Geum.ru

Доклад на V международной конференции «Право и Интернет»

Вид материалаДоклад
Подобный материал:
Воздействие развития информационных технологий на формирование системы авторского права ЕС

Доклад на V Международной конференции «Право и Интернет»


Ханина Ксения Владимировна

адвокат Московской городской коллегии адвокатов


1. Некоторые предварительные пояснения


Термин европейское право употребляется в широком и узком значениях. В широком смысле это совокупность национальных правовых систем. В узком - совокупность правовых норм, регулирующих процессы интеграции.


В рамках этого определения следует разграничивать Европейское право и право Европейского союза. Традиционно Европейское право складывалось как право Сообществ (источником этого права являются сами Сообщества; оно имеет непосредственное действие и в отношении физических и юридических лиц; обладает собственной юрисдикционной защитой). Его же именуют коммунитарным.


Право Европейского Союза - совокупность норм, которые включают в себя и право Сообществ, и международно-правовые инструменты, посредством которых реализуются две других «опоры» (не имеющие собственной юрисдикционной защиты).


Таким образом, Европейское право - это система юридических норм, создаваемых в связи с образованием и функционированием Европейских Сообществ и Европейского Союза, действующих и применяемых в пределах их юрисдикции на основе и в соответствии с учредительными договорами и общими принципами права.


В данном контексте под европейским авторским правом в широком смысле предлагается понимать совокупность национальных нормативных предписаний, регулирующих отношения в данной сфере, а в узком (авторское право ЕС) - систему норм, создаваемых на основании и в соответствии с учредительными договорами и общими принципами права Сообществ с использованием правовых механизмов ЕС, регулирующих отношения по поводу произведений литературы науки и искусства, и объектов смежных прав. Совокупность доктрин, принципов и судебных решений - как результат и содержание прецедентного права ЕС - а также наличие актов вторичного права, направленных на унификацию законодательства государств-членов в исследуемой области, дают основание утверждать, что на сегодня сложилась (в основных своих чертах) автономная система права интеллектуальной собственности Европейских Сообществ, подсистемой которой является авторское право ЕС. В период с 1974 г. по 2003 г. институтами Сообществ были разработаны и приняты 10 (десять) нормативных актов, посвященных авторско-правовому регулированию.


2. Генезис авторского права Европейского Союза.


На формирование сложившейся к началу XXI в. в государствах-членах Европейских Сообществ системы авторско-правовой охраны литературных и художественных произведений оказала влияние «тройственная эволюция» регулирования отношений, возникающих по поводу создания и использования результатов творческой деятельности:


I. Территориальное по своей сущности авторское право, исторически формировавшееся как система привилегий на использование произведения, выдаваемых сувереном частному лицу, и сводящаяся к разрешению данному лицу монопольного использования определенного технического достижения на территории, находящейся в ведении предоставившего привилегию суверена , после принятия законов об авторском праве (заменивших режим привилегий на режим охраняемости прав автора, и расширивших сферу действия авторского права до пределов территории действия данных законов - территории государств) получило также регулирование на международном уровне на основании межгосударственных соглашений, появление которых было объективно обусловлено необходимостью установления правового режима охраны исключительных прав на произведения литературы, науки и искусства за пределами того государства, где они были созданы.


Среди многосторонних международных конвенций, оказавших наибольшее влияние на внутреннее законодательство государств-членов, необходимо указать Бернскую конвенцию об охране литературных и художественных произведений 1886 г., (в римской и брюссельской редакциях 1928 и 1948 гг. соответственно), Всемирную (Женевскую) конвенцию об авторском праве 1952 г. (в последующих редакциях), и Римскую конвенцию о международной защите артистов-исполнителей, изготовителей звукозаписей и предприятий радиовещания 1961г.


II. Вторым этапом формирования современного режима защиты прав создателей произведений литературы, науки и искусства, явилась унификация авторского права, осуществленная институтами Сообществ в последние десятилетия XX века. Необходимо отметить, что необходимость гармонизации национальных законодательств в рассматриваемой области не была предусмотрена непосредственно учредительными договорами и не сама по себе проблема повышения эффективности правовой охраны интеллектуальной собственности явилась основной причиной начала указанного процесса. Проблема лежала в несколько иной плоскости.


Торговый оборот на планете давно видит в государственных границах относительно незначительный и прозрачный барьер. Существовала необходимость скорейшего создания надлежащего правового обеспечения функционирования Единого рынка Сообществ, принципы которого, однако, при последовательной реализации принципов территориального по своей сущности авторского права, могли быть подорваны. В связи с чем требовалось создание механизма правовой охраны произведений литературы, науки и искусства, по возможности единого для всех государств-членов.


Результатом явилось принятие в указанный период ряда директив (направленных на унификацию положений национальных законодательств в области авторского права): О правовой охране компьютерных программ (91/250/ЕЭС); О праве сдавать в аренду (прокат) и передавать в безвозмездное пользование и о некоторых смежных правах в сфере интеллектуальной собственности (92/100/ЕЭС); О координации некоторых норм авторского права и смежных прав при применении их к спутниковому вещанию и кабельной ретрансляции (93/83/ЕЭС); О гармонизации сроков ораны авторского права и некоторых смежных прав (93/98/ЕЭС); О правовой охране баз данных, О праве следования в пользу автора оригинального художественного произведения (2001/84/EС) от 27 сентября 2001 и некоторых иных актов.


III. С развитием цифровых технологий возникла необходимость в разработке новых правовых конструкций, применение которых обеспечило бы надлежащий уровень защиты авторских прав в Европейском Союзе и на международном уровне. Цифровые технологии обеспечивают перемещение произведений и исполнений по всей планете, а также получение за ничтожную плату копий, совершенно идентичных оригиналам.


«Цифровая революция» произошла благодаря возможности преобразования любой информации в цифровой формат и «сжатия» полученных таким образом данных с целью архивирования и распространения в сетях; распространение «Интернет» обеспечивает практически не зависящие от расстояний одновременные контакты партнеров, находящихся на различных континентах, следствием чего является утрата значения географического расстояния и различия часовых поясов, что значительно затрудняет возможность контроля автора за распространением и использованием произведения.


«Интернет» - это крупный комплекс, включающий в себя локальные сети и автономные компьютеры, соединенные между собой средствами связи, а также программное обеспечение, которое обеспечивает взаимодействие всех этих средств на основе единого транспортного протокола ТСР и адресного протокола IP . Помимо преднамеренных воспроизведений, цифровые технологии приводят к возникновению такого повсеместно встречающегося явления, как случайное копирование. Одно из качеств, присущих цифровым технологиям, состоит в том, что многие процессы, сопряженные с изготовлением бумажных копий и аналоговой передачей информации, неизбежно приводят к изготовлению временных случайных копий. Так, например, «просмотр» электронного документа требует, по крайней мере того, чтобы в оперативном запоминающем устройстве компьютера была сделана временная копия просматриваемой работы.


Указанные обстоятельства, объявление наступления эры информационного общества , инициировали разработку как на международном уровне, так и в рамках Сообществ механизмов, применимых для защиты авторских прав в «цифровом пространстве». В 1996г. под эгидой Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС) были разработаны и приняты два новых международных соглашения в области авторского права и смежных прав: Договор ВОИС об авторском праве и Договор ВОИС об исполнениях и фонограммах явившиеся, в свою очередь, основой для разработки и принятия Парламентом и Советом сообществ в мае 2001г. Директивы «О гармонизации некоторых аспектов авторского права и смежных прав в информационном обществе «.


3. Воздействие развития информационных технологий на формирование системы авторского права ЕС.


Необходимо отметить, что преобразования национальных систем права, реализуемые с использованием правовых механизмов Сообществ, осуществляются преимущественно в сферах новых для права интеллектуальной собственности, и в ряде государств отношения, для регулирования которых созданы правила, разработанные институтами ЕС, не имели вообще надлежащей правовой регламентации, однако очевидно требовали таковой.


В области авторского права такое преобразование осуществляется в основном в отношении объектов, которые являются новыми для этого сегмента правового регулирования (программ для ЭВМ, баз данных) и новых форм их использования (в частности, способов распространения информации). Представляется, что причиной подобного рода «специализации» является значительное противодействие государств-членов попыткам унифицировать традиционные авторско-правовые институты, закрепленные в национальных законах об авторском праве. Разработка же правовых конструкций, применимых к порожденным техническим прогрессом и увеличением возможностей по распространению и использованию информации отношениям, является требованием времени, и применение авторско-правовых конструкций оказалось в данном случае наиболее приемлемым с точки зрения институтов Сообществ.


I. Гармонизация правового регулирования охраны программ для ЭВМ


В соответствии с положениями Директивы Совета ЕС от 14 мая 1991г. о правовой охране компьютерных программ (91/250/ЕЭС), объектами охраны являются программы для ЭВМ, выраженные в любой форме (понятие «программа для ЭВМ» включает также вспомогательные материалы разработки). В соответствии с общей концепцией авторского права охраняется только форма выражения программы для ЭВМ, а идеи и принципы, лежащие в основе любого элемента программы, в том числе и в основе интерфейсов, не охраняются авторским правом.


Программа для ЭВМ подлежит охране, если она является оригинальной в том смысле, что является результатом собственной интеллектуальной деятельности ее автора. Никакие иные критерии не должны применяться для определения ее охраноспособности. Выработка указанной формулировки критерия охраны стала, в частности, следствием подхода, избранного судебной практикой Федеративной Республики Германии. Федеральный суд Германии в постановлении от 9 мая 1985 г. установил очень высокий уровень требований, предъявляемых к оригинальному характеру программ, подлежащих охране авторским правом. Фактически Федеральный суд счел, что необходима «истинная» оригинальность, которая должна «отличаться от обычного уровня квалификации среднего программиста».


Такая правовая установка, гораздо более строгая, чем применяемая для других произведений художественного или литературного творчества, поставила Германию в несколько изолированное положение среди других стран Европейского сообщества. Это и стало основной причиной, побудившей Комиссию ЕС предложить унифицированный критерий охраны программного обеспечения. На программы для ЭВМ распространяется режим литературных произведений, предусмотренный национальным законодательством государств-членов.


Таким образом, отношения, возникающие по поводу программ для ЭВМ получили единообразное регулирование в государствах-членах ЕС. Описанная система охраны имеет как положительные, так и отрицательные аспекты. Основным недостатком авторско-правовой охраны программ для ЭВМ является ее неполнота, поскольку обеспечивается защита от копирования программ, но не защищаются лежащие в их основе алгоритмы.


Однако, данный недостаток в равной мере касается охраны авторским правом всех научных произведений. Другая негативная черта состоит в том, что при регулировании отношений, связанных с созданием и использованием компьютерных программ, а также разрешении возникающих при этом споров в авторское право вводятся нормы, для него не характерные. Чтобы избежать указанных негативных последствий, необходимо регулировать отношения, связанные с созданием, правовой охраной и использованием программного продукта, не только единым авторским законом, но и специальным законодательством, принятым в развитие положений общего закона.


II. Гармонизация правовой охраны баз данных


В соответствии с положениями Директивы Европейского Парламента и Совета ЕЭС, от 11 марта 1996г., «О правовой охране баз данных», под «базой данных» понимается сборник произведений, данных или других независимых элементов, расположенных систематическим или методическим способом и индивидуально доступных электронными средствами или иным способом.


Сфера применения Директивы не включает содержание базы данных и не касается распространяющихся на него прав, в частности авторских. В Директиве нашли отражение два режима охраны баз данных, предложенных Комиссией Сообществ:
  • базы данных, которые по выбору или расположению предметов составляют собственное интеллектуальное создание их автора, защищаются нормами авторского права. Лишь данный критерий подлежит применению при оценке возможности предоставления защиты. Правообладатель наделяется рядом исключительных прав: правом на воспроизведение; на распространение; на переработку; сообщение, изложение или представление публике;
  • для охраны баз, не признанных оригинальными, создается режим sui generis, в соответствии с которым производитель базы данных вправе запрещать извлечение (вывод из запоминающего устройства) и (или) повторное использование совокупности или существенной части содержания базы, оцениваемой с качественной или количественной точки зрения, когда приобретение, проверка или представление данного содержания свидетельствуют о существенном с качественной или количественной точки зрения инвестировании.


Под термином «извлечение» понимается «постоянный или временный перенос каким бы то ни было способом и в какой бы то ни было форме всей совокупности или существенной части содержания базы данных на другой носитель информации».


Категория извлечения соответствует праву на воспроизведение в узком смысле. Данное право распространяется и на существенный «временный» перенос данных: «Если воспроизведение на экране содержания базы данных требует постоянного или временного переноса всей совокупности или существенной части этого содержания на другой носитель информации, такое действие должно согласовываться с правообладателем» (п. 44 Преамбулы). Таким образом, институтами ЕС фактически признается временное воспроизведение на экране воспроизведением.


Под «повторным использованием» понимается «любая форма публичного представления всей совокупности или существенной части содержания базы данных через распространение копий, прокат, онлайновые или иные формы передачи данных».


Основанием для предоставления охраны является не критерий оригинальности, а критерий «существенного с точки зрения как качества, так и количества вклада» в получение, проверку и представление данных. Значительность вклада должна определяться не финансовыми затратами, подтверждением чему является приводимый в пункте 19 преамбулы пример «компиляции записей музыкальных исполнений на компакт-диске», на которую не распространяется право sui generis, «поскольку она не представляет собой достаточно существенного вклада», а расположением материала в соответствии с «определенной системой или методикой, а также способом осуществления индивидуального доступа» к произведениям, данным или другим независимым элементам.


Таким образом, право sui generis, как и авторское право, касается структуры базы. Вклад может состоять не только в предоставлении финансовых средств, но также и в затрате времени и энергии. Данное право действует в течение 15 (пятнадцати) лет с 1-го января года, следующего за датой «завершения создания» (заполнения) базы данных.


Право sui generis не включается в область регулирования ни обычных многосторонних конвенций в данной области, ни Соглашения ТРИПС. На него распространяется принцип национального режима. Поэтому, в соответствии с положениями статьи 11 возможность охраны баз данных, созданных в третьих странах, допускается при условии заключения соглашений с Европейским сообществом на основе взаимности. Появление Директивы «О правовой охране баз данных», в соответствии с положениями которой единый режим охраны предоставляется телефонным справочникам и сборникам сонетов Уильяма Шекспира, приветствовалось промышленными кругами Европы.


III. Охрана авторских прав в информационном обществе.


Институтами Сообществ была разработана и принята Директива «О гармонизации некоторых аспектов авторского права и смежных прав в информационном обществе» от 22.05.2001 года № 2001/29/ЕС. В обоснование мотива принятия указанной Директивы приводится следующий тезис: «Технологическая эволюция умножила и разнообразила сферы творчества, производства и эксплуатации. Если охрана Интеллектуальной Собственности и не требует никакой новой концепции, то нормы, существующие в сфере авторского права и смежных прав, должны быть приспособлены и дополнены, чтобы надлежащим образом учитывать экономические реалии - такие как появление новых форм эксплуатации».


Данная Директива закладывает основы для создания общей и гибкой правовой системы, способствующей развитию информационного общества и нового рынка товаров и услуг. Директива не отменяет и не подменяет ни одного положения Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений, значительно расширяя, однако, объем и конкретизируя рамки предоставляемой охраны.


Положения Директивы содержат три группы норм, посвященных регулированию различных отношений.


1. Предоставление определенных правомочий авторам.


Так, вводится право на воспроизведение, общим образом определяемое как «исключительное право разрешать или запрещать воспроизведение: прямое или косвенное, временное или постоянное любыми средствами и в какой бы то ни было форме, целиком или в части: а) для авторов - их произведений ; b) для артистов-исполнителей или исполнителей - фиксаций их исполнений; с) для производителей фонограмм - их фонограмм; d) для производителей первых записей фильмов - оригиналов и копий их фильмов; е) для организаций эфирного вещания - фиксаций их передач, независимо от того будут ли они переданы по проводу или без, включая кабель или спутник».


Сфера действия данного правомочия очень широка и охватывает как цифровое, так и аналоговое копирование. Это право распространяется, в частности, на все действия, необходимые для производства средств поддержки мультимедиа как актов воспроизведения, обязательных для онлайновой передачи.


2. Средства защиты в «электронной среде».


Речь идет о средствах, обеспечивающих защиту от действий пиратов в цифровых сетях, таких как Интернет, которые были тщательно разработаны авторами (в рамках их конфедерации GESАС). Гармонизированы были законодательные положения государств-членов по обеспечению соответствующей правовой защиты от «обхода» технических мер и любых актов изменения или удаления «информации», помещенной на экземплярах произведения, или сведений, появляющихся при сообщении произведения широкой публике.


Технические меры определяются как любая технология, устройство или продукт или любой элемент, который в рамках своей нормальной работы предназначен для предупреждения или для препятствия нарушению любого авторского или смежного права, предусмотренных законом или права sui generis, предусмотренным в отношении нетворческих бах данных. Технические меры признаются эффективными, когда использование произведения или иного охраняемого объекта контролируется правообладателями в целях охраны благодаря применению кода доступа или охранного приема, такого как кодирование или помеха, или любой иной трансформации произведения или охраняемого объекта, или механизма контролирующего копии.


Технические меры защиты являются одним из самых эффективных механизмов защиты цифрового содержания. Существуют два механизма контроля доступа к преобразованным в цифровую форму объектам: 1) ограничение доступа к источнику материалов; 2) криптографические методы преобразования материалов (шифрование).


Под «информацией о правовом режиме» понимается любая предоставляемая правообладателями информация, позволяющая идентифицировать произведение или иной объект, охраняемые авторским или смежным право, а равно подпадающий под право sui generis, предусмотренное в Совместной Директиве Европейского Парламента и Совета ЕЭС «О правовой охране баз данных», автора или иного правообладателя. В данное понятие включается также и информация об условиях и способах использования произведения или иного охраняемого объекта, а равно любой номер или код, представляющий такую информацию.


Таким образом, термины «технические меры» и «информация» обозначают электронные устройства, встроенные в цифровые копии и онлайновые сети, для того чтобы «блокировать» произведения и препятствовать свободному осуществлению пользователями действий, которые требуют разрешения владельцев авторского права и смежных прав («технические меры»), или предоставить пользователю информацию о правообладателе и системе управления правами применительно к воспроизводимому или передаваемому произведению .


Однако, технические меры и меры, предпринятые для информирования, могут быть «обойдены» с помощью другой техники, которая разрушает блокировку, вмонтированную правообладателями. В связи с чем, в соответствии с положениями главы III Совместной Директивы Европейского Парламента и Совета «О гармонизации некоторых аспектов авторского права и смежных прав в информационном обществе», государства-члены обязаны предпринять надлежащие юридические действия для предотвращения обхода технических мер, призванных обеспечить соблюдение или идентификацию авторского права и смежных прав, связанных с воспроизводимым или передаваемым произведением, или иным охраняемым объектом, а также соблюдение особого права sui generis производителей баз данных.


3. Перечень актов свободного использования, связанных, в частности, с особенностями цифровой передачи данных.


IV. Особенности уступки авторских прав на спутниковое вещание.


В контексте данного исследования необходимо проанализировать положения Директивы «О координации некоторых норм авторского права и смежных прав при применении их к спутниковому вещанию и кабельной ретрансляции» (93/83/ЕЭС). В соответствии с положениями указанной Директивы разрешение на передачу по спутнику произведений может быть получено лишь на основании договора, заключаемого между организациями, управляющими авторскими и смежными правами на коллективной основе, и вещательными организациями. Таким образом, автор фактически исключается из числа субъектов указанного договора о передаче права на вещание.


Преобразования, осуществляемые в описанных узких областях, сопровождаются, однако, концептуальным изменением традиционных для стран континентальной Европы принципов авторского права в направлении близком концепции «copyright», принятой в странах англо-американской системы права.


а) Так, традиционный принцип соблюдения равновесия интересов автора и интересов общества подвергается определенной трансформации посредством установления правила об исчерпании правомочий соответствующих правообладателей в рамках Сообществ в целом, в отличие от существовавшего ранее исчерпания, ограничивавшегося территориями отдельных государств (это правило первоначально было сформулировано в прецедентном праве Сообществ, а затем было подтверждено в директивах и регламентах, касающихся различных аспектов авторского права);


б) Очевидно сформировался принцип приоритета защиты инвестиций (о том свидетельствуют факты создания режима «sui generis» для баз данных, исключения авторов из числа субъектов определенных договоров и т.п.), не характерный и недопустимый для традиционного авторского права, «неимущественная сторона которого… представляет огромный шаг вперед в деле охраны духовной стороны человеческой личности и человеческой деятельности» .…


Таким образом, изложенные факты позволяют констатировать наличие сформировавшейся на сегодня (под воздействием в частности, развития информационных технологий) системы авторского права ЕС, построенной на принципах, отличных от традиционных национальных, с особым предметом регулирования. Причем данная система представляет собой (как право ЕС в целом) некое новое правовое явление, ибо преобразования, осуществляемые в рамках этой системы, предварительно «искусственно» заданны (осуществляются они для достижения целей, инициировавших создание Сообществ и Союза), в отличие от изменяющихся в силу объективного развития общественных отношений национальных правовых систем, и беспрецедентно динамичны (в силу указанной заданности).


4. Заключение.


В заключение необходимо отметить следующее. Для российских исследователей изучение процессов правообразования, происходящих в ЕС представляет не только теоретический интерес, поскольку в 24 июня 1994 г. между Российской Федерацией и Европейским Сообществом было заключено соглашение о партнерстве и сотрудничестве (вступившее в силу 1 декабря 1997 г.), в соответствии с положениями которого в отечественной правой системе к 2002 г. должен был быть обеспечен режим охраны объектов интеллектуальной собственности, соответствующий таковому, существующему в Сообществе.