Впервую очередь это касается нотариата, место которого в системе регулирования таких правоотношений определено недостаточно четко
| Вид материала | Кодекс |
СодержаниеОсновные задачи Для чего нужен нотариус Предлагаемые изменения |
- Зрения. Впервую очередь это касается слепых детей раннего и дошкольного возраста, 860.64kb.
- Задачи института нотариата в Российской Федерации, 31.02kb.
- Тематика зачетных вопросов по дисциплине «Нотариальное право» для студентов очной формы, 38.17kb.
- Правовое регулирование лизинга в Украине, 84.22kb.
- Задачи нормативного регулирования налоговых правоотношений. Понятие нормы налогового, 28.41kb.
- Семинар предназначен для руководителей и специалистов, принимающих участие в проектах, 45.85kb.
- Задачи и функции нотариата. Его место в системе правоохранительных органов. Законодательство, 31.6kb.
- «Возможна ли модернизация при современной системе регулирования налоговых правоотношений:, 53.16kb.
- Темы выпускных квалификационных работ по курсу "Нотариат",2009/2010 уч год История, 66.42kb.
- Нормативного регулирования аудиторской деятельности., 270.82kb.
Прогресс нотариата
Принятие Концепции развития Гражданского кодекса РФ, разработка новой редакции первой части ГК РФ требуют уточнения задач отдельных правовых институтов Российской Федерации, осуществляющих регулирование гражданских правоотношений. В первую очередь это касается нотариата, место которого в системе регулирования таких правоотношений определено недостаточно четко.
Разрабатываемые сегодня нормы Федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации» должны опираться на действующие положения ГК РФ, которые не определяют существо нотариальной деятельности, цели и задачи нотариального удостоверения, его последствия, условия взаимодействия нотариуса с другими юрисдикционными органами. Созданные до настоящего времени документы в большей степени нацелены на решение внутренних проблем нотариата и не позволяют однозначно установить его место в системе регулирования правовых отношений. Они не отвечают на главные вопросы: зачем нотариат нужен обществу и почему российскому обществу без него сложно существовать?
Основные задачи
Нотариат – создаваемый государством институт, направленный на регулирование гражданских правоотношений. Традиционное определение нотариата как формы организации юридической помощи, по-видимому, является не вполне точным, поскольку функции нотариата сводятся не столько к помощи, сколько к укреплению правового положения участников гражданских правоотношений. Нотариат выступает одним из органов, обеспечивающих стабилизацию оборота наиболее значимых объектов гражданских прав. Задача состоит в том, чтобы установить место и функции нотариата на перспективу в соответствии с интересами российского общества с целью определения возможных направлений совершенствования законодательства.
Нотариус – субъект публичного права. Наделяя его исключительными полномочиями, устанавливая обязательность нотариальных актов, государство ограничивает права граждан и юридических лиц, вмешивается в их частную деятельность. Такое вмешательство может быть обосновано только получением в связи с этим гражданами и юридическими лицами значимых гарантий, преимуществ, которые при отсутствии нотариального вмешательства они не могли бы иметь. Следовательно, нотариальному акту должны быть присущи свойства, отличающие его от иных актов, большая юридическая сила. В качестве критерия допустимости подобного вмешательства предлагается обеспечить достижение существенного положительного эффекта, как минимум перекрывающего возникающие в связи с этим неудобства и затраты. Такой положительный эффект сводится к получению определенной гарантии, которая в конечном счете сводится к закреплению права или возмещению вреда.
Трактуя деятельность нотариата как установленное законом вмешательство в частную деятельность (интересы) участников гражданских правоотношений, необходимо определить направления этого вмешательства, то есть сферу нотариальной деятельности. Задачи нотариата и его место в различных правопорядках определяются по-разному, для Российской Федерации данный вопрос не является решенным окончательно. Учитывая сходство российского правопорядка с отдельными континентальными правопорядками, предлагаем считать основной задачей нотариата укрепление наиболее важных обязательственных отношений.
Для чего нужен нотариус
Нотариальный акт в большинстве случаев является (должен являться) удостоверением от имени государства факта возникновения обязательства или (и) факта его исполнения. Такой подход позволяет отделить сферу деятельности нотариата от сфер деятельности иных юридических институтов, в первую очередь институтов государственной регистрации прав и юридических лиц. В наибольшей степени государственное регулирование требуется для недвижимости и корпоративных отношений, поэтому нотариальное укрепление важно именно в данных сферах.
Являясь уполномоченным государством лицом, осуществляя регулирование оборота и его упорядочение, нотариус может быть источником важной для государства информации о легальном движении объектов гражданских прав, в том числе денежных средств как объектов налогообложения. Эта функция нотариата не главная и должна быть подчинена задаче укрепления прав, однако она достаточно значима, поэтому необходимо определить условия ее реализации.
Деятельность нотариуса по предмету должна быть отграничена от деятельности представителей иных юридических институтов. Нотариус осуществляет внесудебное установление юридических фактов в бесспорной (как отмечено выше, в основном обязательственной) сфере в случаях, прямо указанных в законе. Исследование доказательств, сбор документов и подготовка проектов производятся только в связи с установлением такого факта. Как субъект публичного права нотариус не вправе оказывать юридические услуги гражданам по вопросам, не отнесенным к его компетенции, это предмет деятельности представителей иных юридических профессий, предоставляющих услуги на рынке, то есть осуществляющих частную деятельность. Консультирование граждан возможно лишь в связи с предполагаемым принятием нотариального акта, роль нотариуса при этом активна – он предлагает лучшее решение.
Деятельность нотариуса должна быть понятной для общества и им приниматься. Поэтому нотариус должен обеспечить такой уровень взаимодействия с иными государственными и муниципальными органами, который исключал бы необходимость обращения граждан к иным, помимо нотариуса, органам в связи с принятием нотариального акта. Тогда введение обязательного нотариального удостоверения и соответственно неизбежное увеличение расходов граждан будет положительно восприниматься обществом.
Предлагаемые изменения
На основе изложенного выше можно предложить следующие изменения в законодательстве, направленные на стабилизацию оборота и упорядочение взаимодействия различных регулирующих гражданские правоотношения органов.
●Нотариальный акт и лежащая в его основе сделка могут быть признаны недействительными только по особой процедуре, в исключительных случаях. В качестве рабочей версии можно выдвинуть презумпцию действительности и законности нотариального акта до тех пор, пока в судебном порядке не установлено иное. Нотариально удостоверенные сделки не могут быть ничтожными. Они оспоримы по основаниям, прописанным законом и в связи с признанием недействительным нотариального акта.
●Важно также определить закрытый и исчерпывающий перечень оснований для признания недействительными нотариальных актов и особые условия наступления последствий в связи с подобным признанием. Например: такие акты признаются недействительными лишь при наличии порока воли у лиц, обратившихся за изданием такого акта, или в случае, когда объект удостоверяемой сделки не является оборотоспособной вещью. Это не исключает ответственности нотариуса в связи с несоблюдением им требований действующего законодательства.
Установление презумпции действительности нотариального акта должно способствовать существенному уменьшению числа судебных споров. Это подтверждается практикой деятельности нотариата в континентальной Европе. Нотариус, принявший нотариальный акт, порождающий гарантии возникновения и исполнения обязательств, вынужден урегулировать вопросы, возникающие в процессе исполнения обязательств. В противном случае может быть поставлен вопрос о недействительности нотариального акта, что способно привести к возникновению негативных последствий для нотариуса. В содержательном плане такое урегулирование может повлечь внесение изменений по соглашению сторон в содержание договора.
●Нотариус несет ответственность за последствия, связанные с принятием акта, в том числе риск возмещения вреда. Признание акта незаконным предполагает ответственность нотариуса. При наличии виновного лица он отвечает солидарно с ним. Такая ответственность в целом должна быть возложена и на нотариальное сообщество, поскольку она возникает в связи не только с законными, но и с незаконными действиями нотариуса, за которого отвечает сообщество. Если ответственность возникает в связи с неразвитостью иных государственных институтов (например, отсутствие доступа к реестру недееспособных граждан), государством должны быть предусмотрены необходимые средства на возмещение вреда за счет бюджета.
●Перечень нотариальных актов подлежит пересмотру исходя из необходимости достижения целей, стоящих перед гражданами. В частности, по нашему мнению, необходим переход от удостоверения договора как факта возникновения обязательств к удостоверению также и его исполнения, то есть факта выполнения сторонами своих обязательств, что более важно для граждан. Удостоверение исполнения позволяет возложить на нотариуса обязанность по представлению документов на государственную регистрацию прав и юридических лиц. То же касается и исполнительных надписей. Важен не акт о необходимости исполнить, а само исполнение, гарантируемое нотариусом и обеспечиваемое им. В силу этого нотариусом должен быть обеспечен контроль за движением денежных средств по нотариально удостоверяемым сделкам. Можно предположить, что эти средства должны проходить через депозитные (специальные) счета нотариусов. Это также будет способствовать отражению действительной цены в возмездных договорах и увеличению собираемых налогов.
Перечень нотариальных актов должен быть расширен за счет корпоративных актов. Можно ставить вопрос о нотариальном удостоверении (по общему правилу) сделок между участниками отдельных юридических лиц и их исполнения, а также удостоверении обязывающих решений участников отдельных юридических лиц в отношении самого юридического лица (для отдельных сделок может быть установлено иное. В частности, сделки с акциями нотариального удостоверения не требуют в силу специально определенного порядка ведения реестра). Следует определить перечень сделок с недвижимостью, требующих обязательного нотариального удостоверения. К их числу необходимо отнести сделки, направленные на отчуждение недвижимости.
●Нотариальный акт признается всеми заинтересованными лицами и государственными органами. Органы по государственной регистрации и кадастровому учету не вправе отказать в регистрации на основании действительного нотариального акта, но могут оспаривать его законность в суде по исчерпывающему перечню оснований (например: объект сделки не является оборотоспособной вещью, подлежащей постановке на государственный кадастровый учет, сторона в сделке ограничена в распоряжении вещью). Суды признают не оспоренные нотариальные акты и опираются на них в своей деятельности.
●Нотариус не оказывает юридические услуги и не конкурирует с частными лицами, работающими на этом рынке. Бесплатное консультирование граждан не может входить в перечень обязанностей нотариуса и по большому счету не может им осуществляться. Такая деятельность может производиться за рамками нотариальной деятельности иными юристами нотариальных палат. При этом правильнее было бы консультировать за счет средств соответствующих бюджетов (по-видимому, местных), поскольку средства на бесплатное консультирование – это в конечном счете средства граждан, уплаченные за принятие нотариальных актов, которые обеспечивают гарантии гражданам и юридическим лицам. Бесплатное консультирование для одних приводит к росту расходов для других. Это не исключает необходимости разъяснения нотариатом содержания своей деятельности.
●В силу того что нотариальная деятельность является публичной, то есть общеобязательной, нотариальный акт не может приниматься по соглашению сторон. Нормы о нотариальном удостоверении должны носить императивный характер в отношении большинства нотариальных действий. Диспозитивность характерна для частной деятельности, а публичной не свойственна. Нотариальный акт не услуга, а возложенная на государственный орган обязанность установления юридического факта. Отсутствие такого установления создает трудности в деятельности других юридических институтов, которые в этом случае вынуждены подменять собой нотариуса и устанавливать определенный юридический факт. Это прямо противоречит возможности разделения функций различных юридических институтов. Надлежит иметь в виду, что сохранение диспозитивности нотариального удостоверения не позволит обеспечить реализацию принципа законности нотариального акта в случае, когда он будет опираться на не удостоверенную нотариально сделку.
●Плата (или пошлина) за издание нотариального акта устанавливается законом и не может быть предметом договоренности с гражданами. В силу того что на нотариуса должна быть возложена обязанность по сбору и передаче документов, тарификация платы может быть весьма громоздкой, но она регулируется нормативно. Регулирование величины платы не может входить в компетенцию нотариального сообщества и осуществляется законом и подзаконными актами.
●Презумпция действительности нотариального акта предполагает доступность сведений о его принятии (но не о содержании, сведения о котором могут быть доступны только определенным государственным органам). Исключения из этого правила должны быть установлены федеральным законом. При этом в отдельных случаях ограничиваются сведения о самом факте принятия акта (скорее всего, только для завещаний), а в ряде случаев раскрывается содержание (в отношении доверенностей и исполнительных надписей). Должна быть обеспечена доступность реестра нотариальных актов Российской Федерации в электронном виде, в первую очередь для судов, органов по государственной регистрации, адвокатуры, правоохранительных органов. Необходимо в кратчайшие сроки обеспечить формирование такого реестра в связи с возможностью направления документов на государственную регистрацию прав по почте. Нужно рассмотреть целесообразность обеспечения доступности реестра нотариальных актов для всех заинтересованных лиц. В этом случае получение информации из реестра могло бы осуществляться на платной основе, что позволило бы компенсировать часть расходов по его содержанию.
●Деятельность нотариуса должна включать в себя сбор доказательств и необходимых документов и представление нотариальных актов в органы по государственной регистрации и иные государственные и муниципальные органы. Нотариус не вправе уклониться от совершения нотариального действия и связанных с ним сбора документов и представления нотариальных актов в государственные органы. В связи с этим нужно рассмотреть возможность введения прямого ограничения гражданам самостоятельно представлять их в государственные органы. Это существенно упростит взаимодействие между госорганами и снизит риск представления поддельных документов и соответствующих неблагоприятных последствий. Для нотариуса должен быть обеспечен доступ к публичным реестрам, предоставление информации из этих реестров осуществляется для него в первоочередном порядке. Получая такую информацию в интересах граждан, он, естественно, может предоставлять ее гражданам. Очевидно, это следует трактовать как одно из нотариальных действий.
●Обязанность нотариуса совершить определенные действия, в том числе часто для него не удобные и обременительные, предполагает возможность уклонения от их совершения. Надлежит обеспечить ответственность за уклонение от совершения нотариального действия или его задержку. При этом аналогичная ответственность должна возникать и у государственных органов, во взаимоотношения с которыми вступает нотариус. В связи с этим надо рассмотреть возможность введения системы «своих» нотариусов по территориальному признаку с целью обеспечения нормального доступа к нотариальным действиям больным и ограниченным в перемещениях гражданам. Следует разрешить вопрос и о допустимости конкуренции нотариусов, поскольку публичной деятельности конкурентность не свойственна. Профессиональный рост и повышение качества нотариальной деятельности должны стимулироваться нотариальными палатами через ротацию нотариусов.
●Введение презумпции законности нотариального акта и имущественной ответственности нотариального сообщества не предполагает совершение нотариальных действий никем, кроме нотариусов. В перспективе полномочия органов местного самоуправления и иных лиц (кроме работников консульских учреждений) по совершению нотариальных действий должны быть прекращены. До этого следует исходить из того, что уполномоченные органы несут ту же ответственность и подчиняются тем же правилам, то есть несут обязанность по возмещению вреда. Вероятно, на этих лиц может быть возложено только совершение определенных действий. Можно рассмотреть также возможность введения практики парафирования этих документов нотариусом с целью формирования единого реестра нотариальных актов и организации контроля за их содержанием. Одновременно нотариальные палаты должны обеспечить доступность совершения нотариальных действий в муниципальных образованиях, где отсутствуют нотариальные конторы. Например, это может быть обеспечено за счет выездного приема граждан.
●Существующий сегодня нотариат по своему количественному составу и особенностям организации не готов решать возникающие задачи. Это потребует его укрепления, увеличения общей численности нотариусов и работников нотариальных контор, укрепления организационного единства нотариата как системы усиления государственного контроля. Необходимость развития системы объективна и не может служить препятствием для возложения на нее значимых для общества функций. Имеющиеся случаи участия нотариусов в рейдерских и иных мошеннических сделках требуют изменения существующего персонального состава нотариата. Ответственность за соответствие персонального состава нотариата требованиям к профессии должна быть возложена на нотариальные палаты и органы юстиции, которым должны быть предоставлены необходимые полномочия.
Алексей Завьялов, д. э. н., заведующий кафедрой теории и практики управления собственности Высшей школы приватизации и предпринимательства
Лариса Усович, к. ю. н., генеральный директор
Центра развития континентального права
Игорь Медведев, к. ю. н., доктор права (Франция), доцент кафедры гражданского процесса Уральской государственной юридической академии