Geum.ru

Правовое обеспечение иб л

Вид материалаДокументы
Подобный материал:




ПРАВОВОЕ ОБЕСПЕЧЕНИЕ ИБ (Л. 10-02-2009)

§ 1. Предмет теории права и государства


Юридическая наука - общественная наука, изучающая право как особую систему социальных норм и различные аспекты правоприменительной деятельности.

Современная юридическая наука включает в себя теорию права и государства, историю права и правовых учений, гражданское право, уголовное право, а также прикладные науки (судебную медицину, судебную психиатрию, криминалистику. криминологию, юридическую психологию) и др.

Теория права и государства изучает в общих чертах и историческом развитии закономерности возникновения, становления, назначения и функционирования государства и права. Эта теория базируется на трех основных источниках: теории права, теории государства и философии права.

Теория права - наука, изучающая вопросы юридической догматики (источники права, виды правовых норм, коллизии правовых норм, их толкование, юридическая ответственность и т.п.)

Теория государства - наука, изучающая типы, формы и функции государства.

Философия права - наука, изучающая наиболее общие теоретико-мировоззренческие проблемы правоведения и государствоведения, соединяет теорию права и теорию государства. Нередко употребляется как синоним теории права, хотя отличается тем, что призвана изучать не само действующее право, а идеальные, духовные начала, лежащие в основе права.

Близкими к теории права и государства являются социология права (изучает причины и условия принятия законов, их практику правоприменения в обществе и поведения людей при этом) и политология, включающая социологию государства (изучает все, что связано с политической властью и с политикой).

В мире существует множество различных теорий права и государства.


§ 2. Понятие права, его признаки


Существуют различные понятия права, среди которых различают:

легистское (отождествление права и закона, где государство первично, а право - вторично),

социологическое (отождествление права с судебными, административными решениями, независимо от их содержания),

этическое (объяснение права через справедливость, «законы должны быть справедливыми»),

юридическое

Для осознания юридического понятия права важно четко определить его место среди других социальных регуляторов. В процессе жизнедеятельности люди вступают во взаимоотношения друг с другом, руководствуясь при этом определенными правилами поведения - социальными нормами, которые регулируют типичные ситуации, вид общественных отношений (отношение к старшим, поведение в общественном месте и т.д.), рассчитаны на многократное повторение и носят общий характер. В числе таких социальных норм можно выделить: религиозные, политические, моральные, правовые, этические и эстетические нормы, ритуалы, обряды, мифы, обычаи, традиции. Право - особый социальный регулятор, имеющий существенные отличия от других социальных норм.

Право - система общеобязательных социальных норм, которые признаются, соблюдаются и защищаются государством в официальных документах и поддерживаются силой государственного принуждения.

Право имеет специфические признаки

1. Право - всеобщая форма и мера свободы, ставит участников правовых отношений в положение формально равных и формально независимых друг от друга субъектов, равных в своей свободе, когда свобода одного может быть ограничена лишь свободой других, не нарушая при этом минимально неотъемлемой свободы (естественных и неотчуждаемых прав и свобод человека и гражданина).

2. Право состоит из норм - правил поведения, являющихся обязательными для тех людей, которым они адресованы.

3. Право обеспечивается государством. Государство участвует в правообразовании, в охране права, его применении. Возможность государственного принуждения существенно помогает реализовать правовые нормы, в случае, если они не исполняются и не соблюдаются добровольно.

4. Нормы права обязательно выражены в официальной форме (законы, иные нормативные акты, судебные решения, договоры и др.).

5. Право не тождественно закону, оно шире законодательства и соотносится как целое и часть. Закон (или иной нормативный! акт государства), не отвечающий природе права может быть признан неправовым и недействующим. Коллизии между правом и писаным законом в Российской Федерации могут разрешаться в соответствии с Конституцией РФ, где в главе 1 права и свободы граждан отнесены к основам конституционного строя, являются непосредственно действующими и не могут быть изменены или отменены другими законами.

6. Нормы права отличаются формальной определенностью не только по форме (юридический документ), пи и по содержанию (четкость, позволяющая избежать произвольного толкования и применения этих норм).

7. Нормы права образуют систему, отличающуюся внутренним единством, согласованностью и логической взаимосвязью. Чем теснее связка и согласованность правовых предписаний, тем эффективнее право и наоборот.


§ 3. Нормы и система права


К основе права лежит нормативная природа общественных отношений.

Нормы права - это общеобязательные правила поведения, установленные или санкцио-нированные государством и обеспеченные его принудительной силой /1, с.420/. Формой

существования норм права являются источники права. Нормы имеют следующие признаки:

- общий характер (неперсонифицированность адресата);

- типичность (распространенность, массовость поведения);

- многократная повторяемость (ритмичность явления);

- отражают наиболее важные общественные отношения;

- являются обязательными (при этом степень «обязательности может быть различной);

- обеспечиваются силой государственного принуждения.

Норма права в своей структуре имеет три элемента: гипотезу, диспозицию и санкцию.

Гипотеза указывает на конкретные жизненные обстоятельства (условия). При их наличии или отсутствии и реализуется норма. Например, гипотеза уголовно-правовой нормы - возраст, с которого наступает уголовная ответственность.

Диспозиция содержит само правило поведения. Согласно этому правилу должны действовать участники правоотношения. По способу изложения диспозиция может быть прямой, альтернативной и бланкетной. Альтернативная диспозиция дает возможность участникам правоотношения варьировать свое поведение в пределах, установленных нормой (большинство диспозиций норм обязательного права в гражданском праве). Бланкетная диспозиция содержит правило поведения в самой общей форме, отсылая субъекта реализации к другим правовым нормам (например, ответственность за нарушение каких-либо правил в уголовном праве - хранение оружия и т.п.)

Санкция характеризует неблагоприятные последствия, возникающие в результате нарушения диспозиции правовой нормы. По степени определенности санкции подразделяются на абсолютно определенные (например, точно указанный размер штрафа), относительно определенные (например, лишение свободы на срок от двух до пяти лет), альтернативные (штраф либо исправительные работы на определенный срок, либо лишение свободы на определенный срок).

Как правило, норма права и статья закона не совпадают. Существуют несколько способов изложения норм права: одной нормы в нескольких статьях закона (УК РФ); нескольких норм права в одной статье (Семейный кодекс РФ); в разных нормативных актах.

По времени действия нормы права подразделяются на постоянные (действуют до их официальной отмены) и временные (действуют только в пределах определенного промежутка времени). Нормы права различают также в соответствии с классификацией права по отраслям в общей системе права, так как норма права является частью системы права.

Система права - внутренняя структура права, выступающая как единство устойчивых взаимосвязей между его элементами, частями.

Право как систему можно дифференцировать следующим образом:

- международное право (международное морское, воздушное, космическое, гуманитарное, торговое, уголовное, частное право, международное право прав человека и прав народов и др.) и национальное право;

- по__«географическому признаку» - континентальная

(романо-германская), англосаксонская, мусульманская семьи права;

- по степени общности интересов в структуре права:

а) права человека (естественные права). Сегодня их насчитывается более 50;

б) принципы права - основные идеи, выражающие сущность права (к ним относятся принципы демократизма, равенства всех перед законом, социальной справедливости, гуманизма и др.);

в) нормы, принятые на референдуме;

г) нормы изданные государством;

д) корпоративные нормы;

е) договорные нормы.

При этом права человека и принципы права составляют ядро, стержень самой системы права. Последующие две категории норм составляют основу публичного права, корпоративные и договорные нормы - основу частного права;

- по степени совокупности правовых норм - отрасли и подотрасли права, институты и субинституты права.

Отрасль нрава - совокупность правовых норм, регулирующих какую-либо сферу общественных отношений (отношения землепользования - земельное право, имущественно-стоимостные отношения - гражданское право, управленческие отношения - административное право, отношения, связанные с информацией - информационное право и т.п.)

Подотрасль права - совокупность правовых норм, регулирующих определенную область общественных отношений. Многие отрасли права имеют подотрасли. Обычно это касается традиционных, сложившихся отраслей, где накоплен значительный массив правовых норм. Так, например, в гражданском праве выделяются подотрасли - авторское и наследственное право, в трудовом праве - пенсионное право и т.п.

Институт права — это совокупность правовых норм, регулирующих какой либо вид общественных отношений. Каждая отрасль права содержит множество институтов. Так, в уголовное право включаются институты преступлений против жизни и здоровья, против собственности; в административное право - институты государственной службы, административной ответственности за нарушения правил управления транспортным средством; в трудовое право - институт трудового договора, материальной ответственности; в гражданское право - институт права собственности; в информационное право - институт коммерческой тайны, персональных данных и др.

Субинститут права - это совокупность правовых норм, регулирующих разновидность общественных отношений. Далеко не каждый институт права имеет хотя бы один субинститут. Но можно привести пример, когда таковых несколько. Институт преступлений против жизни, здоровья, достоинства личности делится на субинституты преступлений против жизни (здесь сосредоточены различные виды убийств), против здоровья (здесь сосредоточены нормы, касающиеся различных видов телесных повреждений) и преступлений против достоинства личности (клевета, оскорбление);

- по функциональному предназначению - все отрасли права условно делятся на регулятивные (устанавливающие права и обязанности субъектов правоотношений) и охранительные (защищающие правоотношения).

К регулятивным отраслям права относятся:

а) конституционное право - закрепляет основы государственного и общественного строя страны, правового положения личности, систему органов государства и их основные полномочия. Главными нормативными актами этой отрасли являются Конституция и конституционные законы;

б) административное право - регулирует общественные отношения, возникающие в процессе исполнительно-распорядительной деятельности органов государства в Российской Федерации. Основной нормативный акт - Кодекс об административных правонарушениях, к которому добавляются нормативные акты, устанавливающие статус органов исполнительной власти, различного рода правила (например, Правила дорожного движения и т.д.);

в) гражданское право - наиболее объемная отрасль системы права, регулирующая различные имущественные отношения. Гражданским правом охраняются и такие личные неимущественные права, как честь и достоинство гражданина, право на авторство и авторское имя. Основной нормативный акт - Гражданский кодекс (ПС). Гражданское право имеет подотрасли: авторское право, патентное право, наследственное право, торговое право и т.п.;

г) финансовое право - регулирует доходы и расходы государства (источники и порядок получения доходов, направления их использования. В России основные нормативные акты - Федеральный закон о государственном бюджете, законы о налогах;

д) банковское право - в настоящее время выделяется в самостоятельную отрасль, рассматривающую сферу банковских отношений (создание банков, принципы их деятельности, руководство коммерческими банками и т.д.). Основной нормативный акт в РФ - Закон о банках и банковской деятельности;

е) трудовое право - регулирует общественные отношения, связанные с применением труда. В России основной нормативный акт - Кодекс законов о труде (КЗоТ). Подотрасль трудового права - право социального обеспечения;

ж) природоресурсное право - определяет порядок владения, использования и распоряжения природными ресурсами: землей (Земельный кодекс), недрами (Закон о недрах), водой (Водный кодекс), воздушным пространством (Воздушный кодекс), лесными богатствами (Лесной кодекс);

з) экологическое право - регулирует защиту природных объектов и всей окружающей среды. В Российской Федерации нормы экологического права рассредоточены по многим нормативным актам (УК, КоАП, ГК и др.);

и) жилищное право - регулирует порядок предоставления и использования жилья. Основной нормативный акт в РФ -жилищный кодекс;

к) семейное право - регулирует брачно-семейные отношения. В России основной нормативный акт - Семейный кодекс;

л) информационное право - в настоящее время выделяется в самостоятельную отрасль, но отрасль эта находится еще в самом начале формирования. Нормы информационного права направлены на регулирование комплекса общественных отношений, связанных с информацией, как объектом права, обеспечением информационной безопасности.

К охранительным отраслям права можно отнести:

а) уголовное право - система норм, устанавливающих, какие деяния являются общественно опасными, т.е. преступлениями, и какое наказание применяется за их совершение. Основной нормативный документ - Уголовный кодекс (УК), который является единственным источником диспозиций, определяющих составы преступлений и санкции за их совершение;

б) уголовно-процессуальное право - нормы, определяющие порядок проведения предварительного следствия, дознания, закрепление доказательств, участников уголовного процесса и их функции, порядок ведения судебного разбирательства, назначения наказания. Основной нормативный акт в РФ - Уголовно-процессуальный кодекс (УПК);

в) уголовно-исполнительное право - свод норм, регулирующих процесс исполнения мер уголовного наказания, виды режимов уголовно-исправительных учреждений, содержание видов уголовных наказаний. В России основной нормативный акт - Уголовно-исполнительный кодекс (УИК);

г) гражданско-процессуальное право - порядок рассмотрения споров, в которых хотя бы одной из сторон выступает гражданин (споры трудовые, жилищные, наследственные, имущественные, семейные и др.). Основной нормативный акт в РФ - Гражданский процессуальный кодекс;

д) арбитражно-процессуальное право - регулирует порядок рассмотрения гражданско-правовых споров между юридическими лицами, юридическими лицами и государством. Основной нормативный акт в России - Арбитражно-процессуальный кодекс.

В стадии становления находятся и некоторые другие отрасли процессуального права: конституционно-процессуальная, административно-процессуальная, бюджетная,

дисциплинарная и др.


§ 4. Источники права


Особый характер права среди иных социальных регуляторов определяется также и его источниками.

Источники права - способы формирования и формы закрепления правовых норм. Среди них выделяют четыре основные: обычаи, юридические прецеденты, нормативно-правовые акты, договоры (международные и внутригосударственные),/с. 60-63, 68-73/.

Правовой обычай - самый древний источник права, применяется в настоящее время незначительно.

К его достоинствам можно отнести: возникновение снизу, большую объективность, устную форму выражения и передачу информации доступным языком, добровольность в исполнении в силу привычки; к недостаткам - относительную неподвижность в быстро меняющемся мире, неопределенность и произвольность толкования, ограниченный местный характер применения.

Юридический прецедент - решение по конкретному судебному или административному делу, ставшее образцом для рассмотрения аналогичных дел в будущем. Встречался в Древнем Риме, господствовал в средние века, в настоящее время распространен в Великобритании и в странах с англосаксонской правовой системой.

Решение должно приниматься на основе принципов права, мировоззрения, правосознания, господствующих в обществе моральных ценностей и житейского опыта судьи.

Прецедент имеет как достоинства (результат логики и здравого смысла, когда решение адекватно конкретному случаю; большая убедительность вследствие большого числа доказательств, используемых при принятии решения; большая гибкость), так и недостатки (не имеет авторитета обязательности для других случаев; допускает возможность произвола).

Нормативно-правовой акт - властное предписание государственных органов, которое устанавливает, изменяет или отменяет нормы права. В настоящее время это - наиболее распространенный источник права в мире, особенно в Европе и Российской Федерации.

К достоинствам нормативно-правового акта относятся: оперативность и эффективность в реагировании на изменение общественных потребностей, централизованный характер издания правовых норм, точная фиксация содержания правовых норм и надлежащая определенность права.

Нормативные акты должны соответствовать следующим требованиям:

- отражать объективную реальность, отвечать общественным потребностям;

- иметь правотворческий характер (устанавливать, изменять или отменять правовые нормы);

- издаваться только в пределах компетенции правотворческого органа;

- всегда облекаться в документальную форму, иметь структуру (преамбулу, цель и предмет акта, понятия, субъектов и объектов, права и обязанности, ответственность) и реквизиты (вид

нормативного акта, наименование, орган, его принявший, дату, место принятия, номер);

- не противоречить нормативным актам, имеющим большую юридическую силу;

- быть обязательно доведены до сведения граждан через опубликование и быть доступны для понимания граждан.

Нормативно-правовые акты обычно подразделяются на законы и подзаконные акты, что вместе составляет законодательство.

Законы - нормативные акты, принятые в особом порядке органами законодательной власти либо непосредственным волеизъявлением народа (на референдуме), регулирующие важнейшие общественные отношения и обладающие наибольшей юридической силой по сравнению с нормативными актами всех иных органов государства.

Среди законов различают: основные (конституции), конституционные или органические (вносящие изменения в конституцию, либо принимаемые по вопросам, предусмотренным конституцией и ее предписаниями), обычные (кодификационные и текущие).

В федеральных государствах различают также законы федеральные и законы субъектов федерации. Особую категорию составляют чрезвычайные законы.

Законы составляют основу системы права государства. Особый порядок принятия законов определяется разделением процесса законотворчества на несколько стадий:

- внесение законодательной инициативы (в РФ более 700 субъектов законодательной инициативы);

- подготовка законопроекта (рабочая группа, комиссия);

- обсуждение законопроекта (экспертный совет, парламентские слушания, парламентские комитеты, комиссии, пленарное заседание палаты парламента - возможно в нескольких чтениях);

- принятие закона (в Российской Федерации: Государственная Дума принимает закон, Совет Федерации - одобряет, Президент РФ - подписывает);

- опубликование закона (в РФ - в течение 10 дней после подписания).

Подзаконные нормативно-правовые акты обладают меньшей юридической силой по отношению к законам и не могут противоречить им. Они должны создать условия и механизмы для применения основных положений законов в конкретной отрасли, сфере общественных отношений, регионе.

Среди подзаконных актов различают:

- нормативные акты исполнительной власти (в Российской Федерации — нормативные указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, инструкции министерств и ведомств);

- нормативные акты органов конституционного контроля (надзора);

- парламентские регламенты и постановления;

- нормативные акты законодательных и исполнительных органов субъектов Федерации (в федеративном государстве);

- акты местного самоуправления;

- корпоративные (внутриорганизационные, внутрифирменные нормативные акты;

- акты судебной власти.


Договоры - соглашение между двумя или несколькими субъектами права об установлении, изменении или прекращении их временных прав и обязанностей во взаимоотношениях сторон.

С ростом взаимозависимости в мире государств друг от друга и международного сообщества в целом возрастает роль международных договоров, как источников права (как международного, так и национального, если государство является участником этого соглашения). В последнем случае, если нормы национального законодательства противоречат нормам международного права, то первые должны быть приведены в соответствие со вторыми, как имеющими большую юридическую силу. В Российской Федерации активно используют договоры между РФ и ее субъектами о (пере)распределении полномочий по вопросам, определенным в Конституции РФ для совместного ведения.