Конспект лекций по международному частному праву к ю. н. Чупанов Андрей Сергеевич Тема Понятие, предмет и система международного частного права
| Вид материала | Конспект |
- Курс международного частного права. Общая часть. М., 1973. С. 11-60; Лунц Л. А; Марышева, 5161.78kb.
- Список вопросов к экзамену по Международному частному праву, 27.9kb.
- Тема Понятие, предмет и система международного частного права, 559.56kb.
- Планы семинарских занятий по дисциплине «международное частное право» Тема 1 понятие, 529.64kb.
- Вопросы к экзамену по международному частному праву для студентов заочного и очно-заочного, 27.79kb.
- Тема Понятие, принципы и система, 472.12kb.
- Название разделов и тем, 133.23kb.
- № понятие, предмет, метод, система и источники международного частного права, 392.26kb.
- Тематика контрольных работ по международному частному праву, 19.48kb.
- Вопросы к экзамену по международному частному праву. (дневное отделение), 45.95kb.
Конспект лекций по международному частному праву
к.ю.н. Чупанов Андрей Сергеевич
Тема 1. Понятие, предмет и система международного частного права
1. Понятие, предмет, принципы и нормы международного частного права.
2. Субъекты, источники и система международного частного права.
Методические рекомендации. В настоящее время международное частное право выступает как самостоятельная система права, имеющая свой особый, специфический предмет (объект) регулирования, методы и источники, которые отличают его от близких, родственных с ним правовых систем: международного публичного и внутригосударственного гражданского права.
Специфика международного частного права состоит в том, что при сохранении различия в правовых системах государств именно международное частное право с помощью так называемых коллизионных норм призвано определить, право какого государства подлежит применению в соответствующих случаях.
^ 1 вопрос. Понятие, предмет, принципы и нормы международного частного права.
Термин "международное частное право" впервые был предложен судьей Верховного Суда США, профессором Гарвардской школы права Джозефом Стори в его труде под названием "Комментарий о коллизии законов", появившийся в 1834 г. и употреблялся наряду с уже существующим и широко признанным в то время термином "коллизионное право".
В России термин "международное частное право" также появился в 19 веке. Значительный вклад в развитие предмета международного частного права внес выдающийся российский юрист Ф.Ф. Мартенс. Опубликованный, им впервые в 1882-1883 гг. фундаментальный труд "Современное международное право цивилизованных народов", выдержавший несколько изданий и переведенный на множество иностранных языков; содержал отдельную главу "Международное частное право", Ф.Ф. Мартенс справедливо указывал на две существенные характеристики международного частного права: гражданско-правовую природу отношений, им регулируемых, и наличие международного элемента в таких отношениях. Он писал, что "международное частное право есть органическая часть территориального гражданского права страны..." Однако он сразу отмечал, что "международное общение есть единственно верное и положительное основание, на котором может развиваться международное частное право, и, исходя из него, только и могут быть разрешены запутанные и сложные вопросы о применении законов различных государств". Гражданско-правовые отношения, включающие иностранный элемент Ф.Ф. Мартенс называл "международными гражданскими отношениями".
Международное частное право – это комплексная правовая система, объединяющая нормы внутригосударственного законодательства, международных договоров и обычаев, которые регулируют имущественные и личные неимущественные отношения, "осложненные" иностранным элементом (т. е. отношения международного характера), с помощью коллизионно-правового и материально-правового методов.
Из данного определения видно, что международное частное право имеет своим предметом имущественные и личные неимущественные отношения гражданско-правового характера, что сближает его с внутригосударственным гражданским правом. С другой стороны, международное частное право схоже и с международным публичным правом наличием в его составе различных международных элементов. Термин "международный", употребляемый в контексте международного частного права, отличается от аналогичного термина международного публичного права. Он означает, что отношения гражданско-правового характера выходят за рамки внутригосударственной правовой системы в определенных случаях, что создает тем самым возможность применения иностранного права, а также норм международных договоров и обычаев.
Исходя из вышеизложенного, можно сделать вывод о том, что предмет международного частного права составляют гражданские отношения, осложненные иностранным элементом.
Иностранный элемент, осложняющий имущественные и личные неимущественные отношения гражданско-правового характера, являющиеся предметом международного частного права, выступает в трех формах:
1) объект таких правоотношений находится на территории иностранного государства (например, наследственное имущество- недвижимость, находится за рубежом);
2) субъекты таких правоотношений имеют различную государственную принадлежность (например, торговые фирмы, заключающие международный контракт, созданы и расположены в разных государствах);
3) юридический факт, лежащий в основе возникновения таких правоотношений, имел место на территории иностранного государства (например, заключение внешнеэкономической сделки, составление завещания, причинение вреда имели место за рубежом).
Наличие иностранного элемента в гражданско-правовых отношениях, а так же различное регулирование этих отношений в законодательстве разных государств порождают коллизионную проблему. Общим методом международного частного права является устранение возникшей коллизии права, которое производится несколькими своеобразными способами.
Кроме общих принципов международного публичного права указанная отрасль права оперирует и специальным принципом, могущим быть сформулированным как принцип автономии воли сторон. Под автономией воли принято понимать институт, объединяющий нормы, которые регулируют вопросы, возникающие вследствие заключения сторонами договора соглашения о праве, применимом к их отношениям.
Нормы международного частного права принято называть коллизионными, конфликтными, отсылочными или правоприменительными.
Назначение коллизионных норм заключается в определении права, которое должно быть применимо к отношениям, возникающим в условиях международного общения, когда на регулирование таких отношений может претендовать правопорядок нескольких государств и необходимо разрешить возникшую коллизию. Коллизионные нормы международного частного права разрешают эту коллизию, подчиняя отношения с иностранным элементом праву определенной страны.
^ 2 вопрос. Субъекты, источники и система международного частного права.
Субъектами международного частного права выступают субъекты различной юридической природы, а именно как субъекты международного права (государства, международные межправительственные организации), так и субъекты национального права (физические и юридические лица).
Для международного частного права характерны следующие основные источники:
- внутригосударственное законодательство;
- международные договоры;
- международные обычаи.
Национальное законодательство в области международного частного права действует в пределах каждого отдельного государства и является результатом реализации нормотворческой функции государственных органов, которая воплощает в конечном счете цели и интересы различных слоев гражданского общества данного государства.
Среди основных источников российского международного частного права на данном этапе следует назвать Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 года, а точнее, ту часть Основ, которая продолжает действовать после вступления в силу первой, второй и третьей частей Гражданского кодекса РФ. В частности, раздел VII Основ "Правоспособность иностранных граждан и юридических лиц. Применение гражданских законов иностранных государств и - международных договоров" представляет собой основную часть российского коллизионного права. Эта часть законодательства вскоре будет существенно обновлена. Точнее, на смену указанному источнику придет третья часть Гражданского кодекса РФ. Предполагается, что именно в этой части будут содержаться основные российские коллизионные нормы и принципы международного частного права, представляющие собой значительную часть регулятивного состава международного частного права Российской Федерации.
Нормы международного частного права содержатся и в Семейном кодексе РФ и в Гражданском процессуальном кодексе РСФСР. Нормы последнего источника регламентируют гражданские процессуальные права иностранных граждан и лиц без гражданства, иски к иностранным государствам, исполнение судебных поручений и решений иностранных судов, вопрос судебного иммунитета иностранного государства, устанавливают правила международной подсудности.
Одним из источников международного частного права стал принятый Верховным Советом Российской Федерации закон "О международном коммерческом арбитраже" от 7 июля 1993 года.
Отдельные нормы, относящиеся к международному частному праву, содержатся в других многочисленных нормативных актах Российской Федерации. Наибольшее значение среди них имеют такие акты, как Федеральный Закон "О валютном регулировании и валютном контроле" от 9 декабря 1997 года, Указ Президента Российской Федерации № 213 от 15 ноября 1992 года "О либерализации внешнеэкономической деятельности на территории Российской Федерации", Постановление Правительства № 854 от 6 ноября 1992 года "О лицензировании и квотировании экспорта и импорта товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации в 1992 г." и другие.
Ряд источников, принятых еще ранее СССР, сохраняет свое действие на территории России. Среди них Кодекс торгового мореплавания СССР 1968 г. В настоящее время подготовлен проект нового Кодекса торгового мореплавания Российской Федерации, находящийся сейчас на обсуждении в Госдуме.
^ Тема 2: Методы правового регулирования. Коллизионные нормы
1. Методы правового регулирования в международном частном праве.
2. Понятие, структура и виды коллизионных норм в международном частном праве.
3. Основные типы формул прикрепления.
Методические рекомендации. О случае возникновения гражданского правоотношения с иностранным элементом возникает коллизия права, разрешение которой производится специальными приемами и способами международного частного права. К ним относятся коллизионный способ и способ унификации, состоящий из унификации коллизионных норм и унификации материального гражданского права путем создания международных договоров, содержащих единые нормы, подлежащие применению всеми субъектами договаривающихся государств.
Устранение коллизионной проблемы производится с помощью коллизионных норм, содержащихся во внутреннем законодательстве каждою государства и представляющих собой в совокупности коллизионное право данной страны.
^ 1 вопрос. Методы правового регулирования в международном частном праве.
Гражданско-правовой характер отношений, являющихся предметом международного частного права, позволяет дать следующую характеристику методов, применяемых в международном частном праве:
1) ^ Общее правовое положение субъектов характеризуется их равенством, определяемым их статусом собственников имущества, вовлеченного в международный гражданский оборот, а также эквивалентностью и возмездностью правоотношений; другой специфической чертой правового положения субъектов международного частного права является их правовая самостоятельность и инициатива, опять-таки определяемая имущественным характером правоотношений;
2) для гражданско-правовых отношений наиболее типичными юридическими фактами являются сделки, договоры, уступки права требования, завещание, причинение вреда и др. В международном частном праве основаниями возникновения, изменения и прекращения правоотношений сторон также выступают перечисленные факты. Однако наличие иностранного элемента в отношениях, регулируемых международным частным правом, порождает ряд особенностей, связанных с действием юридических фактов в международном частном праве. Одна из них заключается в том, что существо правоотношения может регулироваться одним правом, а основания возникновения правоотношения - по другому праву;
3) способ формирования юридических прав и обязанностей субъектов правоотношения в международном частном праве отражает метод, которым определяются права и обязанности сторон - путем обязательных предписаний или дозволений, оставляющих место для усмотрения сторон. Гражданско-правовой метод в целом характеризуется как диспозитивный, дозволительный. Это проявляется в наличии большого числа диспозитивных норм (императивные нормы выполняют вспомогательную функцию), влияющих на правовое положение субъектов гражданского права - они обладают свободой выбора конкретных путей реализации своей правоспособности, В международном частном праве такая самостоятельность субъектов в выборе правовых средств выражена в принципе автономии воли сторон. Стороны сами могут договориться, правом какого государства будут регулироваться их права и обязанности по конкретному отношению.
Самостоятельность субъектов гражданско-правовых отношений с иностранным элементом проявляется также и в том, что стороны могут избрать для регулирования своих отношений не только право какого-либо конкретного государства, но могут руководствоваться международными обычаями и обыкновениями;
4) способы правовой защиты. Защита прав и интересов субъектов гражданско-правовых отношений осуществляется в судебном или арбитражном порядке. Гражданско-правовая ответственность имеет следующие черты: 1) она в основном носит имущественный характер; 2) она устанавливается главным образом в договорах. Все эти черты присущи и гражданско-правовой ответственности в международном частном праве: защита прав осуществляется судом и арбитражем, ответственность носит имущественный характер.
^ Традиционно в международном частном праве выделяются два метода регулирования – коллизионно-правовой и материально-правовой.
Первый заключается в том, что для регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом сначала решается вопрос о том, право какой страны должно быть к ним применено. Это возможно но лишь с помощью коллизионной нормы, которая содержит определенный критерий выбора национально-правовой системы в зависимости от связи конкретного отношения с правом того или иного государства.
Материально правовой метод исключает постановку коллизионного вопроса о выборе какого- либо национального права, поскольку существо правоотношения регулируется специально созданными материально-правовыми нормами, унифицированными в международных договорах, либо материально-правовыми нормами прямого действия, содержащимися в национальном праве.
Сравнительная характеристика коллизионно-правового и материально-правового методов регулирования в международном частном нраве может быть представлена следующим образом:
1)^ Функции регулирования.
Коллизионно-правовой метод выполняет функцию общего регулирования, т.к. предопределяет выбор национального гражданского права вообще, т.е. "национальной правовой системы, а не отдельного правового института или нормы.
^ Материально-правовой метод выполняет функцию специального регулирования, т.к предопределяет выбор не национальной правовой системы, а конкретного правового института или нормы (например, международные коммерческие контракты, интеллектуальная собственность).
^ 2) Определенность регулирования.
Коллизионно-правовой метод создает неопределенность правового регулирования, т.к. применимое право неизвестно заранее, а будет выбрано позднее юрисдикционным органом (судом или арбитражем), который перед выборов применимого материального права должен выбрать коллизионную норму.
^ Материально-правовой метод создает большую определенность правового регулирования, та как применимое право заранее известно субъектам правоотношения. Подавляющее большинство материально-правовых норм содержится в международных договорах; юридически обязательных для государств-участников.
3) ^ Характер регулирования.
Коллизионно-правовой метод обеспечивает одностороннее регулирование, т.к. применимым правом выступает всегда право какого-либо одного субъекта правоотношения. Право другого субъекта отсутствует при разрешении коллизионного вопроса.
^ Материально-правовой метод обеспечивает многостороннее регулирование в том смысле, что при применении материально-правовых норм регулирование выступает как результат общего усилия по формированию применимого права.
^ 2 вопрос. Понятие, структура и виды коллизионных норм в международном частном праве.
Коллизионная норма- это норма, содержащаяся во внутреннем праве государства, которая определяет, право какой страны подлежит применению к данному гражданскому правоотношению, обремененному иностранным элементом. Другими словами, это норма, определяющая компетентный правопорядок - статут данного правоотношения.
Статьи, содержащие коллизионные предписания, включают в себя два элемента - гипотезу и диспозицию, которые именуются в международном частном праве объемом и привязкой. Под объемом понимают содержащееся в коллизионной норме указание на отношения, к которым эта норма применяется. Привязка - это указание правовой системы, компетентного правопорядка, подлежащего применению к данному виду отношений. Данные отношения как бы "привязываются" к законодательству определенного государства.
Так, п. 3 ст. 166 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. установил, что к договору о создании совместного предприятия с участием иностранных юридических лиц и граждан применяется право страны, где учреждено совместное предприятие.
В приведенном примере объемом является указание на договор о создании совместного предприятия с участием иностранных юридических лиц и граждан, а привязкой - определение нормы о применении права страны, где учреждено совместное предприятие.
Классификация коллизионных норм, как и любая классификация, зависит от основания, по которому такая классификация проводится. Если в основание классификации положить способ регулирования, то мы получим деление коллизионных норм на императивные, диспозитивные и альтернативные.
К первым относятся коллизионные нормы, содержащие категорическое предписание о выборе права, которое не может быть изменено соглашением сторон. К ним, например, относится ст. 168 Основ, устанавливающая, что к обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где обогащение имело место.
Напротив диапозитивные нормы оставляют сторонам возможность отказаться от выбора права, установленного нормой, и заменить содержащееся в нем правило другим.
^ Альтернативные коллизионные нормы предусматривают несколько правил по выбору права для данного гражданского правоотношения. Суды и стороны могут применять любое из указанных в такой норме правил.
По признаку приоритетности применения - коллизионные нормы делятся на основные и субсидиарные (дополнительные). ^ Основная норма формулирует главное правило. Если главная норма не применима по каким-либо причинам - выбор права осуществляется согласно правила, содержащегося в субсидиарной норме. По своей структуре эти нормы похожи на альтернативные, но в них соблюдается жесткая последовательность применения.
Наконец, положив в основание классификации форму коллизионной привязки, коллизионные нормы можно разделить на односторонние и двусторонние. Если коллизионная норма указывает на то, когда применяется закон одной конкретной страны, такая норма называется односторонней. Чаще всею односторонняя норма содержит правило о применении закона своей страны.
Если коллизионная норма содержит в привязке общий принцип, по которому можно определить, законы какого государства подлежат применению к данному правоотношению, такая коллизионная норма называется двусторонней, а ее привязку принято именовать формулой прикрепления.
Поскольку коллизионная норма отсылает не к норме иностранного права, а к иностранной правовой системе, то иностранный закон должен быть применен так, как его применил бы местный суд. Из этого правила, однако, существует изъятие в силу которого не все гражданско-правовые нормы могут применяться к гражданскому правоотношению с иностранным элементом. Так, нормы права, предназначенные для регулирования отношений только между лицами данного государства не применяются к отношениям с иностранным элементом.
^ 3 вопрос. Основные типы формул прикрепления.
Уже говорилось о том, что двусторонние коллизионные нормы содержат привязку, отсылающую не к законодательству какой-то конкретной страны, а устанавливающую принцип, в соответствии с которым данное правоотношение как бы прикрепляется к тому или иному правопорядку. Таких принципов несколько, в науке они подразделяются на несколько типов и носят название формул прикрепления.
^ 1. Личный закон (lex personaliis)
Этот принцип применяется чаще всего тогда, когда возникает необходимость в выборе закона, компетентного определить гражданское состояние (правовой гражданский статус) физического лица. Он считается одной из наиболее распространенных формул прикрепления.
Широкой сферой личного закона является определение правового положения физических лиц: гражданское право и дееспособность, личное право на имя, место жительства, на честь. Выбор компетентного правопорядка в соответствии с этим принципом производится в семейно-брачных и наследственных правоотношениях отношениях по разделу имущества.
На практике формула прикрепления по указанному принципу подразделяется на две основные коллизионные привязки: закон гражданства или национальности лица и закон места жительства.
В законодательстве разных стран оба эти варианта широко применяются. Если, например, во французском, итальянском, германском, португальском, шведском, финском, греческом праве и праве ряда стран Латинской Америки действует принцип закон гражданства или национальности лица, то в странах "общего права", а также в Норвегии, Дании, Испании используется принцип закона места жительства лица.
В России, Австрии, Швейцарии, Мексике действует смешанная система, когда применяются обе вышеуказанные формы личною закона физического лица.
^ Личный закон действует по вопросам личного статуса физических лиц, к которому относятся:
- вопросы начала и конца правоспособности лица (содержание правоспособности иностранца, как правило- вопрос материального гражданского права);
- вопросы дееспособности лица;
- вопросы личных прав (на имя, на фирму, на честь);
- вопросы семейного права (условия брака и развода);
- вопросы наследования движимости.
В то же время использование в законодательстве указанной формулы прикрепления следует отличать от предоставления иностранцам объема прав, равного тому, что предоставляется гражданам страны. В последнем случае имеет место предоставление национального режима иностранцам. Так, п.1 ст. 160 Основ устанавливает, что иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в России гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами. Эта статья носит строго материально-правовой характер, она не направлена на разрешение коллизионной проблемы, которая возникает в правоотношениях с участием иностранных граждан. Заложенный в этой статье принцип лишь демонстрирует, что на иностранцев распространяется российское гражданское право как и на российских граждан. В том числе, на такие правоотношения с иностранным элементом распространяется и российское коллизионное право.
^ 2. Закон национальности юридического лица (lex societatis)
Подобно тому, как личный закон физического лица определяет правовое положение физических лиц, их гражданско-правовой статус, так и закон национальности юридического лица определяет гражданско-правовой статус юридических лиц.
Как известно, юридические лица, с одной стороны, имеют свою внутреннюю организацию, т. е. свой правовой статуе, а с другой - вступают в правоотношения с другими лицами.
В зависимости от видов правоотношений, в которые вступают юридические лица (например, заключение различных договоров), действуют различные коллизионные привязки. Что же касается вопросов статуса, то здесь юридическое лицо подчиняется всегда одному законодательству, т. е. имеет общий личный статус.
Это положение основано на сложившемся международном обычае. Причем тот факт, что личный статус юридического лица имеет экстерриториальное действие, т.е. подлежит признанию за рубежом считается в доктрине международного частного права общепризнанным.
Другими словами, общепризнанно, что вопросы образования юридического лица и его прекращения, объема правоспособности и пр. имеют всегда общую коллизионную привязку, согласно которой, эти вопросы подчиняются законодательству "национальности" юридического лица. На этом, тем не менее, общепризнанность и заканчивается, поскольку далее в доктрине различных стран понятие "национальности" юридического лица трактуется по-разному.
^ 3. Закон места нахождения вещи (lex rei sitae)
Когда речь идет о праве собственности на вещь или о других вещных правах на нее, коллизионное право многих государств использует формулу прикрепления, согласно которой к этим правоотношениям применяется материальный гражданско-правовой закон страны места нахождения этой вещи.
В настоящее время этот принцип коллизионного права является наиболее распространенным при разрешении вопросов права собственности и других вещных прав. В то же время далеко не все правоотношения удобно регулировать с использованием данного принципа, и законодательства многих стран содержат ряд исключений:
1) если вопрос касается дееспособности лица, даже при совершении им сделок с движимым имуществом, то эти вопросы, как правило, регулируются личным законом;
2) как было продемонстрировано в предыдущем изложении, если имущество принадлежит иностранному юридическому лицу, то его судьба решается не по закону места нахождения вещи, а применяется материальное право страны, где находится это юридическое лицо;
3) приобретение права собственности в порядке наследования регулируется по личному закону наследодателя, а не по закону места нахождения наследственной массы;
4) не может регулироваться законом места нахождения вещи право собственности на груз, находящийся в пути, поскольку такая привязка на практике могла бы привести к тому, что материальное право менялось бы каждый раз с пересечением границы;
5) рассматриваемая привязка не может применяться к имуществу иностранного государства в силу его иммунитета. В этом случае должен применяться закон государства, которому принадлежит это имущество;
6) известным исключением является и внеторговая купля-продажа товара. Казалось бы, что в вопросе риска случайно гибели вещи основным должен быть вопрос перехода права собственности на нее, который, по идее, должен решаться на основе закона места нахождения вещи. В то же время, согласно практике и законодательству большинства стран этот вопрос решается на основе обязательного статута, в результате чего считается, что риск случайно гибели- это вопрос не вещного, а обязательного права. Поэтому, если товар утрачен в пути, продавец, при определенных условиях, может передать товарно-распорядительные документы и потребовать оплаты. Вопрос же перехода права собственности не будет иметь в этом случае никакого значения.
Несмотря на указанные исключения закон места нахождения вещи является основным коллизионным началом для разрешения вопросов права собственности, признанным в подавляющем большинстве государств и международной практике.
^ 4. Закон, избранный лицом, совершившим сделку (lex voluntatis) Этот коллизионный принцип означает применение к правоотношениям того правопорядка, который был избран сторонами - участниками данного гражданского правоотношения.
Следует сразу оговориться, что этот коллизионный принцип касается лишь вопросов отношений сторон по внешней торговле, т. е. обязательственного статута внешнеторговой сделки. Он не может применяться и не определяет вопросы праводееспособности сторон, формы сделки, ее вещно-правовых последствий. Другими словами, этот принцип относится только к обязательственному статуту (lex causae).