Аналогия закона означает решение дела на основе закона, регулирующего сходные с рассматриваемыми отношения. Аналогия права - решение на основе общих начал и смысла законодатель-ства. Аналогия разрешена повсюду, где нет специального запрещения и где нормодатель не связывает наступление юридических последствий только с конкретным законом.
Неверно, на мой взгляд, утверждать, что аналогия вообще не применяется в уголовном праве. В применении многих норм Общей части уголовного права вполне приемлемо решение вопроса по аналогии, если законодатель не урегулировал какие-то вопросы с достаточной полнотой. Нельзя, например, отказаться от решения дела, если состав преступления налицо, но не урегулированы какие-то аспекты назначения наказания.
Режим законности диктует ряд требований к использованию аналогии:
решение дела по аналогии допустимо только в случае полного. отсутствия или неполноты правовых норм;
сходство анализируемых обстоятельств и обстоятельств, предусмотренных имеющейся нормой, должно быть в существенных, равнозначных в правовом отношении признаках;
выводы по аналогии недопустимы, если она прямо запрещена законом или если закон связывает наступление юридических последствий с наличием конкретных норм;
исключительные нормы и изъятия из общих законодательных правил могут приниматься во внимание только тогда, когда рассматриваемые обстоятельства также являются исключительными;
выработанное в ходе использования аналогии правоположе- ние .не должно противоречить ни одному из действующих предписаний закона;
решение по аналогии предполагает поиск нормы вначале в актах той же отрасли права, и только за неимением таковой возможно обращение к другой отрасли или законодательству в целом.
Правоприменительный процесс завершается решением дела, вынесением правоприменительного акта. Решение дела как свое-образный интеллектуальный процесс выведения определенного заключения из фактических обстоятельств и юридических норм вызревает постепенно. Он определяет судьбу дела. Суть решения не ограничивается формальной стороной подведения жизненных обстоятельств под общие условия нормы. Это творческая деятельность. Отсюда - ответственность правоприменителя за ее итоги.
Решение юридического дела фиксируется в правоприменительных актах, занимающих подчиненное по отношению к актам правотворчества положение. Они основываются на правовых нормах и имеют цель индивидуального поднормативного воздействия на процесс реализации нормативных актов.
|
- 1. Понятие
аналогия права. Вместе с тем мировое соглашение, помимо материально-правового содержания, имеет и процессуальную составляющую. Хотя мировое соглашение и является договором, но договором особым, заключаемым только при наличии спора в суде и действующим с момента утверждения его судом. Таким образом, документ, названный сторонами мировым соглашением, но не утвержденный судом (например, в случае,
- 2.Законность
аналогия закона (применение норм права, регулирующих сходные отношения) и аналогия права (рассмотрение дела исходя из общих начал и смысла федеральных законов и иных нормативных
- Алфавитно-предметный указатель
права 15-2-2; административная юстиция в странах системы общего права 15-2-1 Административное судопроизводство в арбитражном процессе 15-1 Акт судебный 6-3-3; 14-1-1; см. Определения арбитражного суда; Постановления арбитражного суда; Решение суда (арбитражного) Акты судебные в делах о банкротстве 16-3-5 Аналогия закона см. Источники (арбитражного процессуального права) Аналогия права см.
- з 2. Источники арбитражного процессуального права
аналогичных субъектов экономической деятельности. Однако в настоящее время нельзя отрицать известную нормативную силу этих актов. Более того, в юридической литературе последнего времени иногда указывается, что постановления Пленума ВАС РФ необходимо относить к источникам права . Наряду с отмеченными постановлениями разъяснения судебной практики могут содержаться и в различных информационных
- з 5. Межотраслевые связи арбитражного процессуального права
аналогию права, либо аналогию закона, что возможно также и в соответствии со ст. 6 ГК РФ. Конечно, правила о применении аналогии закона или права, содержащиеся в АПК РФ, по своему содержанию более широкие, чем предписания ст. 6 ГК РФ. Это выражено в том, что если указанная норма ГК РФ оформляет аналогию применительно к области действия гражданского права, то соответствующие положения ст. 13 АПК
- з 3. Отраслевые принципы арбитражного процессуального права
аналогия права). Совокупность принципов арбитражного процессуального права в их тесной взаимосвязи образует систему принципов. Отраслевые принципы арбитражного процесса (в сравнении с прин-ципами гражданского процесса): язык гражданского судопроизводства (ст. 9 ГПК РФ, ст. 12 АПК РФ); диспозитивность (заключается в возможности лиц, участвующих в деле, распоряжаться своими материальными и
- Тема 1. Понятие, предмет, система арбитражного процессуального права
аналогия
- з 5. ПРОБЕЛЫ В ПРАВЕ. ПРИМЕНЕНИЕ ПРАВА ПО АНАЛОГИИ
аналогии. Под аналогией понимается определенное сходство между различными явле ниями или предметами. Применение права по аналогии не означает про извольного решения конкретных дел. Решение здесь принимается в со ответствии с принципами законности и справедливости. В юриспруден-ции различаются два основных вида аналогии: аналогия закона и анало гия права. Аналогия закона представляет собой
- з 3. АДМИНИСТРАТИВНОЕ УСМОТРЕНИЕ
аналогии права и закона. Таков, по нашему мнению, смысл традиционной юридической формулы лна основе и во исполнение закона. Но ее практическое использование не может нас удовлетворить, поскольку не отлажен механизм действия закона и допускается много нарушений законности. Мешает и неправильная трактовка известного принципа лдозволено все, если не запрещено законом, известная со времен
- 1.2.Место международного частного права в системе права, его основные принципы
аналогия права и закона. Перечень источников международного частного права следу ет дополнить автономией воли сторон. Сфера действия национального частного права - националь ная территория данного государства. Это относится и к международ ному частному праву, но следует подчеркнуть существование регио нального МЧП (европейского, латиноамериканского) и процесс фор мирования универсального МЧП.
- 2.1. Понятие и спецификация источников международного частного права
аналогии с национальным правом можно утверждать, что ис точником МЧП является международное право в целом. В систему международно-правовых источников МЧП входят международные 38 договоры, международные правовые обычаи и система негосударст венного регулирования внешнеторговой деятельности (междуна-родное коммерческое право). Из всех международно-правовых ис точников МЧП основное значение
- 2.2.Национальное право как источник международного частного права
аналогию права и закона. ном частном праве, инвестиционное законодательство, законода- 39 тельство о налогообложении иностранных лиц, законодательство о компенсационных соглашениях). Однако при этом не следует забы вать, что основным законом любого государства (и, соответственно, главным источником всего национального права) является консти туция этого государства. Говоря об источниках
- 2.5.Доктрина права, аналогия права и закона, общие принципы права цивилизованных народов как источник международного частного права
аналогии права и закона). Доктрина права. Доктрина права - это высказывания ученых, признанные на официальном, государственном или международном уровне (экспертные заключения, комментарии к законодательству, ответы на запросы официальных органов и должностных лиц). Особо важное значение практика российских правопримени- '"'^J тельных органов имеет для развития и усовершенствования рос сийского
- 8.1.Понятие л Международное частное валютное право л. Финансовый лизинг
аналогии права и закона. Финансирова ние международных коммерческих операций производится на об-щих основаниях посредством применения валютного законодатель ства РФ, норм ч. 2 ГК РФ, регулирующих специфику гражданско- правовых расчетных отношений. Кроме того, применяются нормы международных соглашений, регламентирующих отношения в сфе ре финансирования внешнеторговой деятельности и международ ных
- 14.3.Национальное законодательствокак источник международного гражданскогопроцесса
аналогию права и закона. 410 С точки зрения юридической техники все нормы, относящиеся к международному гражданскому процессу, следовало бы сгруппиро вать в специальных разделах. Возможно, такая структура привела бы к повтору многих положений процессуальных и материально- правовых законов (например, ст. 1,9, 11, 22 ГПК РФ, ст. 3, 13, 36, 38 АПК РФ, ст. 1191 ГК РФ, ст. 166 СК РФ), но зато у
- 14.5.Вспомогательные источники международного гражданского процесса
аналогичных 428 ситуаций. Необходимость прецедентного регулирования обществен ных отношений основана на динамике общественной жизни и авто номии воли ее участников. Социальные системы и структуры в современном мире изменя ются настолько быстро, что никакое законодательство, даже самое совершенное, по определению не способно адекватно отразить все эти изменения. Оперативное урегулирование
- ТЕСТОВЫЕ ЗАДАНИЯ
аналогии права и закона. Какой метод имеет преимущественную силу в соответствии с российским ГК: внутренний коллизионный; Б) унифицированный материально-правовой; метод централизации; Г) национальный материально-правовой; Д) унифицированный коллизионный. В чем суть процесса унификации материально-правовых норм: это создание международных кодексов (уголовного, граж данского, семейного и т.п.); Б)
- 1. Понятие арбитражных правоотношений, их отличие от материальных (регулятивных) правоотношений
аналогии права или закона. В арбитражном процессе суд, другие участники совершают только те процессуальные действия, которые предусмотрены нормами арбитражного процессуального права. Регулятивные же отношения могут существовать в форме фактических отношений. Арбитражные процессуальные правоотношения возникают на основе процессуальных норм, и в то же время нормы процессуального права реализуются в
- 4. Судебная практика
аналогии права и закона, считая, что аналогия предполагает правотворческий акт, субъектом которого является суд. Такое суждение основано на том, что пробелы в законе преодолеваются не путем подведения неурегулированной нормой права ситуации под сходную норму, а путем создания судом по аналогии с ней новой нормы, на основе которой и выносится решение(Судебная практика в советской правовой системе
- 2. Принцип законности в арбитражном процессе
аналогия закона и аналогия права). Арбитражный суд в соответствии с законом или международным договором Российской Федерации применяет нормы права других государств, а также обычаи делового оборота. Под обычаем делового оборота, который в силу ст. 5 ГК РФ может быть применен судом при разрешении спора, вытекающего из предпринимательской деятельности, следует понимать не предусмотренное
|
Юриспруденция