Особенности наследования бизнеса
| Вид материала | Закон |
- Особенности нотариальной деятельности в сфере обеспечения законности наследования, 122.1kb.
- А. В. Дударев, нотариус, 17.52kb.
- Концепция r-онтогенеза и представления о роли фантомно-соматического и фантомно-психологического, 996.43kb.
- Львов М. Особенности промоушна в российском, 197.54kb.
- Львов М. Особенности промоушна в российском, 197.73kb.
- Правовое регулирование наследования Введение, 3118.48kb.
- Наследования или дарения, 104.72kb.
- Особенности кредитования малого и среднего бизнеса в казахстане, 143.22kb.
- Конспект открытого урока в 10 классе по биологии на тему: «Закон сцепленного наследования, 91.46kb.
- Российская академия предпринимательства новосибирский филиал учёт на предприятии малого, 35.99kb.
Особенности наследования бизнеса
Oбщий порядок перехода бизнеса по наследству определяется прежде всего тем, на каком правовом основании происходит наследование — по завещанию, договору или закону, а далее вступают в силу нормы Коммерческого закона, который оговаривает вступление в наследование в отдельных формах предпринимательства.
Общее положение
Стоит напомнить, что статья 389 Гражданского закона предусматривает, что право наследования по договору имеет преимущество перед правом наследования по завещанию, и как первое, так и второе имеют преимущество перед правом наследования по закону. Все три вида права наследования могут существовать совместно. То есть наследник наследует по закону, когда нет договора наследования или завещания, либо когда они недействительны.
По закону к наследству призываются супруг, родственники и усыновленные. Закон предусматривает, что имущество умершего делится между пережившим супругом и детьми в равных долях, но доля супруга не может быть меньше четверти от всего имущества. Супруг унаследует от умершего независимо от того, был ли составлен между ними брачный договор или нет. Главное — на момент смерти состоять в законном браке. В то же самое время, если умерший не обзавелся семьей или его брак был расторгнут, и он не успел родить детей, то право на наследство по закону имеют другие родственники по восходящей линии (родители, бабушки, дедушки и так далее) или по нисходящей линии (внуки, правнуки). Для них законом предусмотрена своя очередность. Иными словами, нижестоящий в "очереди" вступает в права наследования при отсутствии вышестоящего или его отказе от приема наследства. Стоит напомнить, что наследниками по закону не становятся автоматически. Надо обратиться с заявлением к нотариусу, который распределит имущество между наследниками. Явное преимущество завещания в том, что имущество можно поделить не на равные части, а по собственному усмотрению. Причем унаследовать от умершего по завещанию могут не только родственники, но и другие лица. Составить его поможет юрист или нотариус. Впрочем, стоит предупредить: законные наследники имеют право требовать свою обязательную долю, которая должна составлять не менее половины от той части имущества, которую они получили бы при разделе наследства по закону.
Закон предусматривает три формы завещания. Это публичное, частное и привилегированное. Публичное завещание заверяется у нотариуса в присутствии двух свидетелей. Они не должны быть родственниками ни завещателя, ни наследников. Подлинником публичного завещания признается то, что внесено в актовую книгу нотариуса или консула, а в волостном суде — в книгу завещаний. После подписания подлинника завещателю выдается выписка. Она имеет такую же силу, как и подлинник.
При составлении публичного завещания рекомендуется указывать все известные данные на собственность (номер банковского счета, кадастровый номер недвижимости, название и регистрационный номер компании, доли в которой наследуются, и так далее), чтобы после смерти возникало меньше проблем.
В свою очередь, частное завещание также составляется в присутствии по меньшей мере двух свидетелей, которые не должны быть родственниками ни одной из сторон. Завещание обычно составляется в письменной форме, но не обязательно собственноручно завещателя. Если он не может подписать документ, это должно сделать третье лицо (но не свидетель). Этот факт должен быть указан в завещании и подтвержден свидетелями. Преимущество частного завещания в том, что документ может быть составлен на любом языке, в отличие от публичного (только на государственном). Недостаток же частного завещания заключается в том, что оно может потеряться или отыскаться уже после оформления наследства. В этом случае подается иск в суд о споре уже между наследниками.
Привилегированное завещание — это когда наследодатель из-за отсутствия возможности составить публичное или частное письменное завещание выражает свою последнюю волю в устной форме. Но присутствие свидетелей обязательно. Правда, если у наследодателя появляется возможность составить письменное завещание, привилегированное теряет силу в течение трех месяцев после окончания чрезвычайных обстоятельств, не позволявших зафиксировать последнюю волю письменно.
Особенностью всех трех видов завещания является тот факт, что завещатель имеет право отменить или изменить свою последнюю волю. При этом согласие наследников на такое решение не требуется. Между наследниками конкретное имущество распределяется в долях.
Еще один вид наследования — договор наследования. Он предусматривает такое отношение между лицами, когда одно лицо предоставляет другому (или нескольким) право на свое будущее наследство или его часть. При составлении наследственного договора присутствие свидетелей не требуется. Договор подписывают наследодатель и наследник (наследники). Важно, что расторгнуть его в одностороннем порядке нельзя, а лишь при обоюдном согласии сторон. Отказаться от вступления в наследство можно только в том случае, ли это предусмотрено договором. Причем при наличии наследственного договора, как и при завещании, не отклоняемые наследники могут потребовать свою обязательную долю. Обычно наследственный договор составляется в том случае, если наследник вкладывает средства в имущество и хочет быть уверен, что не лишится своих инвестиций. Если в наследственный договор занесена недвижимость, то продать ее без согласия наследника нельзя. Такой наследственный договор заносится в Земельную книгу. Наследственный договор заверяется в нотариальном порядке.
В то же самое время Коммерческий закон оговаривает особенности унаследования бизнеса.
Персональное и коммандитное товарищество
Под полным товариществом, согласно статье 77 Коммерческого закона, понимают персональное товарищество, целью которого является осуществление коммерческой деятельности с использованием общей фирмы и в которое на основе договора товарищества без ограничения своей ответственности перед кредиторами в полное товарищество объединились два или несколько лиц (товарищей).
Одним из оснований выбытия товарища из товарищества является его смерть. В этом случае, согласно статье 104 Коммерческого закона, его наследник имеет право стать товарищем, если это установлено договором товарищества или если на то имеется согласие всех товарищей. Причем, если договором товарищества установлено, что товарищем может стать только один из наследников, но это лицо или способ его выбора не определены, член общества может назначить это лицо согласно завещанию.
Если с согласия остальных членов товарищества наследнику или наследникам предоставляется статус коммандита, считается, что товарищество является преобразованным в коммандитное товарищество с заявлением его для внесения в Коммерческий регистр. Напомним, что под коммандитным товариществом, согласно статье 118 Коммерческого закона, понимают персональное товарищество, целью которого является осуществление коммерческой деятельности с использованием общей фирмы и в котором на основании договора товарищества объединяются два или несколько лиц (товарищей), если ответственность по меньшей мере одного товарища общества (коммандита) в отношении кредиторов ограничена размером его вложений, а ответственность остальных несущих личную ответственность членов товарищества (комплиментариев) не ограничена. Выходит, что товарищество преобразовывается в коммандитное в том случае, если наследник или наследники в отличие от умершего отвечают по обязательствам лишь собственным вкладом в общество.
Наследник получает право на такую часть прибыли, которую имел умерший член общества. Договором товарищества может быть установлено уменьшение причитающейся наследнику части прибыли, если часть прибыли умершего члена общества в соответствии с договором общества была увеличена с учетом его деятельности или повышенной ответственности.
Если наследник не желает или не может стать членом товарищества или же на это не дают согласия остальные члены, наследник в соответствии со своей долей наследства имеет право получить то, что причиталось бы умершему члену общества (наследодателю) при окончательном расчете, если бы общество прекратило деятельность на момент открытия наследства.
В свою очередь, статья 112 Коммерческого закона оговаривает раздел имущества товарищества при ликвидации. А именно, после урегулирования долгов оставшееся имущество общества ликвидаторы распределяют между членами товарищества в соответствии с долями их вложения (капитала), установленными заключительным балансом товарищества. Денежные суммы, не являющиеся необходимыми в ходе ликвидации, распределяются между членами товарищества условно. Необходимые средства для покрытия тех обязательств, срок или условие исполнения которых не наступил, и для покрытия спорных обязательств, а также для обеспечения тех сумм, которые полагаются членам товарищества при окончательном расчете, задерживаются. Если члены товарищества договорились о другом виде окончательного расчета, в отношении третьих лиц, пока существует еще не разделенное имущество товарищества, соответственно применяются указанные нормы.
Что касается процедуры наследования, то наследник может подать в товарищество заявление о вступлении в него в течение трех месяцев после открытия наследства. В случае выхода наследника, вступившего в товарищество, или прекращения деятельности товарищества, или же в случае предоставления ему статуса коммандита, наследник в общем порядке несет ответственность по обязательствам общества, возникшим до его выхода, прекращения деятельности общества или предоставления ему статуса коммандита.
В свою очередь, согласно статье 133 Коммерческого закона, в случае смерти коммандита участие в товариществе продолжает его наследник, если договором товарищества не установлено иное.
Общество на капитале
Обществом на капитале является коммерческое общество, основной капитал которого состоит из общей суммы номинальной стоимости долей основного капитала или акций (долей). Обществом на капитале является общество с ограниченной ответственностью или акционерное общество.
Согласно статье 191 Коммерческого закона, в случае смерти участника принадлежащая ему доля переходит по наследованию к его наследникам, если уставом не определено, что доля переходит к обществу. Если уставом предусмотрено, что доля умершего переходит к обществу, то оно обязано выплатить наследникам возмещение соответственно ликвидационной квоте, которая умершему участнику полагалась бы на момент открытия наследства.
При этом доли, не имеющие наследников, полагаются государству. Государство не обладает правом голоса, а при определении нормы представительства эти доли не учитываются. Приобретенные доли государство предлагает к продаже имеющимся участникам общества не позднее двух месяцев после их приобретения. От имени государства продажу этих долей осуществляет соответствующее государственное учреждение.
Екатерина ГУСАКОВА
B&B
13.07.2004