Контрольные вопросы по личным неимущественным правам и обязанностям супругов: 22 Гражданский кодекс рк 23

Вид материала

Контрольные вопросы

Содержание Контрольные вопросы В каких случаях к семейным отношениям с участием иностранца вместо иностранного права применяется законодательство РК? Какое законодательство подлежит применению при регулировании личных неимущественных и имущественных отношений супругов? Ix. суррогатное материнство Договор суррогатного материнства

Подобный материал:

• Гражданский кодекс российской федерации, 764.82kb.
• Гражданский кодекс российской федерации, 763.7kb.
• Гражданский кодекс российской федерации, 771.22kb.
• Примерная тематика рефератов по курсу «Правоведение», 27.23kb.
• Д. А. Часнык Раздел имущества, являющегося общей совместной собственностью супругов,, 58.65kb.
• Конституция Российской Федерации //Российская газета №237, 25. 12. 1993; Гражданский, 46.19kb.
• В. В. Витрянский банкротство и ликвидация в свете судебной практики событие. Комментарии, 424.45kb.
• Конституция Российской Федерации. Гражданский кодекс, 119.66kb.
• Изменения в Гражданский кодекс, Хозяйственный процессуальный кодекс, Налоговый кодекс, 297.29kb.
• Конституция Российской Федерации (Российская газета, 1993, n 237); Гражданский кодекс, 40.93kb.

^

Контрольные вопросы:

1. В каких случаях к семейным отношениям граждан Казахстана применяются нормы иностранного семейного права?
   

Нормы семейного законодательства иного государства применяются при регулировании семейных отношений граждан Республики Казахстан, в тех случаях когда они установили такие отношения по законодательству данных государств и не противоречат казахстанскому законодательству о браке и семье.

2. Что понимается под коллизионной нормой? В каких источниках содержатся коллизионные нормы, регулирующие применение семейного законодательства к отношениям с иностранными гражданами?
   

Коллизионной нормой считается та применяемая норма права, когда нормы действующего казахстанского семейного законодательства не соответствуют нормам семейного законодательства других стран при регулировании семейных правоотношений.

3. ^ В каких случаях к семейным отношениям с участием иностранца вместо иностранного права применяется законодательство РК?
   

В силу ст. 212 ЗоБС РК нормы брачно-семейного законодательства других государств не применяются в случае, если такое применение противоречит законодательству Республики Казахстан. В этом случае, поскольку нарушаются основы правопорядка, применяется законодательство Республики Казахстан.

4. ^ Какое законодательство подлежит применению при регулировании личных неимущественных и имущественных отношений супругов?
   

В соответствии со ст.205 ЗоБС РК личные неимущественные и имущественные отношения супругов определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное проживание , а при отсутствии общего места жительства – законодательством государства, на территории которого они имели последнее совместное место жительство. Личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов, не имевших ранее совместного места жительства, определяются на территории Респубилки Казахстан законодательством Республики Казахстан.

5. Законодательство какого государства подлежит применению при заключении супругами соглашения об уплате алиментов или брачного договора, если они не имеют общего гражданства или совместного проживания?
   

При заключении брачного договора или соглашения об уплате алиментов супруги, не имеющие общего гражданства или совместного места жительства, могут избрать законодательство определенной страны, подлежащее применению для определения их прав и обязанностей по брачному договору в данной стране.

6. Нормами какого законодательства следует руководствоваться при регулировании отношений при определении прав и обязанностей родителей в отношении детей при раздельном проживании родителей и детей и отсутствии общего гражданства?
   

Права и обязанности родителей и детей, в том числе обязанность родителей по содержанию детей, определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. При отсутствии совместного места жительства родителей и детей права и обязанности родителей и детей определяются законодательством государства, гражданином которого является ребенок.

Задачи

1. Гр-н Абдулла и гр-ка Фарида (бывшие граждане Пакистана в настоящее время граждане Республики Казахстан) поженились по Шариату в Пакистане. так как считали, что такого оформления их отношений достаточно для признания их брака законным и стали проживать в Казахстане с 1995 г. как муж и жена, вели общее хозяйство, гр-н Абдулла приобрел на свое имя жилой дом. В 2000 г. они прекратили совместное проживание и разошлись, а гр-н Абдулла продал данный дом и деньги вырученные от сделки с Фаридой не разделил. Гр-ка Фарида подала исковое заявление в суд против Абдуллы и нотариальной конторы, так как считала данную сделку незаконной, а жилой дом совместной собственностью супругов, поэтому Абдулла не имел права без ее согласия продавать дом.
   

2. Гр-н Турции Аман Закир и гр-ка Казахстана Ахметова имеют общего ребенка рожденного вне брака который проживает с Ахметовой. Они обратились к нотариусу по вопросу заключения алиментного соглашения. При этом гр-ка Ахметова задала несколько вопросов, а именно:
   

• будет ли иметь юридическую силу данное соглашение на территории Турции или иной страны?
  
• Возможно ли заключение настоящего договора на территории Турции?
  

^

IX. СУРРОГАТНОЕ МАТЕРИНСТВО

Понятие «договора суррогатного материнства» дано в Законе «О браке и семье» Республики Казахстан от 17.12.1998 года. Суррогатное материнство определено законом как «зачатие, вынашивание и рождение ребенка по договору между суррогатной матерью и потенциальными родителями». С этим понятием тесно связано понятие «репродуктивное здоровье», которое определено тем же законом как «здоровье человека, отражающее его способность к воспроизводству полноценного потомства».

В дальнейшем тексте Закона «О браке и семье» отсутствует развитие этого понятия и отношений, связанных с суррогатным материнством. В статье 49 Закона «О браке и семье» есть указание о том, что правовое регулирование вопросов суррогатного материнства и методов искусственного оплодотворения определяется законодательством Республики Казахстан, одна на сегодняшний день такое законодательство отсутствует. В настоящее время разрабатывается законопроект по этому вопросу. До приятия закона вероятнее всего предположить, что все вопросы, которые могут возникнуть при заключении и исполнении такого договора, должны быть отражены непосредственно в самом договоре.

Рассмотрим вопрос заключения и содержания договора суррогатного материнства более подробно.

Мы знаем, исходя из общих положений гражданского и семейного законодательства, что договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских (семейных) прав и обязанностей. Кто может быть сторонами договора суррогатного материнства? С одной стороны, это должна быть женщина, имеющая репродуктивное здоровье, совершеннолетняя, дееспособная. С другой – потенциальные, биологические родители.

Совершенно очевидно, что если суррогатная мать, то есть женщина, давшая согласие выносить и родить чужого ребенка, состоит в браке, обязательно должно быть получено согласие ее супруга. В противном случае, если она по каким-то причинам скрыла факт своего замужества, это может послужить основанием для потенциальных родителей для отказа от будущего ребенка, так как не известно, в каких условиях и в какой моральной обстановке протекала беременность в семье, где муж суррогатной матери не был поставлен в известность о решении, принятом женой. Также очевидно и то, что согласие мужа должно быть удостоверено нотариально, чтобы в дальнейшем у него не было оснований потребовать расторжения такого договора по причине «не добровольности» с его стороны.

Если с женщиной все более или менее понятно, то с «потенциальными» родителями возникает целый ряд вопросов. Само определение суррогатного материнства предполагает, что потенциальных родителей должно быть двое. Если так, то возникает первый вопрос: должны ли эти люди состоять в браке между собой? Вероятно, это самый желательный вариант, когда супруги, которые по тем или иным причинам не могут родить ребенка в обычном порядке, прибегают к помощи суррогатной матери. Однако, никакого указания и тем более запрета на то, что потенциальные родители могут и не состоять между собой в зарегистрированном браке в законе не содержится. Следовательно, можно предположить, что возможен и такой вариант. Естественно, что люди, не состоящие в браке, должны отчетливо понимать, что, заключая такой договор, они принимают на себя полный объем родительских прав и обязанностей, который ляжет на них с момента регистрации рождения ребенка, выношенного суррогатной матерью, и записи их в свидетельстве о его рождении в качестве родителей. Подписывая договор суррогатного материнства, люди должны отдавать себе отчет, что тем самым заранее, до рождения ребенка признают себя его матерью и отцом.

Сложнее дело обстоит в тех случаях, когда кто-то один или оба потенциальных родителя, не состоя в браке между собой, состоят в зарегистрированном браке с другими людьми. Возможен ли такой вариант вообще. Ведь в соответствии с законом, муж матери (в данном случае, потенциальной матери), записывается отцом ребенка, если только не станет в судебном порядке доказывать обратное. Если такой вариант все-таки возможен, то должны ли супруги потенциальных родителей давать согласие на подписание и исполнение такого договора? Если да, то как быть с тайной происхождения и рождения такого ребенка? Если нет, то интересы семей, членами которых являются потенциальные родители, заведомо нарушаются. Ведь кому-то из потенциальных, к моменту рождения ребенка – состоявшихся родителей, в случае раздельного проживания, придется платить алименты на его содержание, кому-то содержать, воспитывать ребенка, заботиться о нем и т.д. Как все это возможно, если нет согласия второго супруга. Можно представить, в какой обстановке будет жить и воспитываться такой ребенок.

При определении сторон договора суррогатного материнства будем исходить из наиболее благоприятного варианта: потенциальные супруги состоят в браке между собой, оба согласны и хотят ребенка; суррогатная мать – не замужем, обладает соответствующим здоровьем и условиями, для вынашивания и рождения ребенка.

Здесь возникает самый сложный момент: определить условия договора суррогатного материнства и ответственность сторон за неисполнение обязанностей по этому договору; последствия, которые могут возникнуть в результате спора между сторонами договора. Причем самое главное, определить эти последствия не столько для сторон договора, сколько для родившегося ребенка. Потому что представляется совершенным безумием: ребенок, родившийся по желанию даже не двух, как обычно, а трех взрослых дееспособных людей, может остаться на попечении государства, если от него все откажутся.

Рассмотрим предполагаемое содержание договора суррогатного материнства. Что должен включать в себя этот договор?

Представляется, что после определения сторон договора и выражения ими согласия на заключение такого договора, первым вопросом, который должен быть решен, является вопрос об оплате услуг суррогатной матери и обеспечении ее содержания в период беременности. Как и в любом другом договоре этот вопрос может быть решен по разному:

• родители выплачивают суррогатной матери деньги, она на них живет, потенциальные родители осуществляют периодический контроль над условиями ее питания, работы, проживания и т.д.;
  
• потенциальные родители не платят суррогатной матери деньги, но обязуются обеспечить ее надлежащим питанием, предметами обихода, вплоть до (возможно) жилья, лекарственными препаратами в случае необходимости, условиями для полноценного отдыха, и т.п. После рождения ребенка матери выплачивается определенная сумма вознаграждения за добросовестно исполненные обязанности.
  

Может быть множество других вариантов решения материальной стороны вопроса суррогатного материнства. Эти условия, как и определение размера вознаграждения, не являются основной целью нашего исследования. Один из самых острых вопросов, которые могут возникнуть при исполнении этого договора: а если, несмотря на все исследования, старания сторон, создания самых оптимальных условий для беременной и роженицы, ребенок все-таки родиться не здоровым, с явными отклонениями от нормы? Можно ли возложить на родителей обязанность признать этого ребенка своим и забрать его? Можно ли в такой ситуации обязать к этому суррогатную мать, которая генетически даже не является матерью малыша? Логичнее всего предположить, что потенциальные родители все-таки должны принять на себя обязанность признать этого ребенка своим, оставляя за собой право в дальнейшем решить его судьбу в соответствии с законом, то есть либо отказаться от него, передав права по его содержанию государству, либо принять на себя все бремя жизни с больным ребенком.

Другой не менее сложный вопрос: можно ли по условиям договора предоставить суррогатной матери преимущественное право на признание этого ребенка своим на том основании, что во время беременности и родов невольно происходит в буквальном смысле единение двух человеческих душ. Общность, присущая матери и ребенку, не свойственна более никакому другому сообществу даже самых близких людей. Если признать за суррогатной матерью такое право, как это предусмотрено законодательством Российской Федерации, то права и чувства потенциальных родителей будут глубоко ущемлены. Ведь генетически ребенок родной им, а не женщине, выносившей его. Можно ли обязать потенциальных родителей при любых условиях признать своего ребенка своим, а суррогатную мать – при любых условиях не претендовать на ребенка?

Естественно, что эти вопросы должны решаться в каждом случае строго индивидуально. При этом могут быть приняты во внимание малейшие, даже, на первый взгляд, не очень существенные условия, имеющиеся у сторон договора на момент принятия такого решения и подписания такого договора. Должны быть учтены и материальные условия жизни суррогатной матери и потенциальных родителей; их взаимоотношения с близкими родственниками и людьми, проживающими совместно с ними; личные качества, вплоть до характеристики с места учебы или работы или отзывов соседей. Трудно предсказать, какой фактор послужит решающим основанием для внесения в договор того или иного условия, касающегося предоставления преимущественного права на признание ребенка своим суррогатной матерью или потенциальными родителями. Самое главное, что, если по любому основанию между сторонами возникнет хоть малейшее разногласие, то совершенно очевидно договор не может быть заключен. Нотариус должен, как нам кажется, при определении условий такого договора, выступить в роли придирчивого третейского судьи, выясняющего все изъяны характеров сторон, их материальных условий и прочих «мелочей». Лучше спровоцировать стороны на отказ от такого договора, пусть лучше договор не будет заключен, чем ребенок, родившийся в результате его подписания, останется сиротой.

Есть вопросы процедурного характера. В соответствии с Законом «О браке и семье» РК в свидетельство о рождении ребенка, выдаваемого органами ЗАГСа, матерью ребенка записывается женщина, которой выдана соответствующая справка лечебного учреждения. Получается, что справку получит родившая ребенка Иванова, а в ЗАГС придут супруги Петровы, заключившие с Ивановой договор. Будет ли этот договор основанием для органов ЗАГСа внести Петровых в свидетельство о рождении в качестве родителей ребенка. Могут ли Петровы обратиться в суд, обжалуя отказ органов ЗАГСа от регистрации их ребенка и внесении их данных в свидетельство о его рождении, если законом не предусмотрена такая регистрация вообще. Если ЗАГС, руководствуясь положениями представленного договора суррогатного материнства, зарегистрирует Петровых в качестве родителей ребенка, не послужит ли это в дальнейшем основанием для признания такой записи недействительной, или, того хуже, привлечения работника ЗАГСа, сделавшего такую запись, к ответственности за превышение служебных полномочий.

Ответ на некоторые из этих вопросов дает Положение о порядке изменения, восстановления и аннулирования записей актов гражданского состояния в Республике Казахстан, утвержденное постановлением Правительства РК 22.05.1999 года № 620. В частности, в абзаце 3 пункта 22 названного Положения указано, что «лица, состоящие в браке и давшие свое согласие в письменной форме на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, могут быть записаны родителями ребенка только с согласия женщины, родившей ребенка (суррогатной матери)». Каким должно быть это согласие – письменным, нотариально заверенным или достаточно суррогатной матери явиться вместе с родителями в органы ЗАГСа и выразить свое согласие устно? Следует предположить, что такое согласие должно быть выражено в письменно нотариально удостоверенной форме с тем, чтобы избежать в дальнейшем споров, могущих нанести серьезные моральные травмы и родителям, и суррогатной матери, и даже ребенку, ставшему "«предметом"»спора. Исходя из того, что мы в своей стране строим правовое государство, основным принципом которого является лозунг: «Разрешено все, что не запрещено законом», представляется, что наличие договора суррогатного материнства и письменного согласия суррогатной матери должно явиться достаточным основанием для внесения потенциальных родителей в свидетельство о рождении ребенка в качестве его родителей уже безо всяких приставок и дополнительных определений. Значит, в отсутствие законодательного урегулирования этих положений, только судебная практика, а значит сломанные, исковерканные чужие судьбы могут дать ответы на вопросы, которые пока задаются только теоретически. Наше сознание еще не готово к тому, чтобы в полной мере осознать важность для бездетных пар возможность рождения ребенка таким путем. Трудно предположить, как сложится практика, ведь пока еще такой договор не только не получил широкого распространения. Можно представить, какие возникнут сложности и правового и межличностного характера, если даже при усыновлении, достаточно подробно отрегулированном законодательством, без конца возникают споры и разногласия, в том числе и с государственными органами.

Среди юристов есть мнение, что отношения между потенциальными родителями, суррогатной матерью и ребенком должны строиться по принципу усыновления (удочерения). То есть женщина рожает ребенка, записывает себя в качестве его матери, а затем начинается процедура усыновления: с отказом от ребенка, с собиранием целой кучи документов, с получением согласия государственных органов. При этом нет никакой гарантии, что согласие на усыновление именно этого ребенка именно этими родителями. Нам кажется, что усыновление (удочерение) и признание родителями людей, давших согласие в письменной форме на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, это совершенно разные правовые процедуры, которые не должны пересекаться.


^

ДОГОВОР СУРРОГАТНОГО МАТЕРИНСТВА

Город Алматы. Двадцать третье июля две тысячи второго года


Мы, нижеподписавшиеся, Иванова Мария Ивановна, 25.05.1976 года рождения, уроженка города Алматы, проживающая по адресу: город Алматы, улица Пушкина, дом 1, квартира 1, именуемая в дальнейшем «Суррогатная мать», с одной стороны, и

Петрова Валентина Степановна, 12.04.1969 года рождения, уроженка города Алматы, проживающая по адресу: город Алматы, улица Лермонтова, дом 3, квартира 2, Петров Игорь Николаевич, 21.07.1965 года рождения, уроженец города Алматы, проживающий там же, именуемые в дальнейшем «Биологические родители», с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем:

1. Суррогатная мать дает согласие биологическим родителям будущего ребенка на имплантацию ей эмбриона и вынашивание их ребенка до момента родов и признает, что они являются его биологическими родителями.

2. Биологические родители обязуются произвести оплодотворение яйцеклетки и операцию по имплантации эмбриона суррогатной матери в течение трех месяцев с момента подписания настоящего договора и признают себя родителями будущего ребенка.

Оплодотворение и имплантация производятся за счет биологических родителей.

3. Биологические родители обязуются в течение всего срока беременности, родов и послеродового периода, в течение которого суррогатная мать будет находиться в родильном доме, обеспечивать суррогатной матери материальное содержание в сумме не менее 30 000 (тридцати тысяч) тенге ежемесячно. Выплата названного содержания должна производиться биологическими родителями не позднее 05 (пятого) числа каждого месяца, следующего за расчетным. Выплата содержание может производиться как путем передачи суррогатной матери наличных денег, что должно подтверждаться ее собственноручными расписками, либо путем перечисления на указанный суррогатной матерью лицевой счет в любом банке второго уровня, либо путем оплаты предоставленных ею счетов.

4. Суррогатная мать обязуется на полученные от биологических родителей средства придерживаться режима питания, образа жизни, труда и отдыха, рекомендованных ей участковым гинекологом женской консультации по месту ее жительства либо иной консультации, выбранной по согласованию сторон. Биологические родители имеют право требовать от суррогатной матери отчетов о регулярности и своевременности посещения женской консультации, о ее образе жизни, режиме питания и других данных, имеющих влияние на развитие и здоровье будущего ребенка.

5. Суррогатная мать обязана предоставлять такие отчеты по первому требованию биологических родителей.

6. В случае, если выплата содержания будет биологическими родителями в какой-либо месяц задержана, суррогатная мать и в этом случае обязуется придерживаться режима, необходимого для нормального, здорового развития ребенка.

7. Задержка выплаты содержания биологическими родителями на срок более 60 (шестидесяти) календарных дней является основанием для прекращения настоящего договора и освобождения суррогатной матери от своих обязательств по настоящему договору. То есть по ее желанию она не будет обязана давать свое согласие на внесение биологических родителей в качестве родителей в свидетельство о рождении рожденного ею ребенка. Однако это не лишает суррогатную мать права принять иное решение, несмотря на задержку и даже отказ от выплаты дальнейшего содержания ей со стороны биологических родителей. То есть она будет иметь право дать согласие на внесение биологических родителей в качестве родителей в свидетельство о рождении ребенка, выношенного и рожденного ею, но ее согласие не освобождает биологических родителей от возмещения ей полной суммы содержания за весь период беременности, родов и нахождения в родильном доме.

8. Подписанием настоящего договора стороны (суррогатная мать и биологические родители) принимают на себя безотзывную обязанность:

- суррогатной матери – дать биологическим родителям согласие на внесение их в качестве родителей в свидетельство о рождении выношенного и рожденного ею ребенка;

- биологических родителей – указать их в качестве родителей ребенка, выношенного и рожденного суррогатной матерью.

Отказ от исполнения этих обязанностей по инициативе одной из сторон настоящего договора не допускается. При наличии письменного, нотариально удостоверенного согласия обеих сторон (всех трех участников договора) допускается отказ биологических родителей от своих прав на ребенка, появившегося в результате имплантации их эмбриона суррогатной матери; с другой стороны – допускается признание матерью ребенка суррогатной матери и внесение об этом сведений в свидетельство о рождении ребенка, родившегося в результате имплантации эмбриона по настоящему договору.

9. Биологические родители обязаны указать себя в качестве родителей ребенка, выношенного и рожденного суррогатной матерью из их эмбриона даже в том случае, если ребенок родится с отклонениями от нормы (любыми): недостаток веса, роста, наличие врожденных и наследственных заболеваний, иными патологиями. Настоящий договор и письменное нотариально удостоверенное согласие суррогатной матери являются основанием для органов Записей Актов Гражданского Состояния для внесение биологических родителей в качестве родителей ребенка в свидетельство о его рождении.

10. Биологические родители также обязаны принять на себя родительские права и обязанности по отношению к этому ребенку и указать себя в качестве его родителей в свидетельстве о его рождении, даже если болезнь или аномальное развитие ребенка будет связано с несоблюдением суррогатной матерью режима питания, лечения, жизни, труда и отдыха. Документально доказанное нарушение предписанных врачами правил поведения суррогатной матерью во время беременности, родов и нахождения в родильном доме может явиться основанием для взыскания с нее биологическими родителями в установленном законом порядке всех материальных затрат, связанных с лечением ребенка, и возмещения морального ущерба, причиненного ее недобросовестным отношением к своим обязанностям по настоящему договору.

Размер морального ущерба, причиненного биологическим родителям недобросовестным отношением суррогатной матери к своим обязанностям во время беременности, родов и нахождения в родильном доме, определяется судом.

11. Если в период действия настоящего договора, но до родов, один из биологических родителей умрет, второй не освобождается от исполнения своих обязанностей по настоящему договору в полном объеме, если им совместно с суррогатной матерью не будет принято иное решение.

12. Если в период беременности суррогатной матери умрут оба биологических родителя, настоящий договор теряет силу. Права и обязанности биологических родителей по настоящему договору к их наследникам ни по закону, ни по завещанию не переходят. В этом случае суррогатная мать не вправе требовать от наследников исполнения ими обязанностей биологических родителей. Она обязуется указать в свидетельстве о рождении выношенного и рожденного ею ребенка себя в качестве его матери.

13. В случае смерти во время беременности суррогатной матери настоящий договор теряет силу. Право требования выплаты материального содержания, которое биологические родители обязаны выплачивать суррогатной матери, не переходит к ее наследникам. Ранее выплаченные суррогатной матери при ее жизни суммы возврату биологическим родителям не подлежат.

14. При подписании настоящего договора суррогатная мать подтверждает, что в браке ни с кем не состоит; что отсутствуют третьи лица, могущие претендовать на родительские права и обязанности на рожденного ею от биологических родителей ребенка, выношенного и рожденного ею из имплантированного эмбриона, принадлежащего биологическим родителям.

15. При подписании настоящего договора стороны подтверждают, что в дееспособности не ограничены; не находятся в состоянии наркотического, токсического, алкогольного опьянения; по состоянию здоровья могут осуществлять и защищать свои права и исполнять обязанности; не страдают заболеваниями, могущими препятствовать осознанию сути подписываемого договора, а также подтверждают, что не находятся под влиянием заблуждения, обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения или стечения тяжелых обстоятельств.

16. Во всем остальном, что не предусмотрено настоящим договором, стороны руководствуются действующим законодательством Республики Казахстан.

17. Договор составлен в трех экземплярах, один из которых хранится в делах нотариуса, второй выдается Ивановой Марии Ивановне, третий - Петровой Валентине Степановне и Петрову Игорю Николаевичу.


Подписи сторон: 1. ____________________________________


2. ____________________________________


3. ____________________________________