Geum.ru

Правовое регулирование отношений в сфере оказания информационных и консультационных услуг в Российской Федерации

Вид материалаАвтореферат

Содержание


В главе пятой
Опубликованных работ, отражающих
Подобный материал:
1   2   3   4
Глава четвертая «Отдельные виды договоров возмездного оказания услуг информационного характера: правовые и экономические аспекты» посвящена выявлению основных черт и форм проявления информационных и консультационных услуг в отдельных видах договоров возмездного оказания услуг информационного характера.

Диссертант останавливается на вопросах правового режима маркетингового договора. Особое внимание уделяется анализу маркетинговой практики, которая показывает, что в рамках маркетингового договора стороны активно используют элементы различных видов договоров. Отмечается, что информация в системе маркетинга имеет ключевое значение. Поэтому проблема выявления правовой природы маркетингового договора и определения его места в системе гражданско-правовых обязательств продолжает обсуждаться в цивилистической литературе.

Ряд ученых (Е.В. Измайлова, О. Икрянникова) относят маркетинговый договор к обязательствам подрядного типа. Другие авторы (Б.И. Пугинский, Е.Г. Шаблова, В.А. Писчиков, Ю.А. Метелева) формулируют иной подход, рассматривая его как самостоятельный вид договора, занимающего промежуточное место между договором возмездного оказания услуг и договором на выполнение научно-исследовательских работ. По данной проблеме высказано противоположное мнение ученых (О.М. Олейник, Л.В. Санникова), что маркетинговый договор является разновидностью информационных услуг. Исходя из приведенных в ходе исследования точек зрения, диссертант сформулировал свой взгляд на правовую природу маркетингового договора.

Установлено, что информационный характер маркетинговых исследований не препятствует отнесению маркетингового договора к информационным услугам. В то же время на основании анализа информации, используемой в маркетинговой деятельности, и информации, полученной в результате проведения маркетинговых исследований, автор разделяет отношения по передаче клиенту обобщенных баз данных, содержащих маркетинговую информацию, которая оформляется договором оказания информационных услуг, с информацией, выработанной в результате маркетингового исследования по конкретному заказу клиента. Доказывается, что характерные черты, присущие маркетинговым исследованиям, корреспондируются с чертами, присущими консультационной услуге, и на этом основании автор делает вывод, что в маркетинговых исследованиях присутствуют составные элементы и консультационных услуг. В связи с тем, что маркетинговый договор не урегулирован законодателем, автор признает, что он относится к непоименованному договору, к которому должны применяться унифицированные нормы, обусловленные присутствующим в нем системным признаком услуги. Автор считает при этом, что элементы других договоров есть не что иное, как другие сделки (подряд, НИОКР и т.д.), входящие в структуру маркетингового договора в качестве его составных частей.

Далее диссертантом исследуется информационное содержание рекламного договора. Рассматривая категорию понятия «реклама», автором отмечается, что правовая природа рекламных отношений может быть различной и предполагать отношения не только по распространению рекламы, но и по ее производству. Особое внимание в диссертации уделяется вопросу правовой природы договоров, опосредующих рекламные отношения. Свидетельство тому – отсутствие самостоятельного типа (вида) таких договоров в ГК РФ. Отмечается, что в юридической литературе сформировалось несколько точек зрения, согласно которым: (1) обязательства возмездного оказания рекламных услуг представляют особую разновидность обязательств возмездного оказания услуг; (2) рекламный договор – это смешанный договор, сочетающий в себе элементы договора подряда и договора возмездного оказания услуг; (3) выделяются две группы договорных отношений, различных по своей правовой природе, – это отношения по производству рекламного продукта и отношения по размещению и (или) распространению рекламы. Ряд авторов считает, что в отдельных случаях рекламный договор может включать в себя и элементы договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, а также предусматривать регулирование исключительных прав на результат интеллектуальной деятельности. В процессе исследования автор обращает внимание на то, что законодатель закрепляет определение понятия «рекламы» через понятие информации. Отмечается, что понятие рекламы весьма близко к понятию информации, но вместе с тем имеет и свои особенности, позволяющие выделить ее как вид информации через ряд специфических признаков. Обосновано, что законодательство о рекламе необходимо рассматривать, прежде всего, как сегмент правового регулирования информационных отношений, возникающих по поводу оказания рекламных услуг. Обобщая различные подходы ученых, имеющиеся в научной литературе относительно рекламного договора, диссертант устанавливает, что его правовая природа носит собирательный характер и опосредуется разнообразными обязательственными конструкциями: договором подряда, аренды, услугами фактического и юридического характера, а также договорами по распоряжению исключительных прав на результат интеллектуальной деятельности. В этом контексте сделан вывод, что совершение фактических действий рекламистом – распространение материалов, содержащих рекламные объявления (рекламную информацию), являются информационными услугами рекламного характера.

Рассматривая правовые формы реализации современных услуг связи, автор отмечает, что в жизни современного общества обработка, хранение и передача информации немыслимы без хорошо разветвленных и устойчиво функционирующих систем связи. В ходе исследования констатируется, что современные средства связи и вычислительной техники составляют техническую базу в информационных услугах и в совокупности с информацией представляют собой информационно-телекоммуникационные сети. Диссертант считает, что массовое использование услуг связи делает актуальными вопросы реализации правовых форм услуг связи и определения их места в договоре возмездного оказания информационных услуг. Проведенный диссертантом анализ различных точек зрения, а также действующего законодательства показал, что наличие вещественной формы почтовых отправлений не дает оснований применять термин «работа» при оказании услуг почтовой связи, так как правовой природой данных отношений являются услуги по обмену и получению информации. В то же время услуги почтовой связи нельзя относить и к информационным услугам ввиду отсутствия в них выделенного диссертантом квалифицирующего признака информационной услуги – запроса на определенную информацию. В работе дан анализ услуг электросвязи. Отмечается, что услуги электросвязи, как и услуги почтовой связи, являются услугами технологического характера, как правило, жестко привязанными к определенным коммуникационным маршрутам и предполагающими обеспечение информационного обмена путем персональной коммутации коммуникационных маршрутов. На этом основании сделан вывод о самостоятельности услуг связи. Исследование показало, что в зависимости от характера деятельности оператора электросвязи можно выделить основные (технологические) услуги, которые непосредственно связаны с предоставлением доступа к проводной телефонной связи, обеспечивающей информационный обмен и дополнительные услуги (нетехнологические) информационно-справочного и потребительского характера, которые имеют свои особенности и предоставляются, как правило, в виде информационных услуг (информационно-справочное обслуживание как составная часть услуг связи).

Диссертант отмечает, что в случаях предоставления информационных услуг с использованием телекоммуникационных сетей и современных информационных технологий происходит определенное переплетение услуг связи с информационными. Наиболее ярко это проявляется при предоставлении доступа в сеть Интернет. Анализ объектов различных правоотношений, возникающих в виртуальной среде, а также их субъектного состава позволил диссертанту сделать вывод, что правоотношения в сети Интернет можно свести к двум основным видам: услугам связи и отношениям по распространению и предоставлению информации с использованием сети Интернет. При этом если оператор связи предоставляет пользователю только услуги по доступу в сеть Интернет, то названные отношения квалифицируются как договор возмездного оказания услуг связи. К числу таких договоров можно отнести: договоры подключения пользователя к сети Интернет, договоры на оказание услуг электронной почты и т.д. Если же стороной, предоставляющей услуги по доступу, выступает информационный посредник-провайдер, то особенностью договора подключения пользователя к сети Интернет является обеспечение доступа к общедоступной информации, и возникающие отношения между сторонами квалифицируются как договор возмездного оказания информационных услуг.

К услугам информационного характера могут быть отнесены отношения, складывающиеся при оказании таких видов деятельности, как оценочная, аудиторская, риэлторская, детективная. Отмечается, что под общее понятие оценки подпадает достаточно большой спектр разнообразных по своей правовой природе процедур. Рассмотрев основные виды оценки, автор присоединяется к мнению В.В. Гущина об информационной сущности оценочных услуг и отмечает, что по своей правовой природе договор на проведение оценки представляет собой договор возмездного оказания услуг, в котором информация является доминирующей. Проведенное исследование показало, что оценщик, получивший результат оценки, определяется как лицо, самостоятельно создавшее информацию о стоимости объекта, и подпадает под определение обладателя информации, приведенное в Законе об информации. Поэтому отношения сторон в договоре возмездного оказания оценочных услуг опосредуют отношения сторон по передаче информации от обладателя информации (оценщика) к его заказчику – лицу, заказавшему проведение оценки объекта оценки. На основании изложенного диссертант приходит к выводу, что договор возмездного оказания оценочных услуг является одним из видов информационных услуг. С другой позиции должны рассматриваться действия оценщика, которые выражаются в виде дачи заключения специалиста. Оказания подобного рода услуг должны оцениваться как консультация, а обязательственные отношения между сторонами квалифицироваться как договор возмездного оказания консультационных услуг.

Аудиторские услуги законодателем закреплены в качестве одной из разновидностей договоров возмездного оказания услуг. В процессе оказания аудиторских услуг используется и перерабатывается значительный массив информации, который условно подразделяется на две составляющие: внешнюю информацию, полученную на этапе подготовки договора, и информацию, формируемую в процессе аудита. Обе составляющие тесно взаимосвязаны между собой, что свидетельствует об информационной сущности аудиторских услуг. В то же время отмечается, что потребности заказчика аудиторской услуги выражаются не в необходимости получения информации, а в проверке достоверности уже имеющейся информации. Все это позволило автору сделать вывод, что, несмотря на информационный характер, договор возмездного оказания аудиторских услуг является самостоятельным видом договора. При этом как информационные, так и консультационные услуги аудиторы оказывают в качестве сопутствующих аудиту услуг.

Вопрос правовой природы риэлторских услуг, по мнению автора, также требует особого рассмотрения. В цивилистической литературе ряд авторов рассматривает договор оказания риэлторских услуг в рамках посреднических договоров, оставляя за пределами данного договора информационные и консультационные услуги, что, по мнению диссертанта, не в полной мере отражает сущность риэлторских услуг. Исследуя риэлторский договор, диссертант отмечает, что информация в нем используется как в форме основного «товара», так и в качестве сопутствующей составляющей в посреднической деятельности. На этом основании делается вывод, что договор возмездного оказания риэлторских услуг следует относить к непоименованному смешанному договору, сочетающему в себе элементы различных видов договоров: возмездного оказания услуг (информационные и консультационные услуги), договоров комиссии, поручения, агентирования.

С этих же позиций диссертант рассматривает и правовую природу договора возмездного оказания детективных услуг. По мнению ряда авторов (В.В. Осин, М.Л. Саркисов, Ю.А. Конюшкина), частная детективная деятельность направлена на сбор различного рода информации. В то же время в трудах авторов информационный характер детективных услуг оставался за пределами их исследований. Диссертант не согласен с предложениями рассматривать частную детективную деятельность как разновидность розыскной, юридической деятельности9 и обосновывает собственную позицию, согласно которой детективную деятельность следует относить к услугам информационного характера. Сделан вывод, что основополагающим элементом детективных услуг является поиск носителей нужной информации (документы, средства связи, предметы и т.д.) для того, чтобы предоставить их заказчику на основании договора возмездного оказания детективных услуг. В детективной деятельности широкое распространение получило и оказание консультационных услуг по вопросам устранения негативных явлений, выявленных при проведении сыска.

В главе пятой «Гражданско-правовая ответственность сторон в договорах возмездного оказания информационных и консультационных услуг: проблемы законодательного урегулирования и судебной практики» анализируются общие положения гражданско-правовой ответственности, а также особенности ответственности сторон по договорам возмездного оказания информационных и консультационных услуг, важными элементами которой являются: основания, условия, виды и формы. Автор отмечает, что договорное порождение обязательства на возмездное оказание информационных и консультационных услуг на основе действующего гражданского законодательства позволяет повысить степень правовой защищенности заказчика (клиента) и применять к рассматриваемым отношениям нормативное регулирование охраны прав потребителей (в отношении физического лица – гражданина) посредством норм законодательства о защите прав потребителей, а также и исковые способы судебной защиты. При этом ответственность сторон за нарушение договорных обязательств регулируется общими положениями ГК РФ, а также специальными нормами гл. 39 ГК РФ о возмездном оказании услуг.

Наиболее сложным остается вопрос об ответственности исполнителей, как обладателей информации, информационных посредников (операторов информационных систем), так и консультантов. Отмечается, что в России практика привлечения их к ответственности еще не развита. Автор считает, что в качестве оснований для привлечения к ответственности исполнителей за ненадлежащее исполнение обязательств об оказании информационных и консультационных услуг, должны рассматриваться показатели, характеризующие данные услуги как некачественно оказанные. Такими основаниями при оказании информационной услуги диссертант выделяет: предоставление недостоверной информации; просрочка предоставления информации; нарушение как объемов, так и длительности сроков распространения информации; нарушение иных условий выполнения услуги, которые были сформулированы заказчиком. В то же время автором отмечается, что при оказании информационной услуги в режиме обеспечения удаленного доступа на качество ее оказания влияет и качество обеспечения передачи информации по каналам связи. В этих случаях ответственность исполнителя ограничивается только качеством каналов связи в пределах его сетевой конфигурации.

Среди оснований ответственности консультанта диссертант выделяет: оказание услуги, не соответствующей условиям договора, исполнение услуги ненадлежащим субъектом, нарушение сроков оказания самой услуги и т.д. Сопоставление различных точек зрения приводит диссертанта к выводу, что если не принимать во внимание любые виды ответственности, предусмотренные договором, то исполнитель в случае наступления ответственности может быть принужден возместить как в отдельности, так и в совокупности: реальный ущерб, упущенную выгоду, уплатить проценты за пользование чужими денежными средствами, компенсировать моральный вред и т.д. В то же время анализ судебной практики, проведенный диссертантом, показывает, что размер убытков может быть значительным, при этом оптимальным механизмом их возмещения является страхование профессиональной ответственности. Исследование института страхования профессиональной ответственности консультантов в зарубежных странах показало высокую степень защиты консультантов от совершения ошибок, связанных с профессиональной деятельностью. В российском законодательстве в последние годы также обозначилась тенденция внедрения обязательного страхования ответственности, порожденной ошибками в профессиональной деятельности. Анализируя различные подходы и требования законодательства к обязательному страхованию профессиональной ответственности нотариусов, адвокатов, оценщиков, арбитражных управляющих, аудиторов, диссертант приходит к выводу о целесообразности введения механизма законодательного регулирования профессиональной ответственности консультантов. Данная необходимость обуславливается, с одной стороны, защитой интересов клиента, гарантируя ему возмещение убытков, понесенных в связи с действиями (бездействием) исполнителя – консультанта, а с другой стороны, обеспечивает исполнителю – консультанту предел ответственности, не превышающий его имущественной возможности. Представленный механизм позволит упростить систему лицензирования, государственный контроль и надзор для отдельных видов консультационных услуг, а в деятельности консультантов оптимизировать процесс регулирования консультационной деятельности при одновременном повышении его эффективности.

В отдельном разделе диссертационного исследования представлена Концепция проекта Федерального закона «О консультационной деятельности в Российской Федерации», которая явилась итогом работы по изучению проблем информационных и консультационных услуг в гражданском праве России. Автором отмечено, что в сфере оказания консультационных услуг остается значительное пространство правовой неопределенности. Выделенные в результате исследования элементы инфраструктуры регулирования и саморегулирования процессов в консультационной деятельности, по мнению диссертанта, не обеспечивают юридические гарантии всем участникам сферы консультационных услуг. Поэтому сделан вывод о необходимости участия государства в регулировании процессов, происходящих в консультационной деятельности, посредством комплексного законодательного решения.

В концепции проекта Федерального закона о консультационной деятельности представлен терминологический аппарат в сфере оказания консультационных услуг и в целом консультационной деятельности таких понятий, как: консультация, консультационные услуги, консультационная деятельность, консультант, консультационная организация. Законопроект включает в себя десять статей, в которых помимо введения в оборот вышеназванных понятий отражены основные принципы регулирования консультационной деятельности в Российской Федерации:

- определен круг нормативных актов, составляющих законодательство в сфере консультационной деятельности;

- определен круг основных прав и обязанностей участников консультационной деятельности;

- законодательно закреплены условия и порядок охраны информации в режиме ее конфиденциальности, который может быть установлен сторонами или одной из сторон при выполнении договорных обязательств;

- определены основные принципы саморегулирования в консультационной деятельности, а также права и обязанности саморегулируемой организации;

- закреплена ответственность консультантов за нарушение законодательства РФ в сфере консультационной деятельности, а также установлен принцип обязательного страхования профессиональной ответственности консультантов как мера защиты имущественных прав и законных интересов клиентов и консультантов.


СПИСОК

ОПУБЛИКОВАННЫХ РАБОТ, ОТРАЖАЮЩИХ

ОСНОВНЫЕ НАУЧНЫЕ РЕЗУЛЬТАТЫ ДИССЕРТАЦИИ


Монографии, главы из коллективных монографий,

учебники, учебные пособия

1. Ситдикова, Л.Б. Теоретические и практические проблемы правового регулирования информационных и консультационных услуг в гражданском праве России: монография / Л.Б. Ситдикова. – М.: ИГ «Юрист», 2008. – 21.5 п.л. – ISBN 978-5-94103-338-6.

2. Ситдикова, Л.Б. Нормативно-правовое и договорное регулирование отношений на возмездное оказание информационных услуг: монография / Л.Б. Ситдикова. – М.: ИГ «Юрист», 2007. – 8.5 п.л. – ISBN 5-94103-287-0.

3. Ситдикова, Л.Б. Нормативно-правовое и договорное регулирование отношений на возмездное оказание консультационных услуг: монография / Л.Б.Ситдикова. – М.: ИГ «Юрист», 2007. – 11 п.л. – ISBN 5-94103 -262-5.

4. Ситдикова, Л.Б. Правовые формы реализации услуг в сфере торговли и общественного питания: монография / Л.Б.Ситдикова, К.Г. Токарева – Казань: ЗАО «Новое знание», 2007. – 4.5 п.л. – ISBN 978-5-89347-467-1.

5. Ситдикова, Л.Б. Договорное регулирование отношений по возмездному оказанию правовых услуг: монография / Л.Б.Ситдикова. – Казань: ЗАО «Отечество», 2007. – 6.5 п.л. – ISBN 978-5-9222-0175-9.

6. Ситдикова, Л.Б. Право и экономика в условиях рынка: коллективная монография / Л.Б. Ситдикова (автором написаны § 2 и 3 главы 3; Договоры на возмездное оказание информационных услуг в системе гражданско-правовых договоров; Виды договоров оказания услуг в информационной сфере). – Казань: Изд-во «Таглимат», 2004. – 1.8 п.л. – ISBN 5-8399-0084-2.

7. Ситдикова, Л.Б. Правовое регулирование социально-экономических отношений в условиях реформ: коллективная монография / Л.Б. Ситдикова (автором написаны § 3 и 4 главы 4; Критерии классификации договора возмездного оказания услуг; Договор на проведение маркетинговых исследований как правовая форма хозяйственных связей субъектов маркетинговой деятельности). – Казань: Изд-во «Таглимат», 2004. – 1.75 п.л. – ISBN 5-8399-00773-0.

8. Ситдикова, Л.Б. Правовое регулирование отношений по возмездному оказанию услуг: монография / Л.Б. Ситдикова. – Набережные Челны: Изд-во «КамПИ», 2003. – 10.5 п.л. – ISBN 5-9536-0008-9.

9. Ситдикова, Л.Б. Правовое регулирование маркетинговой деятельности: учебно-методический комплекс / Л.Б. Ситдикова. – Казань: Изд-во «Таглимат», 2004. – 4.25 п.л.

10. Ситдикова, Л.Б. Учебно-методическое пособие по гражданскому праву, части второй / Л.Б. Ситдикова. – Казань: Изд-во «Таглимат», 2003. – 10 п.л. (по теме диссертации – 0.9 п.л.). – ISBN 5-8399-0067-2.

11. Ситдикова, Л.Б. Договоры на возмездное оказание услуг: учебно-практическое пособие / Л.Б. Ситдикова. – М.: Изд-во «РГТЭУ», 2003. – 14.5 п.л. – ISBN 5-87827-232-6.