Книги по разным темам Pages:     | 1 |   ...   | 30 | 31 | 32 | 33 | 34 |   ...   | 39 |

- он не имеет семейных связей сисполнительными директорами, которые могут повлиять на независимостьпринимаемых директором решений;

- он не является и не являлся членомисполнительного органа или совета директоров компании – основного акционера, а также неимеет деловых, финансовых и других взаимоотношений с основнымакционером;

- он не является поставщиком компании и неоказывает ей услуги, которые могут повлиять на независимость принимаемым им/ейрешений, а также не является работником компании, оказывающей консультационныеуслуги компании;

- он не связан какими либо инымиотношениями с компанией, которые, по мнению совета директоров, могут по своейприроде повлиять на независимость его или ее суждений.

В соответствии с Рекомендациями покорпоративному управлению, утвержденными Комиссий по корпоративному управлениюво Франции (лRecommendations on corporate governance adopted by Commission oncorporate governance (AFG-ASFI), основным критерием для определениянезависимости директоров является отсутствие у них конфликта интересов.Независимый директор, по мнению комиссии по корпоративному управлениюФранции, - это директор,

- у которого отсутствуют прямые иликосвенные связи с компанией или соответствующей группой компаний;

- который не является и не являлсяработником компании, председателем совета директоров, а также генеральнымдиректором компании или любой из компаний, входящих в группукомпаний;

- не является основным акционером, каккомпании, так и любой из компаний, входящих в группу, а также не должен бытькаким-либо образом связан с основным акционером;

- не должен быть каким-либо образом связанс партнерами группы компаний или любой компании, входящей в группу.

Достаточно жесткие правила в отношенииналичия независимых директоров в составе советов директоров компаний, имеющихлистинг, установлены в США на законодательном уровне, а именно принятым в 2002году актом Сарбейнса Оксли (см. Обзор основных положений закона Сарбейнса-Окслиот 2002 года (2002). В соответствии с указанным актом все члены комитета поаудиту совета директоров должны быть независимыми. Для обеспечениянезависимости членов комитета по аудиту им запрещается принимать от эмитентакакую-либо плату за консультации или советы либо иные формы вознаграждения, атакже иметь какие-либо взаимоотношения с эмитентом или его дочернимипредприятиями, за исключением тех, которые связаны с выполнением ими функций вкачестве членов совета директоров или любого из его комитетов. Если в компаниине создан комитет по аудиту, то его функции должен выполнять Совет директоров,все члены которого должны соответствовать условию полной независимости и другимкритериям, установленным для комитетов по аудиту.

При этом для того чтобы считатьсянезависимым член совета директоров, входящий в комитет по аудиту эмитента неможет иначе как для выполнения им своих обязанностей в качестве члена комитетапо аудиту, совета директоров либо другого комитета советадиректоров:

- принимать вознаграждение за оказаниеконсалтинговых услуг от эмитента; или

- быть аффилированным с эмитентом либо егоподразделениями.

Следует также отметить, что согласноПравилам корпоративного управления, утвержденным Нью-Йоркской фондовойбиржей121:

1) Директор рассматривается в качественезависимого до тех пор, пока у него нет никаких материальныхвзаимоотношений с компанией, имеющей листинг (как прямых, так и вкачестве партнера, акционера либо служащего компании, у которой есть какие-либоотношения с соответствующей компанией). При этом компании должны определить,какие директора являются независимыми и раскрыть основания для признания ихнезависимыми.

2) Также директор не может рассматриватьсяв качестве независимого в случае, если

А) Директор является или был в течениепоследних 3-х лет сотрудником соответствующей компании, либо, если ближайшиечлены его семьи являются либо были в течение последних 3-х лет сотрудникамикомпании

Б) Директор, либо один из ближайших членовего семьи получал в течение любых 12-ти месяцев за трехгодичный период болеечем 100а000 долларов США в качестве прямой компенсации от компании закакие-либо иные услуги. При этом в качестве такой компенсации не можетрассматриваться вознаграждение, выплаченное ему за осуществление функцийдиректора либо члена комитета, пенсия или иные формы отсроченнойкомпенсации (deferred compensation) за ранее оказанные услуги.

В) Директор либо ближайшие члены его семьиявляются партнерами фирмы, осуществляющей внутренний или внешний аудитсоответствующей компании;

- директор является сотрудником указаннойаудиторской фирмы;

- ближайший член семьи директора являетсясотрудником названной фирмы, а также непосредственно участвует в оказанииаудиторских услуг, проверки выполнения налоговых требований (за исключениемоказания услуг по налоговому планированию);

- директор либо ближайший член его семьибыл в течение последних 3-х лет (но более не является) партнером либосотрудником указанной аудиторской фирмы и осуществлял аудит соответствующейкомпании в течение данного периода времени.

Г) Директор либо ближайший член его семьиявляются либо являлись в течение последних 3-х лет должностным лицом,осуществляющим исполнительные функции (executive officer) в компании, вкоторой, в тоже самое время, работают либо работали в качестве членовкомитета по компенсациям действующие должностные лицом, осуществляющимисполнительные функции (executive officer) в компании.

Д) Директор является сотрудником, либоближайший член его семьи является действующим должностным лицом, выполняющимисполнительные функции в компании, которая платила, либо которой платиласоответствующая компания, имеющая листинг за какое либо имущество, либоза оказание услуг в размере, который в течение любых из последних 3-хфискальных лет превысил 1 млн. долларов США либо 2% от консолидированноговалового дохода компании.

Из приведенных выше примеров видно, чтопонятие независимого директора присутствует в системах корпоративногоуправления многих развитых стран. Кроме того, в некоторых странах требования оналичии в советах директоров акционерных обществах являются законодательнозакрепленными и обязательными.

4.3.2. Институт независимых директоров встранах с переходной экономикой.

Многие страны с переходной экономикойпришли к выводу о необходимости введения требования, согласно которомуопределенная часть членов совета директоров должна быть независимой от компаниии ее акционеров.

Различные кодексы лучшей практикинастоятельно рекомендуют присутствие в составе советов директоров разумногоколичества независимых членов или директоров, не являющихся исполнительнымилицами в компании, числа достаточно большого, чтобы при решении наиболеепринципиальных вопросов и в случае возникновения конфликта интересов этот органсмог сохранить свою независимость.

Тем не менее, несмотря на то, чторекомендации по избранию независимых директоров закреплены в кодексахкорпоративного управления многих стран с переходной экономикой, практикапоказывает, что концепция независимых членов наблюдательного совета покаостается слишком новой и все еще не применяется в большинствепостсоциалистических стран, даже в самых крупных фирмах.

Институт независимых директоров в странах спереходной экономикой

Страна	Требования по наличию независимыхдиректоров в составе совета директоров
Албания	Нет
Болгария	Нет. *Кроме публичных компаний, где 1/3 составанаблюдательного совета должна быть независимой.
Босния и Герцеговина	Нет
Венгрия	Нет
Македония	Нет
Польша	Нет *Тем не менее, Кодекс лучшей практики корпоративногоуправления рекомендует,чтобы в составе наблюдательного совета было 50% независимых членов (при этом позакону в наблюдательныхсоветах акционерных обществ, 100% акций которых принадлежит государству, было 3/5 независимыхчленов).
Румыния	Нет
Словения	Нет
Чехия	Нет

Источник: Хаши, 2004.

4.3.3. Регулирование института независимыхдиректоров в России.

В законе Об акционерныхобществах дано определение независимого директораисключительно для целей предотвращения конфликта интересов при совершениисделок с заинтересованностью. В соответствии с п. 3 ст. 83 закона Обакционерных обществах независимым директором признается член совета директоровобщества, не являющийся и не являвшийся в течение одного года,предшествовавшего принятию решения:

ицом, осуществляющим функции единоличногоисполнительного органа общества, в том числе его управляющим, членомколлегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органахуправления управляющей организации;

ицом, супруг, родители, дети, полнородныеи неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являютсялицами, занимающими должности в указанных органах управления общества,управляющей организации общества либо являющимися управляющимобщества;

аффилированным лицом общества, заисключением члена совета директоров общества.

В российскомКодексе корпоративного поведения122 установлены иныетребования для признания директора независимым. В соответствии с положениямиКодекса независимыми директорами рекомендуется признавать членов советадиректоров:

(1) не являвшихся в течение последних 3 лети не являющихся должностными лицами (управляющим) или работниками общества, атакже должностными лицами или работниками управляющей организацииобщества;

(2) не являющихся должностным лицом другогообщества, в котором любое из должностных лиц общества является членом комитетасовета директоров по кадрам и вознаграждениям;

(3) не являющихся аффилированными лицамидолжностного лица (управляющего) общества (должностного лица управляющейорганизации общества);

(4) не являющихся аффилированными лицамиобщества, а также аффилированными лицами таких аффилированных лиц;

(5) не являющихся сторонами пообязательствам с обществом, в соответствии с условиями которых они могутприобрести имущество (получить денежные средства), стоимость которогосоставляет 10 и более процентов совокупного годового дохода указанных лиц,кроме получения вознаграждения за участие в деятельности советадиректоров;

(6) не являющихся крупным контрагентомобщества (таким контрагентом, совокупный объем сделок общества, с которым втечение года составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активовобщества);

(7) не являющихся представителямигосударства.

Независимый директор по истечении 7-летнегосрока исполнения обязанностей члена совета директоров общества не можетрассматриваться как независимый. Также требования об избрании независимыхдиректоров содержатся в Положении о деятельности по организации торговли нарынке ценных бумаг123

В соответствии с п. 1.5 указанногоПоложения не менее одной трети членов совета директоров фондовой биржи должныотвечать следующим требованиям:

- не являться на момент избрания и втечение 1 года, предшествующего избранию, должностными лицами или работникамифондовой биржи;

- не являться должностными лицами другогообщества, в котором любое из должностных лиц фондовой биржи является членомкомитета совета директоров по кадрам и вознаграждениям;

- не являться супругами, родителями,детьми, братьями и сестрами должностных лиц фондовой биржи;

- не являться аффилированными лицамифондовой биржи, за исключением члена совета директоров фондовойбиржи;

- не являться сторонами по обязательствам сфондовой биржей, в соответствии с условиями которых они могут приобрестиимущество (получить денежные средства), стоимость которого составляет 10 иболее процентов совокупного годового дохода указанных лиц, кроме получениявознаграждения за участие в деятельности совета директоров фондовойбиржи;

- не являться представителямигосударства.

Указанные требования частично повторяюткритерии, установленные Кодексом корпоративного поведения для независимыхдиректоров. Следует отметить, что указанное требование о наличии в составесовета директоров фондовой биржи, действующей в форме акционерного общества, неменее 1/3 независимых директоров можно оценить двояко. С одной стороны, ФСФР,закрепляя данную норму, пыталось внедрить наилучшую практику корпоративногоуправления в деятельность фондовых бирж, действующих в форме акционерныхобществ.

Тем не менее, с другой стороны, указанноетребование, фактически противоречит действующему законодательству.Действительно, в соответствии со статьей 53 ФЗ Об акционерных обществах,акционеры (акционер), являющиеся в совокупностивладельцами не менее чем 2% голосующих акций общества, вправе выдвинутькандидатов в совет директоров для избрания на годовомобщем собрании акционеров или внеочередном общем собрании акционеров, еслипредлагаемая повестка дня внеочередного общего собрания акционеров содержитвопрос об избрании членов совета директоров общества. При этом закономустановлен исчерпывающий перечень случаев отказа для включения выдвинутыхакционерами кандидатов в список кандидатур для голосования. Совет директороввправе отказать во включении выдвинутых кандидатур в список кандидатур дляголосования по выборам в совет директоров в случае, если:

- акционерами (акционером) не соблюденысроки выдвижения кандидатов в совет директоров для избрания на общем собранииакционеров, установленные п.1,2 ст. 53 ФЗ Об акционерныхобществах;

- акционер (акционеры) не являютсявладельцами 2 и более процентов голосующих акций общества;

- предложение о выдвижении кандидатов всовет директоров не соответствует формальным требованиям, установленным п. 3 и4 ст. 53 ФЗ Об акционерных обществах. Иных оснований для отказа советомдиректоров во включении кандидатов, выдвинутых акционерами, законом непредусмотрено.

Pages:     | 1 |   ...   | 30 | 31 | 32 | 33 | 34 |   ...   | 39 |    Книги по разным темам