Geum.ru

Федеральное агентство по образованию Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования

Вид материалаДоклад

Содержание


Так же в главе 75 сформулированы правила отчуждения исключительного права на секрет производства или предоставления права его ис
Подобный материал:
Федеральное агентство по образованию

Государственное образовательное учреждение высшего

профессионального образования

ДАЛЬНЕВОСТОЧНЫЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ


ИНСТИТУТ ФИЗИКИ И ИНФОРМАЦИОННЫХ ТЕХНОЛОГИЙ

ФАКУЛЬТЕТ ИНФОРМАЦИОННЫХ ТЕХНОЛОГИЙ

КАФЕДРА ИНФОРМАЦИОННОЙ БЕЗОПАСНОСТИ


Комментарий к главе 75 ГК РФ


Доклад

Студента очного отделения

Телегина Сергея Владимировича

Специальность: «К.Б.»


преподаватель:

Бут Андрей Павлович


Владивосток 2009

В результате принятия части четвертой ГК РФ впервые получили систематизированное нормативное регулирование в рамках Кодекса отношения, возникающие в связи с созданием и использованием такого специфического результата интеллектуальной деятельности как секрет производства, именуемый также ноу-хау. Соответствующие нормы сосредоточены теперь в главе 75 ГК РФ.

Впервые на нормативном уровне (ст. 1465) закреплено определение секрета производства. Это сведения любого характера, в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, имеющие действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны.

Отсюда следует, что содержание секрета производства составляют сведения, то есть информация, что подтверждает и ст. 2 Федерального закона от 27 июля 2006 года № 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации", где под информацией понимаются сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления.

Несмотря на упоминание в ст. 1465 ГК РФ отдельных видов сведений, которые признаются секретами производства (о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, о способах осуществления профессиональной деятельности), в целом перечень таких сведений оставлен открытым, в связи с чем ст. 1465 дает основания для отнесения к секретам производства информации любого характера, удовлетворяющей следующим условиям:

• наличие у нее действительной или потенциальной коммерческой ценности, то есть способности быть предметом эквивалентного обмена в гражданском обороте;

• неизвестность этой информации третьим лицам;

• наличие причинной связи между неизвестностью информации третьим лицам и ее коммерческой ценностью;

• отсутствие законных оснований для свободного доступа третьих лиц к такой информации;

• введение в отношении этой информации ее обладателем режима коммерческой тайны.

В соответствии с ч. 1 ст. 1 и п. 1 ст. 3 Федерального закона от 29 июля 2004 года № 98-ФЗ "О коммерческой тайне" под режимом коммерческой тайны понимается режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду.

Статья 1466 ГК РФ впервые признает за обладателем секрета производства исключительное право на него, являющееся имущественным правом. Это означает возможность использовать данный секрет производства по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом (в том числе при изготовлении изделий и реализации экономических и организационных решений), разрешать или запрещать другим лицам его использование, а также распоряжаться указанным правом. Самостоятельные исключительные права на один и тот же секрет производства могут принадлежать одновременно разным лицам, если они добросовестно и независимо от других обладателей секрета производства стали обладателями сведений, составляющих содержание охраняемого секрета производства. Формулировка "независимо от других обладателей секрета производства" вместе с исключением из действующего Закона о коммерческой тайне ч. 2 ст. 4, устанавливающей, что "информация, самостоятельно полученная лицом при осуществлении исследований, систематических наблюдений или иной деятельности, считается полученной законным способом несмотря на то, что содержание указанной информации может совпадать с содержанием информации, составляющей коммерческую тайну, обладателем которой является другое лицо", фактически означает признание в Российской Федерации незаконным такого явления как "обратный технический анализ".


«В зарубежных странах, как правило, в качестве "честных видов коммерческой практики" называются три способа получения коммерческой тайны: независимое открытие, обратный технический анализ, добросовестное приобретение. Под "обратным техническим анализом" или "обратной инженерией" ("reserve engineering") обычно понимают процесс исследования имеющегося в широкой продаже продукта с целью обнаружения секретов его работы и/или того, как он сделан. Когда продукт выпущен в продажу, конкуренты могут его приобрести и поставить задачу своим работникам изучить его, чтобы понять, как он сделан. Однако, по сути, компания, которая преуспеет в этом, свободна в использовании результатов "обратной инженерии" в конкурентной борьбе с обладателем оригинального секрета производства, и доказать, что данная информация получена ею не в результате независимого открытия, представляется практически невозможным.»1


Самое парадоксальное из всех нововведений части четвертой ГК РФ —- это закрепление в ст. 1467 положения о том, что "исключительное право на секрет производства действует до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность сведений, составляющих его содержание. С момента утраты конфиденциальности соответствующих сведений исключительное право на секрет производства прекращается у всех правообладателей". К сожалению, не указано, до каких пор конфиденциальность считается сохраненной (если мое ноу-хау стало известно, например, 100 работникам компании или контрагенту по гражданско-правовому договору, то считается ли конфиденциальность утраченной?), зависят ли правовые последствия утраты конфиденциальности соответствующих сведений от того, по чьей вине — их обладателя или третьих лиц — это произошло. Таким образом, с одной стороны, нарушитель исключительного права на секрет производства (разгласивший его) несет в соответствии с законодательством ответственность перед законным обладателем данных сведений, но с другой — с момента такого разглашения исключительное право на ноу-хау у его обладателя автоматически прекращается. При этом согласно части четвертой ГК РФ все третьи лица (например, лица, получившие соответствующие права по лицензионному договору, или работники обладателя секрета производства) обязаны сохранять конфиденциальность ноу-хау до прекращения действия исключительного права на него.

Так же в главе 75 сформулированы правила отчуждения исключительного права на секрет производства или предоставления права его использования.

В первом случае заключается договор об отчуждении исключительного права на секрет производства (ст. 1468), который может быть консенсуальным(сделка, для признания совершения которой требуется лишь согласие участников сделки) или реальным, возмездным или безвозмездным. При отсутствии в таком договоре указания на его безвозмездность он является возмездным в силу п. 3 ст. 1234 ГК РФ, и тогда условие о размере вознаграждения или порядке его определения является существенным условием договора. В отсутствие этого условия возмездный договор об отчуждении исключительного права считается незаключенным. Договор об отчуждении исключительного права на секрет производства должен быть заключен в простой письменной форме, несоблюдение которой влечет его ничтожность. Предметом этого договора может выступать только исключительное право на секрет производства в полном объеме. Отчуждение отдельных правомочий, составляющих исключительное право на секрет производства, не допускается. Указание на "полный объем" относится также и к объему передаваемой информации — секрет производства должен быть полностью раскрыт приобретателю. Неполное раскрытие информации, составляющей секрет производства, не допускается. Если иное не предусмотрено договором, исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации переходит от правообладателя к приобретателю в момент заключения договора об отчуждении исключительного права. С момента отчуждения исключительного права на секрет производства прежний правообладатель утрачивает свое исключительное право на него, а приобретатель становится новым правообладателем.

Во втором случае заключается лицензионный договор (ст. 1469), то есть договор о предоставлении права использования секрета производства. Предметом этого договора является право использования соответствующего секрета производства в пределах, установленных договором. Как и договор об отчуждении исключительных прав на секрет производства, лицензионный договор о предоставлении права использования секрета производства может быть как консенсуальным, так и реальным, как возмездным, так и безвозмездным. Если в таком договоре отсутствует указание на его безвозмездность, он является возмездным и условие о размере вознаграждения или порядке его определения относится к существенным условиям договора


Статья 1470 ГК РФ впервые вводит понятие "служебный секрет производства", определяя его как секрет производства, созданный работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя. При этом данная статья закрепляет императивную(не допускающую выбора) норму, в соответствии с которой право на служебный секрет производства всегда принадлежит работодателю, который становится его обладателем в силу закона, без необходимости упоминания об этом в трудовом договоре или ином соглашении.

Более того, трудовой договор или иное соглашение не могут изменить содержащихся в части четвертой ГК РФ указаний о праве работодателя на такую коммерческую тайну. Таким образом, часть четвертая ГК РФ, как и действующая пока ст. 8 Закона о коммерческой тайне, не оставляет сторонам трудового договора права при его заключении (либо при заключении соглашения о неразглашении конфиденциальной информации) самостоятельно определить судьбу "секретов", которые могут быть в дальнейшем созданы работником при выполнении им своих трудовых обязанностей.

Тем не менее надо отметить, что ст. 1470 ГК РФ, где речь идет о создании секрета производства, сформулирована более удачно, чем действующая в настоящее ст. 8 Закона «О коммерческой тайне», говорящая о любом получении информации, составляющей коммерческую тайну, в рамках трудовых отношений. С учетом того факта, что сейчас термин "получение коммерческой тайны" в Законе не разъяснен, можно предположить, что под действие ч. 1 ст. 8 Закона сейчас попадает не только собственно "создание" информации, представляющей коммерческую тайну, отдельным работником или коллективом в процессе осуществления трудовой деятельности (как в рамках служебного задания на разработку такой информации, так и без такового), но и любое получение ими информации в широком смысле слова.

«В качестве примеров здесь можно привести следующие ситуации: сотрудники маркетингового отдела в результате изучения рынка составили стратегию маркетинговой политики фирмы на долгосрочный период; работники предприятия разработали новую технологию производства продукции, не являющуюся изобретением, полезной моделью или промышленным образцом, но способную к правовой охране в качестве ноу-хау; сотрудник отдела продаж на основе своего ранее накопленного опыта и уже имевшейся у него до трудоустройства к данному работодателю необщедоступной информации составил базу данных потенциальных партнеров компании и разработал стратегию их привлечения к сотрудничеству; сотрудник юридического отдела компании в процессе своей трудовой деятельности разработал оптимальный способ ведения переговоров с контрагентами в части согласования условий заключаемых договоров.

В любом из приведенных примеров в соответствии с нормами действующего Закона о коммерческой тайне обладателем вновь полученной информации в любом случае будет работодатель, что не всегда кажется справедливым по отношению к работнику (если, конечно, стороны при заключении трудового договора или соглашения о конфиденциальности заранее не договорились об этом). В частности, представляется неправильным, например, установление режима коммерческой тайны на неотделимую от работника информацию, такую как его деловые качества, то есть способности физического лица выполнять определенную трудовую функцию с учетом имеющихся у него профессионально-квалификационных и личностных качеств, а также на ту информацию, которая была известна человеку до трудоустройства к данному работодателю и, по сути, "принесена" им в компанию.»2


ст. 1471 ГК РФ закрепляет: когда секрет производства получен при выполнении договора подряда, договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ либо по государственному или муниципальному контракту для государственных или муниципальных нужд, исключительное право на такой секрет производства принадлежит подрядчику (исполнителю), если соответствующим договором (государственным или муниципальным контрактом) не предусмотрено иное.


За нарушение исключительного права на секрет производства, в первую очередь за его неправомерное использование, устанавливается гражданско-правовая ответственность в виде обязанности возместить причиненные правообладателю убытки. К нарушениям исключительного права на секрет производства согласно ст. 1472 ГК РФ относится также неправомерное разглашение сведений, составляющих его содержание. Отсутствие вины нарушителя освобождает его от ответственности за незаконное использование секрета производства (п. 2 ст. 1472).

Однако, необходимо обратить внимание на то, что по общему правилу (п. 2 ст. 1064 «Общие основания ответственности за причинение вреда») Лицо, причинившее вред, освобождается от возмещения вреда, если докажет, что вред причинен не по его вине. Законом может быть предусмотрено возмещение вреда и при отсутствии вины причинителя вреда. В данной ситуации также действует презумпция наличия вины нарушителя, то есть правообладатель (потерпевший) не обязан доказывать, что нарушитель действовал виновно, поэтому он освобождается от ответственности лишь в том случае, если докажет отсутствие своей вины.

1Хозяйство и право //№1,2009

2Хозяйство и право //№3,2008