Правовое регулирование финансовой аренды в российской федерации с учетом норм международного права и зарубежного законодательства

Вид материала

Содержание

Подобный материал:

На правах рукописи

Щербакова Елена Борисовна

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ФИНАНСОВОЙ АРЕНДЫ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

С УЧЕТОМ НОРМ МЕЖДУНАРОДНОГО ПРАВА

И ЗАРУБЕЖНОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

Специальности:

12.00.14 – Административное право, финансовое право, информационное право

12.00.03 – Гражданское право, предпринимательское право, семейное право, международное частное право

Автореферат

диссертации на соискание ученой степени

кандидата юридических наук

Москва – 2008

Работа выполнена на кафедре административного, финансового и таможенного права Московского гуманитарного института им.Е.Р.Дашковой.

^ Научный руководитель –	доктор юридических наук, профессор Шумилов Александр Юльевич

^ Официальные оппоненты:	доктор юридических наук, доцент Рыльская Марина Александровна кандидат юридических наук, Котухова Марианна Валерьевна
^ Ведущая организация–	Академия экономической безопасности МВД России

Защита диссертации состоится «29» января 2009 г. в 14 часов на заседании диссертационного совета Д 310.001.02 в Государственном образовательном учреждении высшего профессионального образования «Российская таможенная академия» по адресу: г. Люберцы Московской области, Комсомольский проспект, д. 4, ауд. 233 (зал заседаний Ученого совета).

С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Государственного образовательного учреждения высшего профессионального образования «Российская таможенная академия».

Автореферат разослан «15» декабря 2008 года.

^

Ученый секретарь

диссертационного совета

кандидат юридических наук, доцент В.Г. Беспалько

ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ

Актуальность настоящего исследования обусловлена объективной практической потребностью совершенствования правового регулирования финансовой аренды (лизинга) посредством выработки рекомендаций по ее нормативной правовой регламентации. Лизинг является одной из наиболее распространенных форм инвестиционной деятельности. Но, несмотря на то, что данная экономическая форма уже давно появилась в мире, в России этот механизм пока проходит этап адаптации, в том числе и правовой адаптации.

Очередное обследование лизинговых компаний, проведенное в 2007 – 2008 г., позволило определить объемы нового лизингового бизнеса (стоимость заключенных в течение года договоров лизинга, по которым началось финансирование) — объем лизингового бизнеса в 2007 г. в стране составил 39 млрд. долларов США. Для сравнения в 2004 г. объем лизингового бизнеса составил 5 млрд. долларов США, в 2005 г. – 8 млрд. долларов США, в 2006 г. – 14,7 млрд. долларов США. Доля лизинга в ВВП в 2007 году составила 3,02% (в 2005 г. этот показатель равнялся 0,99%, в 2006 г. – 1,5%). Доля лизинга в инвестициях в основной капитал составила 15,5% в 2007 г. (в 2005 г. этот показатель составил 5,7%, в 2006 г. – 8,7%).

Количественные показатели рынка лизинга в основном являются зеркальным отражением общей экономической ситуации в стране. Определяющее влияние на них оказывают уровень инфляции, темпа роста экономики, экономическая политика государства, макроэкономические показатели.

Качественные же характеристики — соотношение международного и внутреннего лизинга, сроки лизинга, развитие новых видов лизинга, структурирование лизинговых сделок, безопасность и прибыльность лизингового бизнеса и т.д. — во многом зависят от состояния нормативной правовой базы, от отношения государства к этому виду инвестиционной деятельности. Соответственно, развитию лизинговых отношений в значительной мере способствует их надлежащее законодательное регулирование.

Заинтересованность государства в развитии лизинга в России можно проследить в федеральных законах о бюджете (например, Федеральный закон от 24.07.2007 №198-ФЗ «О федеральном бюджете на 2008 год и на плановый период 2009 и 2010 годов»), в которых законодатель предусматривает выплату субсидий ряду компаний, занимающихся лизингом, на уплату лизинговых платежей.

Соискатель полагает, что развитие лизинговых отношений и рост объемов лизингового бизнеса в немалой степени обусловлены принятием поправок к нормативным правовым актам, регулирующих лизинговую деятельность, а также сложившейся арбитражной практикой по финансовым, налоговым и иным аспектам, в отношении которых возникает неоднозначная ситуация с точки зрения правового регулирования. При этом определенные правовые проблемы не разрешены до сих пор и требуют глубокого анализа и предложений по возможным вариантам их скорейшего разрешения, что позволит создать в России цивилизованное правовое поле для дальнейшего развития лизингового бизнеса. Несмотря на положительную арбитражную практику, нельзя забывать, что судебный прецедент в России не является источником права.

Построенная на разделении права собственности на актив и права использования этого актива, что относится к правовой сфере деятельности, лизинговая операция как экономическая форма деятельности несет в себе элементы кредита, аренды и инвестиций. Это совмещение и ряд особенностей, характерных только для лизинга, несут определенные трудности понимания юридической природы лизинговой сделки, разнообразие форм и видов лизинга, определяют преимущества и недостатки такой формы деятельности для каждого участника лизинговой операции.

Привлекательность лизинга неоспорима и подтверждается растущими объемами лизингового бизнеса. На микроэкономическом уровне практическая ценность лизинга заключается в том, что он выгоден каждому его участнику, так как лизинг предполагает 100% финансирование и не требует быстрого возврата всей суммы долга; лизинг обеспечивает финансирование лизингополучателя в точном соответствии с потребностями в финансируемых активах.

В целом можно отметить, что потребность в обновлении и увеличении основных фондов в ключевых отраслях и другие факторы, безусловно, приводят к увеличению объемов отечественного лизинга, к росту качества и числа услуг, предоставляемых лизингодателями, к разработке и внедрению новых лизинговых продуктов и программ, что наглядно подтверждается проводимыми аналитическими исследованиями. Однако невозможно не отметить, что существует и ряд факторов, которые сдерживают развитие лизингового бизнеса, и, в первую очередь, это факторы, генезис которых составляет недостаточная правовая регламентация. Среди таких факторов можно выделить недостатки в администрировании налогообложения; ограничения по использованию предмета лизинга только для предпринимательских целей; неурегулированность отдельных законодательных норм по налоговому и бухгалтерскому учету (вопросы, связанные с возмещением НДС, определением выкупной цены и др.), международному лизингу и др. Во многом такая недостаточная правовая регламентация связана с неоднозначным подходом к природе договора лизинга, сущности, формам и видам лизинга, соотношению понятий «лизинг», «инвестиционная деятельность» и их взаимосвязи с категорией «предпринимательская деятельность». Изложенные соображения предопределили выбор темы научного исследования и обусловили ее актуальность.

^ Степень разработанности темы. Необходимость более пристального изучения вопросов правового регулирования лизинга вызвана назревшими потребностями практики. При этом вопросы собственно правового регулирования финансовой аренды пока еще недостаточно исследованы в отечественной науке. Лизинг — это, прежде всего, экономическое явление, поэтому основная масса научных исследований лизинга — это работы отечественных и зарубежных экономистов, финансистов, специалистов по банковскому делу и бухгалтерскому учету. Первые фундаментальные исследования западных экономистов по проблеме лизинга появились на рубеже 1960—70-хх годов. В данной связи можно отметить работы американского экономиста Х.Г. Хамела, немецкого экономиста Ханса Йоахима Шпитлера. В современной России из основных научных работ, посвященных экономической сущности лизинга можно назвать, например, следующие работы: Ахундов Р.О. Использование опыта зарубежных стран по развитию лизинга интеллектуальной собственности в России: Дис. … канд. экон. наук. — М., 2006; Илизиров Э.Р. Налогообложение лизинговых сделок и пути его совершенствования: Дис. … канд. экон. наук. — М., 2007; Поспелков И.С. Бухгалтерский учет и аудит лизинговых операций: Дис. … канд. экон. наук. — Тюмень, 2007; Туманова О.В. Государственное регулирование лизинговой деятельности в современных российских условиях: Дис. … канд. экон. наук. — М., 2006; Федоров В.В. Налогообложение лизинговой деятельности на современном этапе развития российской экономики: Дис. … канд. экон. наук. — М., 2003 и др.

В последние годы по проблемам правового регулирования финансовой аренды были защищены следующие диссертации: ^ Алексеев С.В. Лизинг в Соединенных Штатах Америки и Российской Федерации: сравнительно-правовое исследование: Дис. … канд. юрид. наук. — М., 2005; Арсентьева Е.В. Договор лизинга в современном гражданском праве России и зарубежных стран: Дис. … канд. юрид. наук. — М., 2003; Беляева И.А. Гражданско-правовое регулирование финансовой аренды (лизинга) в предпринимательской деятельности: Дис. … канд. юрид. наук. — М., 2005; Василевская Л.Ю. Лизинг в Германии и России: опыт сравнительного правового исследования: Дис. … канд. юрид. наук. — М., 2003; Кашеварова Ю.Н. Финансовая аренда как форма инвестиций: Дис. … канд. юрид. наук. — М., 2008; Луговая Е.А. Лизинг и перспективы его развития в Российской Федерации: Дис. … канд. юрид. наук. — М., 2005; Мезенцев К.Ю. Правовое положение участников лизинговых отношений: Дис. … канд. юрид. наук. — СПб., 2004; Савранский М.Ю. Правовое регулирование международного финансового лизинга: Дис. … канд. юрид. наук. — М., 2001; Серкова Ю.А. Договор лизинга по российскому и зарубежному праву: Дис. … канд. юрид. наук. — Казань, 2002; Сычев С.А. Правовая природа договора финансовой аренды: лизинга: Дис. … канд. юрид. наук. — СПб., 2006; Угольникова Е.В. Договор финансовой аренды (лизинга) и его правовая сущность: Дис. … канд. юрид. наук. — М., 2005;, Харитонова Ю.С. Юридическая природа договора финансовой аренды (лизинга): Дис. … канд. юрид. наук. — М., 2001; Щетинина И.В. Финансовая аренда (лизинг) в российском законодательстве: проблемы правового регулирования: Дис. … канд. юрид. наук. — Ростов-на-Дону, 2003 и др.

Несмотря на большое количество работ, посвященных правовому регулированию финансовой аренды, необходимо отметить, что указанные авторы в своих работах рассматривают лизинг исключительно в качестве гражданско-правового механизма и исследуют проблемы, возникающие в правовом регулировании лизинга в гражданско-правовой сфере. Вопросы, возникающие в финансово-правовой сфере регламентации лизинга, в основном остались за пределами исследований.

Учитывая вышеизложенное соискатель видит необходимость в проведении системного научного исследования непосредственно правового регулирования финансовой аренды (лизинга) с учетом анализа законодательного опыта развитых стран, и видит необходимость в выявлении существующих правовых проблем, которые влияют на использование лизинга в России, и тормозят его дальнейшее распространение как инвестиционного механизма. В работе соискатель определяет и рассматривает лизинг как комплексный правовой институт, состоящий из норм различных отраслей права, основу которого составляют гражданско-правовые нормы, которые тесно связаны с нормами финансового, административного, налогового и таможенного, законодательства. Комплексный подход настоящего исследования позволил акцентировать внимание на тех актуальных аспектах лизинга, которые до настоящего времени в работах других авторов системно не рассматривались.

Помимо указанных работ общетеоретическую базу научного исследования составили труды таких отечественных ученых-правоведов, как М.М. Богуславский, М.И. Брагинский, В.В. Витрянский, Е.А. Суханов, Б.Н. Габричидзе, П.В. Павлов, Н.М. Коршунов, В.К. Андреев, И.А. Землин, М.А. Рыльская, В.П. Серегин, М.В. Котухова и др.

^ Объектом исследования выступают общественные отношения, возникающие в связи с осуществлением финансовой аренды (лизинга), включая осуществление международного лизинга.

^ Предметом исследования является правовое регулирование общественных отношений, возникающих при осуществлении сделок финансовой аренды в Российской Федерации.

Методологическую базу исследования составили диалектический метод научного познания, а также основанные на нем общенаучные и специальные методы: логический метод (при изложении всего материала научного исследования, формулировании выводов); метод системного анализа (при изучении нормативной правовой базы и иных документов); метод сравнительного правоведения (при анализе различных нормативных правовых актов, при сопоставлении правовых институтов, существующих в законодательстве России и зарубежных стран); исторический метод (для проведения ретроспективного изучения становления финансовой аренды); статистический метод (при анализе экономических показателей рынка финансовой аренды); нормативный метод (изучение всего массива нормативных актов, относящихся к регулированию финансовой аренды); контент-анализ (в процессе выборки и анализа отдельных положений законодательных актов, статистики, публикаций, монографий, журналов и т.д.) и др. Общетеоретические положения и результаты исторического исследования экстраполируются на поставленные задачи.

^ Целью исследования является совершенствование международно-правовых и внутригосударственных механизмов регламентации финансовой аренды в России на основе научного анализа состояния правового регулирования финансовой аренды в Российской Федерации с учетом норм международного права и зарубежного законодательства.

Достижению поставленной цели было подчинено решение следующих основных задач исследования:

изучение генезиса финансовой аренды в экономически развитых государствах и в России;

проведение анализа и обобщение практики в области правового регулирования финансовой аренды;

выявление противоречий, возникающих в Российском законодательстве при осуществлении налогообложения лизинговой сделки;

выявление противоречий, возникающих в Российском законодательстве при осуществлении сделок международного лизинга;

разработка и детализация нормативных предписаний, регламентирующих финансовую аренду.

^ Эмпирическая база исследования. Научная обоснованность и достоверность положений и выводов диссертации подтверждается результатами проведенного соискателем анализа и обобщения нормотворческой практики. Диссертантом изучено 105 гражданско-правовых договоров, а также свыше 100 нормативных правовых актов, документов и судебных решений непосредственно по теме исследования, что обеспечило репрезентативность полученных результатов. При написании диссертации использован также практический опыт работы соискателя (по составлению договоров финансовой аренды для хозяйствующих субъектов).

Кроме того, использован массив соответствующих международно-правых документов и нормативных правовых актов отдельных зарубежных государств (США, Великобритания, ФРГ и др.).

^ Научная новизна исследования. Несмотря на наличие ряда работ, посвященных отдельным вопросам правового регулирования финансовой аренды в России, во многом данная тема оставалась недостаточно исследованной.

Научная новизна работы состоит в том, что автором с использованием новых аргументов, современной арбитражной практики, сравнительно-правового исследования законодательного регулирования финансовой аренды в экономически развитых государствах, данных науки финансового права, гражданского права, общей теории права осуществлено комплексное монографическое исследование финансовой аренды (лизинга) в России.

Диссертационная работа представляет собой одно из первых в российской юридической науке системных исследований проблем правового регулирования финансовой аренды в России с точки зрения гражданского, финансового, налогового, таможенного и административного права. Комплексный подход позволил соискателю рассмотреть такие вопросы правового регулирования финансовой аренды (лизинга) в России, которые другими авторами системно не рассматривались.

Вклад в науку состоит в выработке теоретических и практических предложений, направленных на совершенствование правовой регламентации лизинговых правоотношений в России.

Кроме того, научная новизна заключается в достижении конкретных результатов, полученных в ходе проведенного исследования и представленных в следующих выносимых на защиту основных положениях:

1. Предложено авторское определение финансовой аренды (лизинга) как разновидности инвестирования, которое представляет собой приобретение лизингодателем предмета лизинга по согласованию с лизингополучателем и дальнейшую передачу этого лизингового имущества лизингополучателю на особых условиях, при этом право собственности на предмет лизинга остается у лизингодателя. На основании данного определения, учитывая его инвестиционную составляющую, предложено и обосновано внести в НК РФ (в подп. 4 п. 3. ст. 39) и нормативные правовые акты, регулирующие бухгалтерский учет лизинговой деятельности, уточнения, которые позволят отказаться от двойственного подхода в определении лизинговой деятельности как объекта налогообложения.

2. Предложено и обосновано внесение следующих изменений в Федеральный закон Российской Федерации «О финансовой аренде (лизинге)»:

— в п. 1 ст. 3 удалить ограничение на использование предмета лизинга только для предпринимательских целей;

— в ст. 3 внести следующее уточнение: «Предметом лизинга могут быть земельные участки, составляющие единые (целостные, имущественные) комплексы с недвижимостью, передаваемой в лизинг»;

— дополнить ст. 3 положением о том, что имущество, запрещенное для свободного обращения, может быть предметом лизинга, в отношении технологического оборудования как иностранного производства, так и отечественного производства;

— внести уточнение в ст. 3 о том, что интеллектуальные права могут быть предметом лизинга при условии, что они являются сопутствующими (дополнительными) к основному предмету лизинга, и неразрывно связаны с ним;

— в ст. 8 заменить термин «сублизинг» на термин «субаренда предмета лизинга»;

— дополнить ст. 8 пунктом, устанавливающим ответственность лизингополучателя перед лизингодателем при переуступке права пользования лизинговым имуществом третьему лицу;

— в ст. 8 установить, что срок субаренды лизингового имущества не должен превышать срок действия договора лизинга;

— из ст. 13 исключить как неконституционное положение о праве бесспорно, в административном порядке списывать денежные средства лизингополучателя с его банковского счета при неперечислении им платежей более двух раз подряд.

3. Сформулирован и обоснован вывод о необходимости включения в НК РФ нормы о том, что налоговые вычеты по НДС должны предоставляться вне зависимости от того на каком бухгалтерском счете указывается имущество, передаваемое в лизинг.

4. Предложено и обосновано внесение изменений в соответствующие подзаконные акты, направленных на закрепление в них положения о том, что стороны вправе применять амортизационную премию в отношении имущества, передаваемого в лизинг.

5. Обоснован вывод о необходимости внесения изменений в действующие международные договоры, конвенции и соглашения об избежании двойного налогообложения и, соответственно, в заключаемые международные договоры, конвенции и соглашения, посредством определения порядка налогообложения непосредственно лизинга.

^ Теоретическая значимость работы заключается в разработке научно обоснованных нормативных правовых положений, касающихся осуществления лизинга, а также в комплексности подхода к правовому регулированию лизинга с позиции гражданского, финансового, налогового, административного, таможенного права. Научное исследование включает в себя обобщенные результаты системного анализа правовой регламентации лизинговых правоотношений, которые позволят дать целостное представление об истории, закономерностях, существенных связях и основе правового регулирования финансовой аренды. Материалы диссертации могут быть использованы для дальнейшего теоретического изучения вопросов, связанных с правовым регулированием лизинга.

^ Практическая значимость исследования заключается в том, что совокупность содержащихся в ней идей, научных положений, выводов, рекомендаций и предложений позволит практически использовать ее:

в ходе нормотворчества — при совершенствовании отдельных действующих законодательных и иных нормативных правовых актов, предназначенных для правового регулирования финансовой аренды;

в учебном процессе — при обучении студентов юридических образовательных учреждений в процессе преподавания и изучения учебных курсов «Финансовое право России», «Налоговое право России», «Гражданское право России», «Гражданское право зарубежных стран», «Международное частное право», «Предпринимательское право», а также при проведении различных специальных курсов и семинаров, посвященных финансовой аренде.

Материалы научного исследования также могут быть использованы в практической работе хозяйствующих субъектов при заключении договоров лизинга, в том числе с иностранными партнерами (например, в качестве рекомендаций по налогообложению лизинговой сделки).

^ Апробация и внедрение результатов научного исследования. Диссертация выполнена на кафедре административного, финансового и таможенного права Московского гуманитарного института им. Е.Р. Дашковой где проводилось ее обсуждение, и было получено положительное заключение. Кроме того, материалы исследования прошли апробацию на совместном заседании кафедр специальных дисциплин № 1 Института правоохранительной деятельности и административного и таможенного права Российской таможенной академии. Соискатель апробировала результаты исследования в научных сообщениях, сделанных ею на заседании кафедры административного, финансового и таможенного права Московского гуманитарного института им. Е.Р. Дашковой, в ходе научно-практических конференций, проведенных в Российском новом университете и Московском гуманитарном институте им. Е.Р. Дашковой.

Основные положения и выводы по теме научного исследования отражены в пяти научных публикациях соискателя, в том числе двух, опубликованных в журналах, включенных в рекомендованный ВАК России перечень журналов.

Ряд практических рекомендаций, высказанных диссертантом в работе, были внедрены в нормотворчество и учтены при подготовке отдельных документов. Так, они нашли практическое отражение в договорах финансовой аренды (лизинга) ЗАО «Первый канал. Всемирная сеть», ОАО «ТНТ-Телесеть».

Кроме того, основные результаты научного исследования внедрены в учебный процесс кафедры гражданско-правовых дисциплин Российского нового университета, кафедры гражданского и трудового права и кафедры административного, финансового и таможенного права Московского гуманитарного института им. Е.Р. Дашковой.

Предложения соискателя по изменению законодательного регулирования лизинга, оформленные в виде проекта федерального закона «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О финансовой аренде» (лизинге)», были направлены в Государственную Думу с целью возможности их использования в нормотворческой деятельности.

^ Структура научного исследования. Структура и объем научной работы обусловлены поставленными целями и задачами, спецификой предмета и логикой исследования. Диссертация состоит из введения, двух глав (каждая по три параграфа), заключения, библиографического списка и приложения. Объем диссертации составляет 197 печатных страниц, в их числе приложение в объеме 2 страниц.

^ ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ

Во введении обосновываются актуальность темы, степень ее научной разработанности, определяются объект и предмет исследования, его методологическая основа, цель и задачи научного исследования, показывается эмпирическая база исследования, раскрываются научная новизна, теоретическая и практическая значимость, формулируются положения, выносимые на защиту, приводятся сведения об апробации и внедрении полученных результатов в практику и учебный процесс.

^ Первая глава «Становление, развитие, понятие и законодательная база финансовой аренды (лизинга) в экономически развитых государствах мира и России» состоит из трех параграфов.

В первом параграфе «Становление и развитие лизинговых отношений (краткий ретроспективный анализ и современное состояние)» последовательно рассматриваются вопросы зарождения, формирования и развития института финансовой аренды (лизинга) в мировой истории.

Соискатель рассмотрела вопросы становления и развития лизинга в США, Великобритании, Франции, странах континентальной Европы, указав их специфику.

Особое внимание было уделено соискателем национальному опыту развития лизинговых отношений. Соискателем предлагается установить четырехэтапную периодизацию отечественного лизинга. Первый этап продолжался до окончания 80-х годов и характеризовался государственным финансированием и активным государственным управлением лизинга.

Второй этап начался в конце 80-х годов с развитием арендных форм хозяйствования, предприятия получили право зарабатывать самостоятельно и самостоятельно использовать валютные средства. Общие правила ведения арендных операций, а значит и лизинга, были отражены в Основах законодательства Союза ССР и союзных республик об аренде от 23 ноября 1989 г. и письме Госбанка СССР от 16 февраля 1990 г. № 270 «О планировании бухгалтерского учета». Третий этап развития отечественного лизинга начался в 1994 г. с принятием указа Президента РФ № 1929. Данный этап характеризуется созданием в октябре 1994 г. ассоциации «Рослизинг», принятием 29 октября 1998 г. Федерального закона от 29.10.1998 № 164-ФЗ «О лизинге». Четвертый этап начался с вступления в силу 01 января 2002 г. 25-й главы НК РФ, принятия Федерального закона от 29.01.2002 № 10-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О лизинге», которые оказали более чем существенное влияние на формирование правового поля для развития лизинга в России.

Изучив и проанализировав становление и развитие лизинговых отношений в экономически развитых странах и в России, можно сделать вывод о том, что на протяжении веков общество нуждалось в механизме, который сочетал бы в себе и элементы аренды, элементы кредита и элементы инвестиций. Таким механизмом стал лизинг. Однако механизм лизинга представляет собой не просто механическое соединение нескольких традиционных конструкций, а особый механизм их взаимодействия. Опыт истории наглядно показывает востребованность лизинга и необходимость его дальнейшего развития и внедрения в экономику многих стран как механизма, способного решить многие экономические проблемы.

^ Во втором параграфе «Понятие финансовой аренды, ее элементы и виды» соискатель приводит определения лизинга, исследует юридическую природу лизинга, дает характеристику основных элементов лизинга и указывает основные виды лизинга.

В ходе исследования было установлено, что в научной среде до сих пор не сложилось однозначного мнения по поводу того, является ли договор лизинга отдельным видом договора аренды, или это самостоятельный тип договорных обязательств, отличный от других договорных обязательств, в том числе и от договора аренды. В данной связи соискатель предлагает следующее определение лизинга: финансовая аренда (лизинг) — разновидность инвестирования, которое представляет собой приобретение лизингодателем предмета лизинга по согласованию с лизингополучателем и дальнейшую передачу этого лизингового имущества лизингополучателю на особых условиях, при этом право собственности на предмет лизинга остается у лизингодателя.

По мнению соискателя, договор лизинга следует рассматривать как особый, отдельный вид договорных обязательств. Как представляется, лизинг сочетает в себе элементы, имеющие сходство с другими гражданско-правовыми институтами. Однако существенным является именно то, что эти элементы лишь имеют сходство с другими, но таковыми не являются. Полагаем, что в будущем будет сформирован самостоятельный гражданско-правовой институт — институт договора лизинга. Такая тенденция прослеживается в Конвенции УНИДРУА «О международном финансовом лизинге»: «Правовые нормы, регулирующие традиционный договор аренды, нуждаются в адаптации к самостоятельным трехсторонним отношениям, возникающим из сделки финансового лизинга». Обоснование своей позиции соискатель видит в нормах ГК Квебека, который является одной из новейших кодификацией гражданского права, и который рассматривает договор лизинга как отдельный тип гражданско-правового договора и посвящает этому самостоятельному договору отдельную главу (гл. 3 «О лизинге»).

К основным элементам каждого гражданско-правового договора относятся: субъекты, объекты, содержание (права и обязанности сторон), форма договора. Все эти элементы присущи договору финансовой аренды, но при этом отличаются своими особыми специфическими чертами.

При выделении видов лизинга исходят, прежде всего, из признаков их классификации, которые характеризуют: срок лизингового договора; отношение к арендуемому имуществу; тип финансирования лизинговой операции; тип лизингового имущества; состав участников лизинговой сделки; степень окупаемости лизингового имущества; сектор рынка, где проводятся лизинговые операции; отношение к налоговым, таможенным и амортизационным льготам и преференциям; порядок лизинговых платежей и т.д. При этом следует обратить внимание на то, что разделение лизинга на виды не основано на каких-либо четких юридических критериях, а разделяется по критериям, которые в основном составляют специфику отдельных условий договора с экономическим уклоном, и такое разделение на виды не может являться видообразующими признаками какого-либо договора.

^ В третьем параграфе «Анализ законодательного регулирования финансовой аренды в экономически развитых государствах мира» соискатель провела системный анализ соответствующих норм США, Франции, Великобритании, Германии, Японии и других стран континентальной Европы, регламентирующих лизинговую деятельность.

Государства континентальной Западной Европы, Великобритании, США и других экономически развитых стран во многом по-разному прошли путь становления национальных лизинговых систем, что отражено в их законодательстве. Но в действительности договор лизинга часто переступает национальные границы. На почве наличия различий в регламентации лизинговых сделок появилась насущная потребность в международной унификации норм, регулирующих частноправовую сторону лизинговых операций, выходящих за пределы одного государства.

Проведенный ретроспективный анализ становления и развития лизинговых отношений, понятия лизинга и его элементов, системный анализ законодательного регулирования финансовой аренды в экономически развитых государствах мира позволяет сделать нижеследующие выводы.

1. Финансовая аренда является одной из экономически активных форм инвестиционной деятельности. Но хотя данная экономическая форма уже давно появилась в мире, в России этот механизм только начал проходить этап адаптации.

Финансовая аренда (лизинг) — разновидность инвестирования, которое представляет собой приобретение лизингодателем предмета лизинга по согласованию с лизингополучателем и дальнейшую передачу этого лизингового имущества лизингополучателю на особых условиях, при этом право собственности на предмет лизинга остается у лизингодателя.

2. Выявленная недостаточность правового регулирования лизинга неизбежно приводит к применению по аналогии норм традиционных правовых институтов (аренды, купли-продажи). Это влечет и другие последствия, связанные с неверной оценкой природы лизинга как некой разновидности договора аренды или конгломерата элементов известных праву видов договоров.

В международном правовом опыте, в частности в Конвенции УНИДРУА «О международном финансовом лизинге», прослеживается тенденция к образованию особого института договора лизинга. Однако до тех пор, пока вопрос о правовой природе финансовой аренды не будет четко регламентирован в национальном законодательстве стран и в едином унифицированном документе, на практике будут возникать вопросы, мешающие развитию международного лизинга.

3. Сравнительно-правовой анализ регламентации лизинга в США, Англии, Франции и других странах, позволил соискателю определить сильные и слабые стороны такого регулирования, вынести положения, которые могут быть использованы в национальном законодательстве. Прежде всего, это вопрос возможности использования лизинга как в предпринимательских целях, так и в бытовых. Как показывает опыт таких стран как США, Великобритания, Франция – предмет лизинга может использоваться для потребительских (бытовых) целей.

^ Вторая глава «Регламентация лизинговых отношений в законодательстве Российской Федерации» включает три параграфа.

В первом параграфе «Гражданско-правовое регулирование лизинговых отношений в Российской Федерации» диссертант анализирует общие положения гражданско-правового регулирования лизинговых отношений в России, определяя истоки правового регулирования лизинга, его состояние в современной России, также соискателем была дана общая характеристика базового законодательного акта, регулирующего лизинговую деятельность (Федеральный закон «О финансовой аренде (лизинге)»), а также ГК РФ (ч. 3, пар. 6).

Поведенное исследование позволило соискателю выявить проблематику и определить соответствующие предписания по совершенствованию Федерального закона «О финансовой аренде (лизинге)».

1. Учитывая законодательный опыт таких стран, как Великобритания, США, и с целью развития лизинговых отношений соискатель считает целесообразным отменить ограничение на использование предмета лизинга только для предпринимательских целей, установленное в п. 2. ст. 3 указанного закона, предоставив тем самым возможность для развития потребительской финансовой аренды.

2. Считаем целесообразным внести уточнение в ст. 3: «Предметом лизинга могут быть земельные участки, составляющие единые (целостные, имущественные) комплексы с недвижимостью, передаваемой в лизинг».

3. Предлагаем внести уточнения в ст. 3 указанного закона о том, что интеллектуальные права могут быть предметом лизинга при условии, что они являются сопутствующими (дополнительными) основному предмету лизинга.

4. В ст. 8 предлагается заменить термин «сублизинг» на термин «субаренда предмета лизинга», так как инвестиционный момент, являющийся ключевым при заключении договора лизинга, при заключении договора сублизинга отсутствует как таковой, и, по сути, происходит обычная аренда, предусмотренная гражданским законодательством. Также данную статью целесообразно дополнить пунктом, устанавливающим ответственность лизингополучателя перед лизингодателем при переуступке права пользования лизинговым имуществом третьему лицу.

5. Предлагаем удалить из текста указанного закона ст. 13, положения которой позволяют лизингодателю бесспорно, в административном порядке списывать денежные средства лизингополучателя с его банковского счета, при неперечислении им платежей более двух раз подряд, что является нарушением конституционного принципа судебного отчуждения имущества.

^ Во втором параграфе «Особенности регулирования сделок лизинга в финансовом, налоговом, таможенном и административном праве» диссертантом был проведен системный анализ правовой регламентации финансовой аренды (лизинга) с точки зрения финансового, налогового, таможенного и административного права.

Как показывает анализ истории правового регулирования лизинговых отношений, правовая регламентация лизинга носит многоуровневый характер, то есть лизинговые правоотношения регулируются как законами, так и подзаконными актами. Такая регламентация, на взгляд соискателя, имеет плюсы и минусы. Кроме того, она наглядно показывает значимость данного финансового механизма для экономики страны. Плюсом подобной многоуровневости можно считать большой обхват правового регулирования лизинговых правоотношений в целом как инвестиционного механизма, а минусом — конкретизацию правового регулирования в отдельных подзаконных актах и отсутствие такой регламентации в законах, а зачастую и несоответствия между регламентацией отдельных аспектов лизинговых правоотношений в законах и подзаконных актах.

Соискатель рассматривает лизинг как комплексный правовой институт, состоящий из норм различных отраслей права, основу которого составляют гражданско-правовые нормы, которые, однако, тесно связаны с нормами финансового, налогового, таможенного и административного законодательства. Диссертант анализирует нормы НК РФ, ТК РФ, Закона «О таможенном тарифе», Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступных путем, и финансированию терроризма» в части регулирования данными законодательными актами вопросов лизинговой деятельности, а также анализирует арбитражную практику в отношении лизинга по актуальным вопросам, возникающим в сфере финансового, налогового, таможенного и административного права.

Системный анализ финансово-правового регулирования финансовой аренды позволил прийти к следующим выводам и предложениям.

1. Принимая во внимание, что финансовая аренда (лизинг) определяется в гражданско-правовом законодательстве как вид инвестиционной деятельности, соискатель полагает, что в Налоговый кодекс Российской Федерации (в п.п. 4 п.3. ст. 39) и нормативные правовые акты, регулирующие бухгалтерский учет лизинговой деятельности, целесообразно внести уточнения, которые позволят отказаться от двойственного подхода в определении лизинговой деятельности как инвестиционной. В противном случае, что подтверждает современная лизинговая практика, под налогообложение попадает инвестиционная составляющая, которая в зарубежной практике ограждена налоговыми преференциями.

2. Необходимо внести изменения в соответствующие подзаконные акты, и закрепить в них положение о том, что стороны вправе применять амортизационную премию в отношении имущества, передаваемого в лизинг. Это вызвано тем, что в практике сложилась неоднозначная ситуация по поводу возможности применения амортизационной премии в отношении имущества, переданного в лизинг. По мнению Минфина России, лизингодатель, на балансе которого учитывается предмет лизинга, амортизационную премию начислять не может (письма Минфина России от 27.04.2006 № 03-03-04/2/124, от 29.03.2006 № 03-03-04/2/94). Однако судебная практика по этому вопросу складывается в пользу организаций. Суды в обоснование своей позиции правильно ссылаются на приказ Минфина России от 12 декабря 2005 г. № 147н, в соответствии с которым к основным средствам отнесены активы, предназначенные, в том числе, для предоставления организацией за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.

3. Предлагаем включить в Налоговый Кодекс РФ норму о том, что налоговые вычеты по НДС должны предоставляться вне зависимости от того на каком бухгалтерском счете указывается имущество, передаваемое в лизинг.

В третьем параграфе «Особенности регулирования сделок международного лизинга и актуальные вопросы правового регулирования международного лизинга в современной России» соискатель исследует понятие международного лизинга, изучает международную унификацию норм, регламентирующих лизинговую деятельность, определяет основные аспекты правового регулирования международного лизинга в современной России.

Согласно Федеральному закону «О финансовой аренде (лизинге)» лизинг признается международным, если лизингодатель или лизингополучатель является нерезидентом РФ. Федеральный закон «О финансовой аренде» устанавливает, что «права и обязанности сторон договора лизинга регулируются гражданским законодательством Российской Федерации, настоящим Федеральным законом и договором лизинга» (ст. 1).

Из проведенного анализа юридической литературы можно заключить, что к международному лизингу относят лизинговые сделки, в которых присутствует иностранные элемент (один из участников является нерезидентом, либо привлеченный капитал принадлежит иностранным лицам). Несмотря на то, что лизинговые сделки имеют широкое распространение, объем операций международного лизинга по некоторым оценкам составляет 15—17%. Во многом такие невысокие показатели возникают в связи с проблемами налогообложения, таможенными и валютными ограничениями и другими сложностями, которые возникают при осуществлении сделок международного лизинга.

Различная трактовка лизинга и основных его составляющих в законодательстве экономически развитых государств мира привела к необходимости создания документа, унифицирующего нормы, регулирующие частноправовую сторону лизинговых операций, выходящих за пределы одного государства. Попытка единообразного урегулирования лизинговых правоотношений, неодинаково трактуемых в правовых системах разных стран, была предпринята в Конвенции о международной финансовой аренде (лизинге) (Convention on international financial leasing), принятой 28 мая 1988 г. в Оттаве (Канада).

В условиях современной российской экономики присутствует острая необходимость модернизации и развития отечественной производственной базы путем привлечения необходимого передового импортного оборудования. Однако достаточно высокие ставки таможенных пошлин, а также таможенные и налоговые ограничения, существенным образом влияют на развитие международного лизинга. В этой связи соискатель уделила внимание вопросам таможенного регулирования международного лизинга, проанализировав нормы ТК РФ и подзаконные акты, регулирующие правовые аспекты осуществления международного лизинга. Также соискатель уделила внимание вопросам налогообложения международного лизинга, рассмотрев ситуации по налогу на прибыль и по НДС.

Обобщая материал, изложенный во второй главе, соискатель пришла к нижеследующим выводам.

1. В настоящее время законодатель, понимая всю важность развития международного лизинга и учитывая особенности таможенного, налогового, административного и гражданского законодательства, стремится привести в соответствие внутренние нормативные правовые акты, открывая тем самым пути привлечения иностранных инвестиций в российскую экономику. Тем не менее, остаются вопросы, возникающие при лизинговых сделках, которые требуют скорейшего решения. В этой связи соискателем делаются предложения по совершенствованию гражданско-правового законодательства и законодательства в сфере финансового, налогового, таможенного и административного права.

2. Мировое сообщество уделяет огромное внимание развитию международных лизинговых отношений как одному из самых перспективных экономических механизмов, унификации норм, регулирующих лизинговые правоотношения. Но, тем не менее, в настоящее время национальное законодательство разных стран по-разному рассматривает и регулирует финансовую аренду. Различный подход к юридической природе финансовой аренды и к ее регламентации в определенной мере оказывает негативное влияние на развитие международной финансовой аренды и на международное сотрудничество в этой сфере.

В этой связи представляется необходимым не только на национальном уровне стран-участниц лизинговой сделки, но и на международном уровне посредством унификации, определить такие существенные моменты как налогообложение при осуществлении международных лизинговых сделок, таможенные и иные фискальные ограничения и порядок их урегулирования при осуществлении сделок международного лизинга.

В заключении подведены итоги проведенного исследования, сделаны основные выводы, сформулированы научно обоснованные предложения и рекомендации.

В приложении к научному исследованию приведен авторский проект федерального закона Российской Федерации «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О финансовой аренде (лизинге)».

Основные положения и выводы научного исследования отражены в следующих публикациях соискателя:

Публикации в изданиях, рекомендованных ВАК Минобрнауки России:

1. Щербакова Е.Б. Национальный опыт развития лизинговых отношений // Вестник университета управления. — 2006. — № 4 (17). — С. 223—227. — 0,2 п.л.

2. Щербакова Е.Б. Актуальные вопросы правового регулирования международного лизинга в современной России // Бизнес в законе. — 2008. — № 3. — С. 57—60. — 0,4 п.л.

Публикации в других изданиях:

3. Щербакова Е.Б. Понятие финансовой аренды и ее юридическое содержание // Российская Федерация: национальная идентичность и парадигмы развития: Проблемы права. — М.: МГИ им. Е.Р. Дашковой, 2007. — С. 62-72. — 0,5 п.л.

4. Щербакова Е.Б. Возникновение, развитие и формирование лизинговых отношений в США и Европе // Сборник научных статей аспирантов Российского нового университета. — М., 2004. — Вып. 3. — С. 90—98. — 0,23 п.л.

5. Щербакова Е.Б. Влияние международного права на юридическую природу лизинга в современной России // Права человека в современном обществе: Сб. материалов межвуз. науч.-практ. конф. — М., 2006. — С. 127—130. — 0,6 п.л.

Blog

Правовое регулирование финансовой аренды в российской федерации с учетом норм международного права и зарубежного законодательства

Содержание

Ученый секретарь

диссертационного совета