Административное право / Арбитражный процесс / Земельное право / История государства и права / История политических и правовых учений / Конституции стран / Международное право / Налоги и налогообложение / Право / Прокурорский надзор / Следствие / Судопроизводство / Теория государства и права / Уголовное право / Уголовный процесс Главная
Юриспруденция
Право
| Нерсесянц В. С.. Общая теория права и государства, 1999 | |
4. Индусское право |
|
| Индусское право основано на религии индуизма (брахма низма) и регулирует поведение членов индусской общины . Его не следует смешивать с системой права Индии. Индусские об щины, где действует индусское право, имеются не только в Индии, но и во многих других странах Юго-Восточной Азии (Пакистане, Малайзии, Сингапуре, Непале, Шри-Ланке) и Восточной Африки (Кении, Танзании, Уганде). \ Идеи индуизма (брахманизма) нашли свое выражение уже в древнеиндийских памятниках II тысячелетия до н.э., имену емых "Ведами". В "Ведах" обосновывается деление общества на четыре варны (касты, сословия) - на варны брахманов (жре цов), кшатриев (воинов), вайшиев (земледельцев, ремесленни ков, торговцев) и шудр (представителей нижнего слоя общи ны). Господствующее положение в этой иерархической касто вой системе занимают члены двух первых варн и прежде все го - брахманы. Члены различных варн, согласно "Ведам" и другим источ никам брахманизма, должны следовать божественно предуста новленной для их варны дхарме - закону, долгу, обычаю, правилу поведения. Толкованием смысла дхарм, их систематизацией и состав лением соответствующих сборников (дхармашастр) занимались различные брахманистские школы. К числу наиболее важных дхармашастр, составленных во II в. до н.э. - III в. н.э., отно-сятся "Законы Ману", "Законы Яйнавалка", "Законы Нарада". В "Законах Ману" подчеркивалось, что все, включая и царя, должны следовать советам и наставлениям брахманов в вопро сах дхармы и следовать установленной для них дхарме. За на рушение дхармы предусматривались не только суровые зем ные наказания, но и загробные кары. Все дхармашастры рассматриваются как равноценные части единого индусского права. Важным источником индусского права (после дхарма шастр) являются нибандхазы - сборники комментариев к дхармашастрам, составленные в XIIЧXVII вв. Дхармашастры и комментарии к ним придают большое значение "хорошему обычаю", соответствующему дхарме (ее божественной истине и извечному порядку). В этом смысле обычаи являются источником позитивного индусского права. Причем каждая индусская община, каждая каста (и многочис-ленные подкасты) и даже каждая семья имеет свои обычаи. Возникающие споры решаются собранием членов касты (или подкасты) на основе ее обычаев. В тех случаях, когда нет заранее установленных правил, индусское право рекомендует индивидам и судьям руковод ствоваться требованиями разума, совести и справедливости. Индусское право не признает таких источников права, как государственное законодательство и судебная практика. Во времена мусульманского завоевания Индии (XVI в.) применение индусского права в судебных и административных органах было запрещено. В условиях английского колониаль- ного правления (начиная с XVII в.) этот запрет был отменен и было предусмотрено применение "права Корана в отношении мусульман и права шастр в отношении индусов". На дальнейшее развитие индусского права значительное влияние оказали законодательство английской администрации и нормы общего права. Так, были отменены положения индус ского права, связанные с кастовой дискриминацией, нормы о недееспособности женщин, запрещено самосожжение вдов. После достижения независимости (в 1947 г.) в Индии был взят курс на модернизацию как индусского права, так и наци ональной системы права в целом. Конституция Индии 1950 г. запретила дискриминацию по мотивам кастовой принадлежно сти. Законом о браке 1955 г. были существенно реформированы нормы индусского права о браке и разводе. Закон о наследо вании 1956 г. закрепил право женщин в сфере наследственных отношений и включил их в круг наследников. Был изменен прежний режим семейного имущества, и многие виды имуще ства были законодательно признаны объектами личного иму- Д щества. По закону 1984 г. были созданы так называемые "се мейные суды", которые должны решать семейно-брачные спо ры сторон независимо от их религиозной принадлежности. Но модернизация старого права - трудный и длительный процесс. Так, до сих пор еще не принят предусмотренный в Конституции 1950 г. Гражданский кодекс Индии, который дол жен установить единый для всех жителей страны гражданско- правовой статус. Многие положения модернизированного индусского права, действующие в современной Индии, не распространяются на индусские общины вне Индии, где продолжают действовать нормы традиционного индусского права. Система национального права Индии в значительной мере формировалась и развивалась под большим воздействи ем английского права, и в настоящее время она входит в пра вовую семью общего права. основе шариата, как и других религиозно-нормативных систем (индусского права, иудейского права, права ряда стран Даль него Востока), лежит идея религиозных обязанностей челове ка, а не его прав . Процесс становления мусульманского права в Арабском халифате занял несколько веков (VIIЧX вв.) и проходил в условиях формирования раннефеодального строя. Источниками мусульманского права2 являются: 1) Ко ран - как священная книга ислама и основа мусульманского права; 2) сунна - совокупность преданий о высказываниях и делах пророка Мухаммеда, имеющих правовое значение; 3) иджма - общее (единое), мнение авторитетных правоведов ислама; 4) кияс - суждение по аналогии в вопросах права. Коран и сунна - основные исторические источники му сульманского права, непосредственно связанные с именем Му хаммеда. После смерти Мухаммеда (в 632 г.) содержание му сульманского права в VII в. было дополнено его сподвижника ми целым рядом новых положений на основе толкования Кора на и сунны. Однако потребности общественной жизни требовали дальнейшего развития шариата, классификации и системати зации его принципов и норм. Решению этих задач в VIIIЧX вв. была посвящена деятельность правоведов - знатоков ислама и основанных ими различных правовых школ. В своем толковании Корана и сунны мусульманские пра воведы разных школ (толков) опирались на поощрявшийся про роком принцип "иджтихад" - свободное усмотрение судьи в случаях умолчания других источников относительно рассмат риваемого дела. Толкование мусульманскими правоведами Корана и сунны на основе этого принципа фактически сопро-вождалось установлением ими новых норм шариата. Усилиями этих правоведов были сформулированы основные принципы и конкретные нормы (по преимуществу - казуистического ха рактера) мусульманского права. В качестве общего (и общепринятого) приема толкования и применения шариата мусульманскими правоведами был при знан кияс - способ суждения о праве по аналогии. Важное значение кияса (как метода и одновременно как источника шариата) состоит в том, что он позволяет восполнить пробелы казуистического мусульманского права и "найти" в самом шариате необходимую норму для решения по аналогии любо го дела (в том числе - ив будущем), как бы не создавая но вой нормы и не нарушая тем самым фИкции мусульманско- правовой доктрины о беспробельности шариата. К XI в. окончательно складывается иджма (общее, согла-сованное мнение мусульманских правоведов, догма шариата) и прекращается период так называемого "абсолютного иджти хада" - время прямого толкования Корана и сунны и созда ния основных толков мусульманского права. С XI в. начинает ся период так называемого "таклида" - действия шариата на основе уже сложившейся традиции и догмы иджма. С этого времени признается правом только то, что принято и одобрено иджмой. Однако развитие мусульманской правовой доктрины, а вместе с ней и норм шариата продолжалось и в последующие века. Этому развитию содействовало толкование и применение положений шариата с учетом "условий, места и времени". Бла годаря такому подходу доктриной было допущено применение не противоречащих исламу обычаев, соглашений сторон, ад-министративных регламентов. Хотя эти правовые формы и остаются вне самой системы мусульманского права, однако придают ему большую гибкость и приспособляемость к различ-ным условиям и позволяют восполнять его пробелы. Государственная власть, согласно исламу, - не господин, а слуга права (шариата), поэтому она не может посредством своего законодательства изменять шариат и творить новое право. Но она должна следить за соблюдением требований шариата и в целях охраны общественного порядка может при нимать соответствующие решения и акты. Содержание таких государственных актов, особенно в современных мусульманс ких странах, зачастую существенно расходится с традицион ными положениями шариата. В этих случаях для демонстрации соблюдения требований шариата используются разного рода правовые фикции. Так, аренда земли, запрещенная шариатом, трактуется как соглашение о товариществе и т.д. Мусульманское право как особое религиозное право об щины верующих исламистов не следует смешивать с системой национального права той или иной мусульманской страны. Возникнув на исходной основе шариата, национальные систе мы позитивного права этих стран значительно отличаются друг от друга. Существенную роль в отходе в XIXЧXX вв. этих национальных систем права от традиционного шариата сыграли такие факторы, как развитие современных форм социально- экономической, политической и духовной жизни, рецепция некоторых положений европейского права, усиление объема и значения государственного законодательства, ликвидация в ряде стран специальных судов, применявших шариат и т.д. Соответствующие законодательные реформы осуществля лись сперва (в XIX - I половине XX вв.) в области торгового, морского, уголовного и налогового права, а затем (во II поло вине XX в.) и в остальных сферах правовой жизни, включая вопросы семейного права, наследования, личного статуса и т.д. Процесс модернизации национальных систем права сопровож дался принятием во многих мусульманских странах (Египет, Турция, Сирия, Тунис, Марокко, Иордания и др.) гражданс ких, уголовных и некоторых других кодексов по романо-гер- манскому образцу. Влияние западного права (европейского и американского) на национальные системы права мусульманских стран особенно усилилось в условиях современного международного сотрудни-чества различных государств и развития интеграционных про цессов в области экономики, экологии, борьбы против между народной преступности, защиты мирового правопорядка и т.д. Однако эта общая позитивная тенденция к модернизации национальных систем права в духе западного права в целом ряде случаев прерывается попятными движениями, усилени ем в тех или иных мусульманских странах фактора исламско го фундаментализма, роли традиционного шариата, реанима цией шариатского суда, шариатских форм правления и т.д. Так, согласно Конституции'исламской республики Иран 1979 г., все законодательство должно соответствовать требо ваниям традиционного шариата. А закон 1981 г., регламентиру ющий вопросы уголовного права, воспроизводит архаичные требования шариата. Существенную роль исламский фундамен-тализм (и вместе с ним традиционный шариат) играет и во многих других странах (Афганистан, Пакистан, Судан и др.). Заметное оживление и усиление исламского фактора и роли традиционного шариата происходит и в ряде постсоциа листических стран и регионов с мусульманским населением (некоторые бывшие советские республики и автономии с му-сульманским населением, Албания, район Косово и т.д.). периода до более развитых форм колониального и послеколо ниального периодов. В доколониальный период в странах Черной (экватори альной) Африки (в Эфиопии, Сомали, Того, Бенине, Заире, Кении, Танзании, Конго, Мали, Уганде и др.) и на Мадагас каре действовали различные местные обычаи, соответствовав шие коллективистским, родо-племенным представлениям о правилах, формах и порядке общинной жизни людей. Эти ар хаичные обычаи существовали в устной форме и передавались из поколения в поколение без заметных изменений. Каждая из многочисленных общин имела свои обычаи, которые выража ли и подтверждали ее единство, самобытность и самостоятель ность.. Обычаи детально регламентировали весь строй жизни общины, поведение ее членов и предусматривали соответству ющие санкции за их нарушения. Споры, возникавшие в связи с нарушениями обычаев, в основном рассматривались старейшинами общины, племенными вождями и т.д., а там, где сложилась система централизован-ной власти, - соответствующими официальными судебными инстанциями. Рассмотрение споров преследовало цель восстановить на рушенное единство в данной социальной группе, достигнуть согласия и взаимопонимания между членами общины. В колониальный период традиционные обычаи претер пели существенные изменения под влиянием европейского права и законодательных реформ, проводившихся колониаль ной администрацией. По общему правилу, значение местных обычаев признавалось колониальной администрацией и судами лишь в той мере, в какой они не противоречили нормам ев ропейского права и судебного процесса, а нормы европейс кого права и судопроизводства (английского, французского, бельгийского, португальского и т.д.) распространялись на на селение колоний в той мере, в какой это соответствовало местным условиям и возможностям. Коллизии между тради ционными обычаями и установленными для колоний нормами европейского права решались в основном в пользу европей ского права. Рецепция европейского права и трансформация традиций местных обычаев в процессе их приспособления к новым усло виям привели в конечном счете к тому, что в колониях утвер дились системы права их метрополий. Так, бывшие английские колонии (Золотой Берег, Гамбия, Кения, Нигерия, Уганда, Танганьика, Родезия, Сьерра-Леоне и др.) стали странами об щего права, а бывшие французские, бельгийские, португаль- ские колонии (Мадагаскар, Мали, Конго, Того, Бенин, Заир и др.) - странами романо-германского права. После достижения независимости развитие национально го права молодых государств Африки продолжалось на базе уже сформировавшихся в этих странах соответствующих евро пейских систем права. Вместе с тем политика вытеснения тра диционных обычаев и их замены нормами современного права претерпела в новых условиях значительные изменения, свя занные с ростом национального самосознания освободившихся народов Африки. Это отчетливо проявилось в их стремлении увязать процесс модернизации своих общественных и государ ственно-правовых форм с реабилитацией своих традиционных ценностей. В сфере права такой подход нашел свое выражение как в признании обычного права самостоятельным источником на ционального права в независимых африканских государствах, так и в интеграции (посредством законодательства и судебной практики) ряда норм и институтов традиционного обычного права с действующими в этих странах положениями европей ского права. | |
| << Предыдушая | Следующая >> |
| = К содержанию = | |
Похожие документы: "4. Индусское право" |
|
|