Административное право / Арбитражный процесс / Земельное право / История государства и права / История политических и правовых учений / Конституции стран / Международное право / Налоги и налогообложение / Право / Прокурорский надзор / Следствие / Судопроизводство / Теория государства и права / Уголовное право / Уголовный процесс Главная
Юриспруденция
Право
| Нерсесянц В. С.. Общая теория права и государства, 1999 | |
3. Правовая семья "общего права" |
|
| Эта правовая семья включает в себя национальные систе мы права Англии, США, Северной Ирландии, Канады, Авст ралии, Новой Зеландии. В нее входят и системы права ряда других азиатских и африканских стран - бывших английских колоний. По своему происхождению данная правовая семья восхо дит к английскому праву, относящемуся к периоду после нор мандского завоевания Англии (1066 г.). В истории английско го права принято выделять четыре периода : 1) период анг лосаксонского права жЧ до нормандского завоевания Англии; в это время в каждой части страны действовало свое местное право и отсутствовало "общее право" (общее для всей Анг лии право, общеанглийское право) ; 2) период становления "общего права" (от 1066 г. до установления династии Тюдоров в 1485 г.), которое сопровождалось преодолением местного обычного права; 3) период утверждения и расцвета "общего права" (1485Ч1832 гг.); в это время возникает и так называ емое "право справедливости"; 4) период сочетания "общего права" с государственным законодательством (с 1832 г. до на ших дней). Общее право было создано после нормандского завоева ния королевскими судами Англии (эти суды именуются Вест минстерскими судами по месту их заседания с XIII в. в Вест минстере). Это новое общеанглийское право формировалось судебной практикой королевских судов постепенно - от реше ния к решению. Совокупность таких конкретных решений, обя зательных в качестве прецедента для последующих судебных решений по сходным делам, и составила общее для всех анг лийских судов право. Общее право, таким образом, сложилось в виде совокуп ности судебных решений-прецедентов. В этом смысле можно сказать, что общее право - это совокупность казусных пра вил, лежащих в основе конкретных судебных решений, кото рые имеют значение прецедента, обязательного для других судов при разрешении аналогичных дел. В процессе формирования общего права королевские суды использовали некоторые положения местных правовых обыча ев, преобразуя и приспосабливая их к строгим требованиям новой судебной процедуры и процессуальной формы. Римское право и основанное на нем (первоначально также и в Англии) университетское юридическое образование не оказали сколь-ко-нибудь заметного влияния на процесс создания общего пра ва. В XVЧXVI вв. параллельно (и отчасти - в конкуренции) с общим правом сложилось так называемое "право справедли-вости". Оно представляло собой совокупность решений лорда- канцлера по конкретным делам на основе доктрины "справед ливости", которая дополняла или корректировала правовые принципы и правила общего права. Многие положения доктри ны "справедливости" были заимствованы из римского и кано нического права.. В 1616 г. был достигнут компромисс между судами общего права и судом лорда-канцлера, согласно ко торому сохранялась юрисдикция лорда-канцлера, но она впредь не должна была расширяться за счет судов общего права, причем юрисдикция канцлеровского суда должна была осуществляться в соответствии с прецедентами "права спра ведливости". Достигнутое таким путем сочетание в английском праве общего права и "права справедливости" определило его двой ственную природу. После судебной реформы 1873Ч1875 гг. эта двойственность была преодолена: общее право и "право спра ведливости" были объединены в единую систему прецедентно го права, а все английские суды стали применять нормы как общего права, так и "права справедливости". Нормы (правила) прецедентного права обладают такими достоинствами, как конкретность и гибкость, но они казуистич ны, лишены ясности и четкости абстрактно-общих норм рома- но-германского права. Это препятствует кодификации преце дентного права по образцу романо-германских кодексов. Структура, понятия, концепции английского права значи тельно отличаются от соответствующих характеристик конти нентального права. Основные структурные части английского прецедентного права - это общее право и "право справедли вости". Это право не делится на частное и публичное право. Отсутствует здесь и четкое структурирование права по отрас левому признаку. Прецедентное право - это по преимуществу судебно- процессуальное право. Основное внимание английских юристов и правовой доктрины сосредоточено на обслуживании судебной практики, на вопросах судебной процедуры и доказательств. Этому соответствуют и понятия английского права, которые сформировались на основе судебного процесса и различных видов исков. Главная задача английского судьи (да и вообще английс кого юриста) состоит в том, чтобы применительно к тому или. иному конкретному делу найти соответствующий прецедент, если таковой имеется. С учетом сложившейся в Англии иерархии судебных ин станций действует "правило прецедента", согласно которому: 1) решения палаты лордов (высшей судебной инстанции) состав ляют обязательные прецеденты для всех других английских судов (но не для нее самой); 2) решения Апелляционного суда составляют обязательные прецеденты для него самого и для всех нижестоящих судов; 3) решения Высокого суда составля ют обязательные прецеденты для всех нижестоящих судов; хотя эти решения не являются строго обязательными для раз личных- отделений самого Высокого суда, однако они имеют для них важное значение и, как правило, учитываются ими; 4) окружные и магистратские суды обязаны следовать преце дентам всех вышестоящих судов, а их собственные решения не создают прецедентов. Судья, решая дело, обязан следовать имеющемуся преце денту. При этом он пользуется большой свободой усмотрения в трактовке вопроса о сходстве рассматриваемого дела с уже разрешенными делами. При отсутствии надлежащего прецеден та и соответствующей нормы статутного права (законодатель ства) судья сам определяет правоприменительную норму (ка зусное правило) для решения рассматриваемого дела. После судебной практики (прецедентного права судов) как первого и основного источника английского права в качестве второго источника английского права признается статутное право - законы и подзаконные акты. В Англии нет писаной конституции, и под "английской конституцией" имеется в виду совокупность норм закона и прецедентного права, определяющих систему и правомочия органов государственной власти, права и свободы подданных. Закон (акт парламента), согласно английской традиции и сложившейся юридической доктрине, считается второстепен ным источником права, который вносит лишь ряд поправок и дополнений к праву, созданному судебной практикой (т.е. к прецедентному праву). Формально закон может изменить или отменить норму прецедентного права, и при коллизии с пре цедентом приоритет'принадлежит закону. Но фактически само действие закона осуществляется в русле и в контексте его судебно-прецедентного толкования и применения. Нормы, со держащиеся в законе, окончательно определяются (в их пра вовом содержании и значении) и включаются в английское право лишь после их судебного истолкования и применения; причем именно в той форме и в том смысле, как это устано вит судебная практика. Поэтому английские юристы предпочи тают цитировать не сам текст закона, а применяющее его решение суда. Само английское законодательство традиционно находит ся под заметным влиянием судебной практики и прецедентно го права, что проявляется в казуистическом способе, изложе ния правовых норм в законодательных актах. В современных условиях наблюдается тенденция отхода от традиционной концепции закона и усиления его самостоятель ной роли при регулировании новых общественных отношений (вопросов социального обеспечения, просвещения, здравоохра нения и т.д.), которые находятся вне традиционной сферы дей ствия прецедентного права. Такое законодательное право (ста тутное право) противопоставляется прецедентному праву (об щему праву в широком смысле), и к нему не применяются традиционные принципы прецедентного права. Парламент, принимая такие законы, требует, чтобы они применялись именно в том виде, как он установил, а не в традиционном порядке толкования и применения законов с позиций судебных прецедентов. Подзаконные акты ("во исполнение закона") издаются органами исполнительной власти лишь в порядке реализации правомочий, делегированных им парламентом. При этом суды обладают правом в подлежащих случаях отменять акты испол нительной власти. Определенное значение в качестве источника английского права имеет и обычай. Юридически обязательными считаются так называемые старинные местные обычаи (уже действовав шие до 1189 г.) и торговые обычаи. Однако государственно-пра вовая практика придерживается и множества других обычаев (сложившихся традиций) в сфере конституционного права, уго ловного права, трудового права и т.д. Английское общее право (общее право в широком смыс ле, т.е. прецедентное право, включающее в себя прецеденты и общего права, и "права справедливости") получило большое распространение в мире. При этом ряд положений английско го общего права в процессе их распространения и рецепции в других странах претерпевал определенные изменения под воз-действием местных условий и традиций. На территории Северной Америки английское общее пра во начало действовать с 1607 г. (дата образования там первой английской колонии). При этом было установлено (судебным решением по делу Кальвина в 1608 г.), что английское право применяется в колониях только в той мере, в какой его нор мы соответствуют условиям колоний. После достижения независимости в США некоторые шта ты отказались от английского права и приняли кодексы по романо-германскому образцу. Но потом в целом возобладала традиция, и США остались в системе общего права, за исклю чением штата Луизиана, право которого тяготеет к романо- германской правовой семье. Право США, как и английское право, - это прежде все го право судебной практики, т.е. прецедентное право. Законы и подзаконные акты играют вспомогательную роль в качестве дополнения к прецедентному праву. Существенное отличие американского права от английс кого состоит в том, что Конституция США (1787 г.) в качестве основного закона страны возвышается над общим правом и определяет основы американского общества и государства и всего действующего права. Важное значение в этом плане имеет толкование Конституции Верховным судом США. Про водимая им линия на гибкое толкование текста Конституции с учетом изменяющихся условий жизни американского общества является действенным средством обеспечения единства амери канского права, его обновления и развития на базе стабильной Конституции. Значительные отличия американского права от английско го обусловлены и федеративным устройством США, наличием и федеративного законодательства, и законодательства отдель ных штатов. Кроме того, каждый штат имеет и свое прецеден тное право. Все это порождает многочисленные коллизии меж ду системами права отдельных штатов, между ними и феде ральной системой права и т.д. В США иначе, чем в Англии, действует и правило преце дента. Так, Верховный суд США и Верховные суды штатов не обязаны следовать собственным решениям и могут изменять свою практику. Кроме того, правило прецедента относится к компетенции штатов и действует в пределах судебной системы соответствующего штата. В США уделяется большое внимание кодификации дей ствующего законодательства, но американские кодексы суще ственно отличаются от романо-германских кодексов. Кодексы европейского образца имеются только в штате Луизиана, где сохраняется романо-германская традиция. В остальных штатах действуют кодексы другого типа, ко торые представляют собой консолидацию прежних норм (уже созданных судебной практикой или имеющихся в законода тельстве), а не установление новых норм. Таковы гражданс кие кодексы, которые приняты в ряде штатов (Калифорнии, Северной и Южной Дакоте, Джорджии, Монтане); .гражданс кие процессуальные кодексы, действующие в 25 штатах, и т.д. Кодексами в США именуются также различные система тизированные собрания действующего федерального законода тельства или законодательства отдельных штатов. Такие кодек сы не включают в себя нормы прецедентного права. | |
| << Предыдушая | Следующая >> |
| = К содержанию = | |
Похожие документы: "3. Правовая семья "общего права"" |
|
|