Geum.ru

Кодексу российской федерации (Постатейный) Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 1 апреля 2009 года 2-е издание, переработанное и дополненное

Вид материалаКодекс
Подобный материал:
1   ...   57   58   59   60   61   62   63   64   ...   68

4. На восстановление срока подачи апелляционной жалобы указывается в определении арбитражного суда о принятии апелляционной жалобы к производству (ч. 4 ст. 259 АПК РФ). Арбитражный суд апелляционной инстанции возвращает апелляционную жалобу, если таковая подана по истечении срока подачи апелляционной жалобы, установленного АПК РФ, и не содержит ходатайства о его восстановлении или в восстановлении пропущенного срока на подачу апелляционной жалобы отказано (п. 3 ч. 1 ст. 264 АПК РФ). О возвращении апелляционной жалобы арбитражный суд выносит определение, которое может быть обжаловано (см. комментарий к ст. 264 АПК РФ).

5. Правило ч. 5 ст. 259 АПК РФ о недопустимости истребования дела из арбитражного суда до истечения срока, установленного настоящим Кодексом для подачи апелляционной жалобы, введено в интересах лиц, участвующих в деле, иных лиц, чьи права разрешены судебным актом. Указанные лица могут знакомиться с материалами дела, делать из них выписки, снимать копии. Вместе с тем норма ч. 5 ст. 259 входит в противоречие с ч. 2 ст. 257 АПК РФ. Так, арбитражный апелляционный суд вправе затребовать в арбитражном суде первой инстанции все дело при обжаловании промежуточного судебного акта.


Статья 260. Форма и содержание апелляционной жалобы


Комментарий к статье 260


1. Статья 260 АПК РФ содержит подробное регулирование требований к форме и содержанию апелляционной жалобы. Апелляционная жалоба должна быть выполнена в письменной форме, т.е. исполнена на компьютере, пишущей машинке или рукописно. Обязательным реквизитом апелляционной жалобы является подпись лица, подающего жалобу или уполномоченного на совершение данного действия. Во-первых, апелляционная жалоба может быть подписана лицом, участвующим в деле, или иным лицом, которое полагает, что оспариваемое судебное решение затронуло его интересы. Если в период между вынесением решения и написанием апелляционной жалобы состоялось правопреемство по судебному решению, то правопреемник, став лицом, участвующим в деле, обладает правом на подачу апелляционной жалобы. Во-вторых, апелляционная жалоба может быть подписана представителем указанных лиц. В соответствии с ч. 2 ст. 62 АПК РФ право на подписание апелляционной жалобы относится к специальным полномочиям представителя, о предоставлении таких прав должна быть сделана оговорка в доверенности (см. комментарий к ч. 2 ст. 62 АПК РФ).

Несмотря на то что об этом нет специального указания в ч. 1 ст. 260 АПК РФ, подпись лица, составившего апелляционную жалобу, должна сопровождаться и полным написанием фамилии, ибо по одной подписи бывает сложно идентифицировать лицо.

2. Часть 2 ст. 260 АПК РФ содержит перечень вопросов, подлежащих указанию в апелляционной жалобе. Практически речь идет об обязательных реквизитах апелляционной жалобы.

Апелляционная жалоба состоит из вводной, описательной, мотивировочной и заключительной частей, каждая из которых должна соответствовать определенным требованиям, перечисленным в АПК РФ. Во вводной части прежде всего должно быть указано наименование соответствующего апелляционного суда, а не суда первой инстанции, через который подается жалоба. Так, апелляционная жалоба подается в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд, на что и указывается в верхнем правом углу. Но подача осуществляется через суд первой инстанции, вынесший судебный акт, например через Арбитражный суд Курганской области. Далее в правом верхнем углу жалобы следует указать наименование лица, подающего жалобу, и других лиц, участвующих в деле. Арбитражное процессуальное законодательство не содержит специального термина для обозначения лица, обращающегося в суд с апелляционной жалобой, поэтому данное лицо может быть названо заявителем или, как стало довольно популярно в последнее время, апеллянтом. Другие лица, участвующие в деле, перечисляются в жалобе в соответствии с их процессуальным положением в суде первой инстанции.

Во вводной части апелляционной жалобы указываются также наименование арбитражного суда, принявшего обжалуемое решение, номер дела и дата принятия решения, предмет спора. Дата принятия решения - это дата изготовления решения в полном объеме. В соответствии с требованиями ВАС РФ во вводной части судебного решения указываются дата оглашения судебного решения и дата его принятия в полном объеме. В апелляционной жалобе указывается дата принятия решения в полном объеме. Следует отметить, что, к сожалению, арбитражное процессуальное законодательство не устанавливает возможности вынесения резолютивной части определения суда с предоставлением срока для изготовления определения в полном объеме. Поэтому дата принятия определения суда одна. Указание на предмет спора должно отражать те случаи, когда в процессе рассмотрения дела по первой инстанции был изменен предмет требования.

В ст. 260 АПК РФ не говорится об описательной части апелляционной жалобы, в которой излагаются суть спора, ставшего предметом разбирательства в суде первой инстанции, и результаты рассмотрения дела. Несмотря на то что закон не требует такого изложения, оно должно быть в жалобе, чтобы у суда изначально возникло представление о характере спора и результатах его рассмотрения.

В п. 4 ч. 2 ст. 260 АПК РФ соединены требования к мотивировочной и заключительной частям апелляционной жалобы. Так, в апелляционной жалобе указываются основания, по которым лицо, подающее жалобу, обжалует решение со ссылкой на законы, иные нормативные правовые акты, обстоятельства дела и имеющиеся в деле доказательства (мотивировочная часть жалобы) и требования лица, подающего жалобу (заключительная часть). К апелляционной жалобе прилагается копия оспариваемого судебного акта, доверенность представителя и прочие документы; перечень прилагаемых к жалобе документов подлежит указанию.

В апелляционной жалобе могут содержаться заявляемые ходатайства, к примеру, о восстановлении пропущенного срока на апелляционное обжалование, о допуске дополнительных доказательств и пр.

АПК 2002 г. говорит о возможности указания в апелляционной жалобе номеров телефонов, факсов, адресов электронной почты и иных необходимых для рассмотрения дела сведений. В настоящее время в связи с чрезвычайной медлительностью почтовой службы соблюдение процессуальных сроков, отведенных на рассмотрение дела, возможно лишь при использовании для судебного извещения телефонограмм, телеграмм, факсимильной связи, электронной почты (ч. 3 ст. 121 АПК РФ), а для извещения иностранных участников процесса - ускоренной почты типа DHL, Federal Express и пр. По этой причине при приеме апелляционных жалоб от нарочного настоятельно рекомендуется записывать номера телефонов, факсов, электронной почты лиц, участвующих в деле. Для этой же цели может использоваться официальный сайт в Интернете Федеральной налоговой службы РФ, на котором размещен Единый государственный реестр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

3. Часть 3 ст. 260 АПК РФ обязывает лицо, подающее апелляционную жалобу, направить другим лицам, участвующим в деле, копии апелляционной жалобы и прилагаемых к ней документов, которые у них отсутствуют. Форма направления указанных документов законом определена как заказное письмо с уведомлением о вручении либо о вручении другим лицам, участвующим в деле, или их представителям лично под расписку. Однако следует отметить, что в соответствии с Правилами оказания услуг почтовой связи (утв. Постановлением Правительства РФ от 15 апреля 2005 г. N 221) больше не существует такой формы, как заказное письмо с уведомлением. В настоящее время введено почтовое отправление с уведомлением о вручении (в международном почтовом обмене - с уведомлением о получении) - почтовое отправление, при подаче которого отправитель поручает оператору почтовой связи сообщить ему или указанному им лицу, когда и кому вручено почтовое отправление.

4. Обязательными приложениями к апелляционной жалобе являются:

1) копия оспариваемого решения. Если по делу были вынесены определение об исправлении описки или арифметической ошибки, дополнительное решение, то они также должны быть приложены к апелляционной жалобе, ибо являются частью оспариваемого судебного акта. Если оспаривается определение, а не решение, то прилагается копия определения;

2) документы, подтверждающие уплату государственной пошлины в установленном порядке (см. комментарий к гл. 9 АПК РФ). Если лицо обладает льготой по уплате государственной пошлины, то к апелляционной жалобе должны быть приложены документы, подтверждающие наличие данной льготы. К апелляционной жалобе также может быть приложено ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки уплаты государственной пошлины или об уменьшении ее размера (см. комментарий к гл. 9 АПК РФ);

3) документ, подтверждающий направление или вручение другим лицам, участвующим в деле, копий апелляционной жалобы и документов, которые у них отсутствуют. Из содержания данного пункта следует, что к апелляционной жалобе прилагается не уведомление о получении, а документ, подтверждающий направление жалобы другим лицам, участвующим в деле, как правило, это квитанция об отправке письма. При вручении апелляционной жалобы и документов лично к жалобе прилагается расписка;

4) доверенность или иной документ, подтверждающие полномочия на подписание апелляционной жалобы. Поскольку подача апелляционной жалобы является специальным полномочием представителя (ч. 2 ст. 62 АПК РФ), постольку к апелляционной жалобе должна быть приложена доверенность с указанием на данное полномочие. К апелляционной жалобе могут быть приложены и иные документы, подтверждающие полномочия лица, подписавшего жалобу. Например, полномочия руководителей организаций, действующих от имени организаций в пределах полномочий, предусмотренных федеральным законом, иным нормативным правовым актом или учредительными документами, подтверждаются представляемыми ими суду документами, удостоверяющими их служебное положение, а также учредительными и иными документами. Полномочия законных представителей подтверждаются представленными суду документами, удостоверяющими их статус и полномочия.

К апелляционной жалобе на определение арбитражного суда о возвращении искового заявления должны быть также приложены возвращенное исковое заявление и документы, прилагавшиеся к нему при подаче в арбитражный суд. Подобное правило, хотя о нем не упоминается в ст. 260 АПК РФ, распространяется и на обжалование определения о возвращении встречного искового заявления.


Статья 261. Принятие апелляционной жалобы к производству арбитражного суда


Комментарий к статье 261


1. Стадия возбуждения апелляционного производства имеет много общего с аналогичной стадией в суде первой инстанции. После подачи апелляционной жалобы и ее регистрации в суде судья, получивший ее, проверяет соответствие апелляционной жалобы требованиям закона, предъявляемым к форме и содержанию (ст. 260 АПК РФ). Если апелляционная жалоба подана с соблюдением требований, предъявляемых ст. 260 АПК РФ к ее форме и содержанию, то она подлежит принятию к производству арбитражного суда апелляционной инстанции, о чем выносится определение суда. И наоборот, если апелляционная жалоба не соответствует требованиям, предъявляемым законом к ее содержанию и форме, то возможны два процессуальных последствия: оставление апелляционной жалобы без движения или ее возвращение в порядке, предусмотренном ст. 263 и 264 АПК РФ. В каждом из указанных случаев суд выносит определение.

2. Вопрос о принятии апелляционной жалобы к производству решается судьей арбитражного суда апелляционной инстанции единолично в пятидневный срок со дня ее поступления в арбитражный суд апелляционной инстанции. Иными словами, апелляционная жалоба подается через суд, вынесший решение по первой инстанции. Этот суд не позднее трех суток направляет дело в соответствующий апелляционный суд. Апелляционный суд, получив жалобу, в течение пяти дней с даты ее поступления обязан решить вопрос, принимать ли апелляционную жалобу к производству, или в результате имеющихся недостатков оставить жалобу без движения, или возвратить ее заявителю. Так, канцелярия суда (отдел делопроизводства, экспедиция) при получении апелляционной жалобы ставит штамп с указанием даты поступления жалобы в соответствующий суд (например, 7 октября). Процессуальные сроки на рассмотрение вопроса о принятии апелляционной жалобы к производству начинают течь со следующего дня, т.е. с 8 октября, срок, отведенный на вынесение определения, заканчивается 12 октября (нерабочие дни не включаются в пятидневный срок). Таким образом, до окончания рабочего дня 12 октября суд обязан решить вопрос либо о принятии апелляционной жалобы к производству, либо об оставлении ее без движения, либо о возвращении.

О принятии апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции выносит определение, которым возбуждается производство по апелляционной жалобе. В этом определении указываются время и место проведения судебного заседания по рассмотрению апелляционной жалобы. Копии определения направляются лицам, участвующим в деле, в пятидневный срок со дня поступления жалобы в арбитражный суд апелляционной инстанции (ч. 3 ст. 261 АПК РФ), т.е. установлен единый срок как для принятия апелляционной жалобы, так и для отправления копии определения суда лицам, участвующим в деле. Уведомление, вернувшееся в суд, о вручении копии определения суда о принятии жалобы к производству приобщается к материалам дела и является доказательством надлежащего извещения лиц, участвующих в деле.


Статья 262. Отзыв на апелляционную жалобу


Комментарий к статье 262


1. Основной чертой современного процессуального законодательства (арбитражного, гражданского и уголовного процессуального) является развитие состязательности на всех стадиях процесса. Проявлением состязательности и ее первым шагом в процессе является обмен состязательными документами как в первой инстанции, так и в апелляционной. Заявитель апелляционной жалобы обязан направить ее копию со всеми приложенными документами иным лицам, участвующим в деле. В свою очередь, лицо, участвующее в деле, направляет отзыв на апелляционную жалобу с приложением документов, подтверждающих возражения относительно жалобы, другим лицам, участвующим в деле, и в арбитражный суд (ч. 1 ст. 262 АПК РФ).

Точно так же, как и относительно отзыва на иск, возникает вопрос об императивности или диспозитивности нормы ч. 1 ст. 262 АПК РФ. Большинство авторов различных комментариев к данному Кодексу склоняются к тому, что представление отзыва на апелляционную жалобу - это право, но не обязанность <1>. Действительно, в конструкции нормы нет глаголов долженствования "должен", "обязан", не предусмотрены и процессуальные последствия непредставления отзыва. Тем не менее сама конструкция нормы не дает повода думать о ее диспозитивном характере, ибо не предусмотрено право выбора поведения, наоборот, норма содержит формулировки типа "направляет жалобу", "прилагает документы". Аналогичным образом сформулирована норма ч. 4 ст. 260 АПК РФ: "К апелляционной жалобе прилагаются...". И если не выполнено предписание названной части, то наступают последствия в виде оставления апелляционной жалобы без движения. Поскольку арбитражный процесс явно отражает тенденцию развития европейского процесса по направлению к развитию состязательности, постольку хочется думать, что мы на пути закрепления и процессуальных последствий непредставления отзыва на апелляционную жалобу.

--------------------------------

<1> См., например: Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. В.Ф. Яковлева, М.К. Юкова. М.: Городец, 2003. С. 686; Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. В.В. Яркова. М.: Волтерс Клувер, 2004. С. 609; Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. М.С. Шакарян. М.: ТК "Велби"; Проспект, 2003. С. 601.


АПК 2002 г. не определил содержание отзыва на апелляционную жалобу, однако при его составлении могут быть использованы положения ст. 131 АПК РФ (отзыв на исковое заявление) и ст. 260 АПК РФ (форма и содержание апелляционной жалобы).

К отзыву, направляемому в арбитражный суд, прилагается также документ, подтверждающий направление отзыва другим лицам, участвующим в деле. Это может быть почтовая квитанция, свидетельствующая о направлении копии отзыва с уведомлением о вручении, а если копии отзыва на апелляционную жалобу и приложенных к нему документов доставлены или вручены другим лицам, участвующим в деле, непосредственно или нарочным - расписка соответствующего лица в получении направленных (врученных) ему документов, а также иные документы, подтверждающие направление отзыва и приложенных к нему документов <1>.

--------------------------------

<1> Пункт 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 9 декабря 2002 г. N 11 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации".


2. Согласно ч. 2 ст. 262 АПК РФ отзыв на апелляционную жалобу направляется заказным письмом с уведомлением о вручении. Как уже было сказано выше, изменение Правил оказания почтовых услуг исключило названную отправку из предоставляемых услуг. В настоящее время для подобной корреспонденции используется почтовое отправление с уведомлением о вручении (в международном почтовом обмене - с уведомлением о получении), которое представляет собой почтовое отправление, при подаче которого отправитель поручает оператору почтовой связи сообщить ему или указанному им лицу, когда и кому вручено почтовое отправление.

Закон не предусматривает точные сроки вручения отзыва, предполагая лишь, что направление должно быть произведено в срок, обеспечивающий возможность ознакомления с ним до начала судебного заседания. К сожалению, такой подход законодателя не способен дисциплинировать лиц, участвующих в деле.

3. Точно так же, как и апелляционная жалоба, отзыв на нее подписывается лицом, участвующим в деле, или его представителем. К отзыву, подписанному представителем, прилагается доверенность или иной документ, подтверждающие полномочия на подписание отзыва (см. комментарий к ст. 61 АПК РФ).


Статья 263. Оставление апелляционной жалобы без движения


Комментарий к статье 263


1. Настоящая статья стала одной из новелл АПК 2002 г. После поступления апелляционной жалобы в апелляционный суд в течение пяти дней должна быть определена "судьба" жалобы, будет ли она принята к производству (если жалоба соответствует требованиям ст. 260 АПК РФ), или ввиду имеющихся недостатков оставлена без движения, или она подлежит возвращению. Арбитражный суд апелляционной инстанции также возвращает жалобу, если отклонено ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки уплаты государственной пошлины или об уменьшении ее размера.

Если арбитражный суд апелляционной инстанции установил, что апелляционная жалоба не соответствует требованиям, предъявляемым к форме и содержанию жалобы в соответствии со ст. 260 АПК РФ, то выносится определение об оставлении апелляционной жалобы без движения. Обстоятельства, указанные в законе в качестве основания для оставления заявления без движения, могут быть охарактеризованы как устранимые, при совершении определенных действий заявителем апелляционная жалоба будет принята судом к производству.

Определение об оставлении апелляционной жалобы без движения может быть обжаловано. Срок для вынесения определения об оставлении апелляционной жалобы без движения такой же, как и для определения о принятии жалобы к производству, - не позднее пяти дней с даты поступления жалобы в апелляционный суд.

ЗАО "Р." обратилось в арбитражный суд с заявлением об обжаловании действий инспекции Министерства по налогам и сборам РФ (далее - ИМНС, ныне - ФНС России), выразившихся в непринятии решения о возмещении из бюджета налога на добавленную стоимость. Решением суда первой инстанции заявленные требования удовлетворены. ИМНС, не согласившись с данным решением, обратилась с апелляционной жалобой.

Суд апелляционной инстанции оставил жалобу без движения, поскольку при ее подаче заявителем не представлены доказательства направления противоположной стороне копии жалобы заказным письмом с уведомлением о вручении. В связи с тем что обстоятельства, послужившие основанием для оставления жалобы без движения, не были устранены Инспекцией, апелляционная жалоба была возвращена заявителю.

Постановлением суда кассационной инстанции Определение о возвращении апелляционной жалобы было отменено, дело передано на рассмотрение в апелляционную инстанцию по следующим основаниям.

Судом апелляционной инстанции при оставлении жалобы без движения и при ее возврате были неправильно истолкованы положения ч. 3 ст. 260 АПК РФ, согласно которым лицо, подающее апелляционную жалобу, обязано направить другим лицам, участвующим в деле, копии апелляционной жалобы и прилагаемых к ним документов заказным письмом с уведомлением о вручении либо вручить их другим лицам, участвующим в деле, лично под расписку. В соответствии с п. 3 ч. 4 ст. 260 АПК РФ к апелляционной жалобе обязательно должен быть приложен документ, подтверждающий направление или вручение другим лицам, участвующим в деле, копий апелляционной жалобы и документов, которые у них отсутствуют. Аналогичные положения отражены и в п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 9 декабря 2002 г. N 11 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации".

К примеру, поскольку в материалах дела имеется почтовая квитанция, т.е. документ, подтверждающий направление копии апелляционной жалобы и других документов ЗАО "Р.", доказательств, опровергающих указанное обстоятельство, а также сведений о неполучении ЗАО "Р." данных документов не имеется, следовательно, суд апелляционной инстанции неправомерно оставил без движения, а затем возвратил апелляционную жалобу ИМНС <1>.

--------------------------------

<1> Решетникова И.В., Семенова А.В., Царегородцева Е.А. Комментарий судебных ошибок в практике применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. М.: Норма, 2006. С. 398 - 399.