Geum.ru

Владик Сумбатович Нерсесянц Общая теория права и государства учебник

Вид материалаУчебник
Подобный материал:
1   ...   7   8   9   10   11   12   13   14   ...   36


Имея в виду под «правом» позитивное право, Чичерин специально подчеркивал: «В отличие от нравственности право есть начало принудительное» [41]. Вместе с тем он говорит о различении положительного и естественного права и о направлениях влияния второго на первое. «Положительное Право, – пишет он, – развивается под влиянием теоретических норм, которые не имеют принудительного значения, но служат руководящим началом для законодателей и юристов. Отсюда рождается понятие о праве естественном, в противоположность положительному. Это – не действующий, а потому принудительный закон, а система общих юридических норм, вытекающих из человеческого разума и долженствующих служить мерилом и руководством для положительного законодательства. Она и составляет содержание философии права» [42].


Нерсесянц В. С. Общая теория права и государства. – М.: ИНФРА • М, 1999. С. 146


Таким общим разумным естественноправовым началом,


которое служит руководством как для установления закона, так и его осуществления, является «правда, или справедливость» [43]. Право и правда проистекают из одного корня. «И все законодательства в мире, которые понимали свою высокую задачу, – пишет Чичерин, – стремились осуществить эту идею в человеческих обществах» [44].


В человеческом общежитии, согласно Чичерину, присутствуют два противоположных элемента: «Духовная природа личности состоит в свободе; общественное начало как ограничение свободы выражается в законе. Поэтому основной вопрос заключается в отношении закона к свободе [45].


Отношение закона к свободе может быть двояким – принудительным (государственный закон) и добровольным (нравственный закон). «Первое, – поясняет Чичерин, – касается внешних действий, составляющих область внешней свободы, которая одна подлежит принуждению; второе обращается к внутренним побуждениям, истекающим из свободы внутренней. Из первого рождается право; второе составляет источник нравственности» [46].


Отвергая смешение права и нравственности, Чичерин трактовал их в качестве двух самостоятельных начал. При этом он считал, что юридический закон и нравственный закон имеют общий источник – признание человеческой личности. «Право, – писал он, – не есть только низшая ступень нравственности, как утверждают морализирующие юристы и философы, а самостоятельное начало, имеющее свои собственные корни в духовной природе человека. Эти корни лежат в потребностях человеческого общежития» [47]. И вытекающие из общежития «юридические законы независимы от нравственных» [48]. Но в плане взаимодействия права и нравственности Чичерин отмечает, что «нравственность служит иногда восполнением права» и там, где юридический закон оказывается недостаточным, «нравственность может требовать совершения действий по внутреннему побуждению, например, при исполнении обязательств, не имеющих юридической силы» [49].


Нерсесянц В. С. Общая теория права и государства. – М.: ИНФРА • М, 1999. С. 147


Подход Чичерина сыграл важную роль в утверждении идей либерализма в дореволюционной русской юриспруденции. Признание человека свободным лицом, подчеркивал Чичерин, – это величайший шаг в историческом движении гражданской жизни и достижение той ступени, когда гражданский порядок становится истинно человеческим. Многие народы положили эту идею в основу своего гражданского строя. Имея в виду отмену крепостного строя в России, он писал: «У нас этот великий шаг совершился позднее, нежели у других европейских народов, и это служит несомненным признаком нашей отсталости не только в умственном, но и в гражданском отношении; а так как признание в человеке человеческой личности составляет также и нравственное требование, то и с этой стороны нам нечего величаться перед другими. Новая эра истинно человеческого развития начинается для России с царствования Александра Второго» [50]. Вместе с тем он справедливо отмечал, что недостаточно лишь провозгласить начало свободы, необходимо Провести его в жизнь со всеми вытекающими последствиями.


Либеральные идеи Чичерина содействовали развитию гуманистических начал в российской юриспруденции. «Человеческие общества, – писал он, – суть не учреждения, а союзы лиц... В этом именно и состоит существо духа, что орудиями его являются разумные и свободные лица. Они составляют самую цель союзов. Не лица существуют для учреждений, а учреждения для лиц. От них исходит и совершенствование учреждений» [51]. С этих позиций он обосновывал необходимость реформирования российского самодержавного строя и продвижения к гражданскому обществу и наследственной конституционной монархии. При этом Чичерин развивал идеи охранительного либерализма, лозунг которого он формулировал так: «либеральные меры и сильная власть» [52].


В целом своим учением о праве и государстве, критикой позитивистских концепций, последовательной защитой свободы личности и либеральных государственно-правовых форм Чичерин внес существенный вклад в обновление и развитие юридических исследований в дореволюционной России. Влияние его идей испытали Е.Н. Трубецкой, И.В. Михайловский, П.И. Новгородцев, Н.А. Бердяев и многие другие русские авторы.


Нерсесянц В. С. Общая теория права и государства. – М.: ИНФРА • М, 1999. С. 148


Критика позитивистских идей в русской юриспруденции была продолжена П.И. Новгородцевым (1866–1924). В своих юридических воззрениях, в понимании права и государства, соотношения личности и государства он разделял основные идеи индивидуализма и либерализма. Его правовые взгляды находились под заметным влиянием кантианства и естественного права, необходимость возрождения которого является стержневой идеей всей его юридико-теоретической позиции. В целом весь подход Новгородцева пронизан стремлением утвердить нравственный идеализм в юриспруденции. С этим связаны и его призывы к возрождению естественного права в качестве необходимой духовной и нравственной основы права. Только с помощью таких идеальных построений и морального обоснования права, полагал он, можно преодолеть кризис современного правосознания [53].


Человечество, согласно Новгородцеву, всегда стоит перед выбором между общественной гармонией и свободой. Делая выбор в пользу свободы, равенства и прав индивидов, самоценной личности, Новгородцев обосновывает идею свободного социального развития – без утопической конечной цели (в духе Руссо, Канта, Маркса и других мыслителей, которые абсолютизировали цели и средства гармоничного конечного идеала), реализация которой неизбежно ведет к насилию и потере свободы.


Поэтому, подчеркивал он, нравственный долг каждого – вложить свои усилия «в неопределенную перспективу грядущего», содействовать реализации нравственного принципа «свободного универсализма», осуществлению «идеи свободной солидарности всех», в которой свобода и равенство лиц сочетаются со всеобщностью их объединения [54].


В данной связи Новгородцев считал, что для внедрения в современную позитивистскую юриспруденцию нравственных идеалов «требуется именно возрождение естественного права с его априорной методикой, с идеальными стремлениями, с признанием самостоятельного значения за нравственным началом и нормативным рассмотрением» [55]. Защищая идеи естествен-


Нерсесянц В. С. Общая теория права и государства. – М.: ИНФРА • М, 1999. С. 149


ного права, он писал: «Под влиянием Савиньи [56], Шталя и некоторых других писателей на естественное право и до сих пор многие смотрят, как на старое заблуждение, которому нет места среди теорий современной науки. Однако более внимательное изучение предмета показывает, что естественное право представляет собою неискоренимую потребность человеческого мышления и исконную принадлежность философии права» [57].


Естественное право в его соотношении с позитивным правом выступает как идеал, «создаваемый ввиду недостатков и несовершенства положительных установлений» [58]. В силу отставания положительных законов от движения истории и ее требований в жизни постоянно и неизбежно возникают конфликты между старым порядком и новыми прогрессивными стремлениями. «Из этих конфликтов, – поясняет Новгородцев, – и зарождается обыкновенно естественное право как требование реформ и изменений в существующем строе» [59].


Поясняя значение естественноправового подхода для углубления и развития юридических исследований, Новгородцев писал: «Современная юриспруденция относит название права исключительно к нормам положительным, признанным в законе или обычае, охраняемом властью и судами. Идеальные требования не представляют собой права в строгом смысле слова, а суть только проекты будущего права. Такими именно проектами и являются все теории, которые мы рассматриваем в нашем курсе; все это – идеальные планы общественного переустройства, – планы будущего, более или менее близкого. С этой точки зрения можно восстать против названия «естественное право», так как всякое право, как на этом настаивают современные юристы, по существу своему есть право положительное. Но нельзя не видеть, что так называемое естественное право как идеал для положительного, как требование его реформы есть исконное проявление философской мысли, есть сама философия права» [60].


Настойчивая пропаганда Новгородцевым идей нравственного идеализма и возрождения естественного права сыграла


Нерсесянц В. С. Общая теория права и государства. – М.: ИНФРА • М, 1999. С. 150


большую плодотворную роль в развитии дореволюционной русской юриспруденции и ее ориентации на философско-правовые исследования, в критике консервативно-охранительных идей юридического позитивизма. В этом же духе он активно действовал и в годы эмиграции, организовав Русский юридический факультет в Праге.


[1] Коркунов Н.М. История философии права. СПб., 1908. С. 233.


[2] Неволин К. Энциклопедия законоведения. Т. I. Киев, 1839 (новое издание этой работы – СПб., 1997 – подготовили Д.И. Луковская, С.С. Гречишкин, Ю.В. Ячменев). Дореволюционный русский юрист, ученик Б.Н. Чичерина И.В. Михайловский характеризовал Неволина как основателя философии права в России // См.: Михайловский И.В. Очерки философии права. Т. I. Томск, 1914. С. 36.


[3] Неволин К. Указ. соч. С. 52.


[4] Неволин К. Указ. соч. С. 23.


[5] Неволин К. Указ. соч. С. 628.


[6] См.: Редкий П.Г. Энциклопедия юридических и политических наук. СПб., 1872–1873. С. 18.


[7] См.: Редкий П.Г. Энциклопедия юридических и политических наук. СПб., 1872–1873. С. 122.


[8] Редкий П. Г. Энциклопедия юридических и политических наук. С. 1744.


[9] Редкий П. Г. Из лекций по истории философии права в связи с историей философии вообще. Т. I. СПб., 1889. С. 200.


[10] Редкий П. Г. Из лекций по истории философии права в связи с историей философии вообще. Т. I. СПб., 1889. С. 200.


[11] Редкий П. Г. Из лекций по истории философии права в связи с историей философии вообще. Т. I. СПб., 1889. С. 171.


[12] Редкий П.Г. Из лекций по истории философии права в связи с историей философии вообще. Т. I. С. 173.


[13] См.: А.Ш. Краткий очерк жизни и деятельности А.Д. Градовского – Градовский А.Д. Собрание сочинений. Т . IX. СПб ., 1904. С. I–C.VII.


[14] См.: Градовский А.Д. Собрание сочинений. Т . IX. С . XV.


[15] Градовский А.Д. Собрание сочинений. СПб., 1899. С. 269–310. Статья эта впервые была напечатана в июльском номере «Журнала Министерства Народного Просвещения» за 1870 г.


[16] Градовский А.Д. Собрание сочинений. Т . III. С . 283.


[17] Градовский А.Д. Собрание сочинений. Т . III. С . 314.


[18] См.: Шершеневич Г.Ф. История философии права. СПб., 1907; он же. Общая теория права. Выпуски 1–4. М., 1911–1913.


[19] Шершеневич Г.Ф. Философия права. Т. I. Выпуск 4. М., 1911. С. 805.


[20] Катков В.Д. Реформированная общим языковедением логика и юриспруденция. Одесса, 1913. С. 407.


[21] Катков В.Д. Реформированная общим языковедением логика и юриспруденция. Одесса, 1913. С. 391.


[22] Петражицкий Л.И. Теория права и государства в связи с теорией нравственности. СПб., 1909. С. 85.


[23] Петражицкий Л.И. Теория права и государства в связи с теорией нравственности. СПб., 1909. С. 51.


[24] Петражицкий Л.И. Теория права и государства в связи с теорией нравственности. С. 42, 86–87


[25] Кистяковский Б.А. Социальные науки и право. Очерки по методологии социальных наук и общей теории права. М., 1916. С. 554.


[26] Кистяковский Б.А. Социальные науки и право. Очерки по методологии социальных наук и общей теории права. М., 1916. С. 556.


[27] Кистяковский Б.А. Социальные науки и право. Очерки по методологии социальных наук и общей теории права. М., 1916. С. 557.


[28] К числу публикаций Б.Н. Чичерина относятся, в частности, следующие работы: Философия права. М., 1900; История политических учений, ч. 1– 5. М., 1869–1902; Вопросы философии. М., 1904; Вопросы политики. М, 1903; Основания логики и метафизики. М., 1892; Собственность и государство. Ч. 1–2. М., 1882–1883; О народном представительстве М., 1866; Опыты по истории русского права. М., 1858; Очерки Англии и Франции. М., 1858; Областные учреждения России в XVII веке. М., 1856; Конституционный вопрос в России. М., 1906.


[29] См. подробнее: Зорькин В.Д. Из истории буржуазно-либеральной мысли России второй половины XIX – начала XX в. (Б.Н. Чичерин). М., 1975; он же. Чичерин. М., 1984.


[30] Чичерин Б.Н. Философия права. С. 1.


[31] Чичерин Б.Н. Философия права. С. 1.


[32] Чичерин Б.Н. Философия права. С. 1.


[33] Чичерин Б.Н. Философия права. С. 1–2.


[34] Чичерин Б.Н. Философия права. С. 2.


[35] Чичерин Б.Н. Философия права. С. 2.


[36] Чичерин Б.Н. Философия права. С. 3.


[37] Чичерин Б.Н. Философия права. С. 3.


[38] Чичерин Б.Н. Философия права. С. 3, 24.


[39] Чичерин Б.Н. Философия права. С. 22–23.


[40] Чичерин Б.Н. Философия права. С. 24.


[41] Чичерин Б.Н. Философия права. С. 88.


[42] Чичерин Б.Н. Философия права. С. 94.


[43] Чичерин Б.Н. Философия права. С. 95.


[44] Чичерин Б.Н. Философия права. С. 95.


[45] Чичерин Б.Н. Философия права. С. 83.


[46] Чичерин Б.Н. Философия права. С. 83.


[47] Чичерин Б.Н. Философия права. С. 89.


[48] Чичерин Б.Н. Философия права. С. 90.


[49] Чичерин Б.Н. Философия права. С. 91.


[50] Чичерин Б.Я. Философия права. С. 107.


[51] Чичерин Б.Я. Философия права. С. 225.


[52] Чичерин Б.Н. Несколько современных вопросов. М., 1862. С. 200.


[53] См.: Новгородцев П.И. Кант и Гегель в их учениях о праве и государстве. Два типических построения в области философии права. М., 1901. С. 200.


[54] Новгородцев П.И. Об общественном идеале. М, 1911 // В сб.: Власть и право. Из истории русской правовой мысли. Л., 1990. С. 213, 239.


[55] Новгородцев П.И. Из лекций по общей теории права. Часть методологическая. М., 1904. С. 12.


[56] Критическому анализу идей исторической школы права Новгородцев посвятил отдельную работу. См.: Новгородцев П.И. Историческая школа юристов, ее происхождение и судьба. М., 1896.


[57] Новгородцев П.И. Лекции по истории философии права. Учения Нового времени. XVI– XIX вв. Изд. 3. М., 1914. С. 110.


[58] Новгородцев П.И. Лекции по истории философии права. Учения Нового времени. XVI–XIX вв. Изд. 3. М., 1914. С. 110.


[59] Новгородцев П.И. Лекции по истории философии права. Учения Нового времени. XVI–XIX вв. Изд. 3. М., 1914. С. 110.


[60] Новгородцев П.И. Лекции по истории философии права. Учения Нового времени. XVI–XIX вв. Изд. 3. М., 1914. С. 111-112.


2. Основные концепции права и государства советского периода


Процесс формирования и развития советской марксистско-ленинской теории права и государства и юридической науки в целом проходил в борьбе против государственности и права в их действительном (некоммунистическом) смысле и значении, против «юридического мировоззрения» как сугубо буржуазного мировоззрения. Речь шла о замене правовой идеологии идеологией пролетарской, коммунистической, марксистско-ленинской, об интерпретации учреждений и установлений тоталитарной диктатуры как «принципиально нового» государства и права, необходимых для движения к коммунизму и вместе с тем «отмирающих» по мере такого продвижения к обещанному будущему, о радикальном отрицании прежних представлений и учений о государстве и праве, построении классовой (пролетарской, марксистско-ленинской, коммунистической) науки о классовом государстве и праве.


Один из ключевых аспектов всей этой работы состоял в том, чтобы в рамках зарождающейся марксистско-ленинской юридической науки согласовать соответствующие положения К. Маркса, Ф. Энгельса и В. И. Ленина о государстве и праве с реалиями диктатуры пролетариата и социализма.


Идейно-теоретической основой всей советской юриспруденции было марксистско-ленинское учение о государстве и праве как надстроечных явлениях (формах), обусловленных базисными (производственными, экономическими) отношениями частнособственнического общества. Правовые отношения (и право в целом), согласно марксизму, возникают из экономических отношений частной собственности, обслуживают эти отношения, являются необходимой формой их выражения и существования. Поэтому марксистское негативно-коммунистическое отношение к частной собственности полностью распространяется и на все надстроечные явления (право, государство и т.д.), порожденные частнособственническим способом производства, оформляющим и обслуживающим его.


Нерсесянц В. С. Общая теория права и государства. – М.: ИНФРА • М, 1999. С. 151


Коммунизм, по Марксу, это прежде всего ликвидация буржуазной частной собственности и вместе с тем – всякой частной собственности, поскольку буржуазная частная собственность представляет собой исторически последнюю и наиболее развитую форму выражения частной собственности вообще. В соответствии с таким подходом также и буржуазное право выступает как наиболее развитая, исторически последняя форма права вообще. Поэтому, говоря о праве, Маркс, Ленин и вообще ортодоксальный марксизм имеют в виду буржуазное право. После буржуазного права, согласно марксистской коммунистической доктрине, какое-то небуржуазное право (например социалистическое право) просто невозможно в принципе, по определению. Так же невозможно, как невозможна какая-нибудь новая (послебуржуазная) форма частной собственности на средства производства.


Социализм (социализм марксистский, ленинский, пролетарско-коммунистический) – это, согласно доктрине и практике ее реализации (в виде реального социализма советского образца), всеобщее, последовательное и радикальное отрицание любой и всякой частной собственности на средства производства. Все остальное, что следует отсюда (в том числе и применительно к праву), что известно о доктринальном и реальном социализме, все другие его свойства, черты и характеристики (включая и создание правоотрицающей «социалистической собственности») – лишь неизбежное следствие такого тотального отрицания частной собственности как сути коммунистического, т.е. логически и практически самого последовательного, самого антикапиталистического и самого антиприватного социализма.


Прогнозируя будущее, Маркс говорил о сохранении буржуазного права при социализме (в первой фазе коммунистического общества). «Поэтому, – писал он, – равное право здесь по принципу все еще является правом буржуазным, хотя принцип и практика здесь уже не противоречат друг другу, тогда как при товарообмене обмен эквивалентами существует лишь в среднем, а не в каждом отдельном случае. Несмотря на этот прогресс, это равное право в одном отношении все еще ограничено буржуазными рамками. Право производителей пропорционально доставляемому ими труду; равенство состоит в том, что измерение производится равной мерой – трудом... Это равное право есть неравное право для неравного труда... Поэтому оно по своему содержанию есть право неравенства, как всякое право» [1].


Нерсесянц В. С. Общая теория права и государства. – М.: ИНФРА • М, 1999. С. 152


Это буржуазное равное право Маркс относит к числу «родимых пятен» капиталистического общества, остающихся в первой фазе коммунистического общества. «На высшей фазе коммунистического общества, – писал Маркс, – после того как исчезнет порабощающее человека подчинение его разделению труда; когда исчезнет вместе с этим противоположность умственного и физического труда; когда труд перестанет быть только средством для жизни, а станет сам первой потребностью жизни; когда вместе со всесторонним развитием индивидов вырастут и производительные силы и все источники общественного богатства польются полным потоком, лишь тогда можно будет совершенно преодолеть узкий горизонт буржуазного права, и общество сможет написать на своем знамени: Каждый по способностям, каждому по потребностям!». [2]


Также и Ленин рассматривал положение о буржуазном праве при социализме как один из существенных моментов всего марксистского учения о коммунизме. В работе «Государство и революция» он воспроизводит все основные суждения Маркса и Энгельса [3] по данному вопросу, подчеркивая их органическую связь с другими положениями марксизма. «Всякое право, – писал он, – есть применение одинакового масштаба к различным людям, которые на деле не одинаковы, не равны друг другу; и потому «равное право» есть нарушение равенства и несправедливость». [4] Но социализм не в состоянии сразу уничтожить несправедливость распределения предметов потребления по труду, а не по потребностям. «Таким образом, – резюмирует Ленин, – в первой фазе коммунистического общества (которую обычно зовут социализмом) «буржуазное право» отменяется не вполне, а лишь отчасти, лишь в меру уже достигнутого экономического переворота, т.е. лишь по отношению к средствам производства. «Буржуазное право» признает их частной собственностью отдельных лиц. Социализм делает их общей собственностью. Постольку лишь – «буржуазное» право отпадает» [5]. Но при социализме это буржуазное право остается «в другой своей части, остается в качестве регулятора (определителя) распределения продуктов и распределения труда между членами общества» [6].