Сравнительное гражданское право (comparative civil law)

Вид материала

Содержание

Подобный материал:

СРАВНИТЕЛЬНОЕ ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО

(COMPARATIVE CIVIL LAW)

[СПЕЦКУРС]

ГУ-ВШЭ Кристофер Осакве

д.ю.н. профессор

Программа курса [Syllabus]

[В программу курса включено сопоставительное сравнение отдельных институтов гражданского и торгового (коммерческого) права пяти парадигматических правовых систем современного романо-германского и англо-американского права, т.е. России, Франции, Германии, Англии и США на фоне римского частного права и образующегося общеевропейского гражданского права (ius commune europae). В основе всего курса возложены материалы из Гражданских и Торговых (где имеется отдельный ТК) кодексов РФ, Франции, Германии Калифорнии, Луизианы, а также Единообразного Торгового Кодекса США, ALI Restatement of the Law (Second): Contracts (США), ALI Restatement of the Law (Second): Torts (США), Английской судебной практики, международных конвенций по гармонизации договорного права и соприкасающихся проектов общеевропейского гражданского кодекса. Ударение делается на фундаментальную (классическую) цивилистику].

Базовый (основной) учебник для спецкурса: К.Осакве, Сравнительное правоведение: схематический комментарий (Издательство «Юристъ», Москва: 2008.-830 стр.)

Предварительное замечание о методике проведения занятий.

Занятие проводится по американской методике Socratic Dialogue «диалога Сократа», (т.е. сочетания вводной лекции и семинарского упражнения в каждом занятии: интерактивная дискуссия дирижируется преподавателем своими провоцирующими вопросами и происходит в следующем формате: вступительные изложения преподавателем основных тезисов в форме аналитического сопоставления сравниваемых материалов, реплики, полемики, критика и заключительный синтез. Цель диалога -стимулировать студентов самостоятельно думать над темой дискуссии, а не просто пассивно зазубривать материал лекции.); по тем вопросам, где позиции российского, французского и германского права существенно совпадают, ударение делается на российское право при сравнении романо-германского и англо-американского права; также, при таком же сравнении, по тем вопросам, где позиции английского и американского права существенно совпадают, ударение делается на американское право; программа рассчитана на 96 часов (т.е. 48 часов лекций и 48 часов семинаров).

РАЗДЕЛ 1. ВВОДНАЯ ЧАСТЬ – ВВЕДЕНИЕ В СРАВНИТЕЛЬНОЕ ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО (INTRODUCTION TO COMPARATIVE CIVIL LAW)

Тема 1. Понятие, определение и сущность сравнительного гражданского права: теоретический фундамент сравнительной цивилистики.

Понятие сравнительного правоведения и сферы его применения; развернутая программа курса сравнительного правоведения и ее составные части; аксиомы сравнительного правоведения; теория дуализма частного права (т.е. деления частного права на гражданское и коммерческое право в романо-германском праве) и решительный отказ англо-американского права от подобного дуализма; классическое понятие и традиционные компоненты гражданского права в континентальном европейском праве; соотношение гражданского права с коммерческим правом; атипичность и идиосинкразия понятия и состава гражданского права в современном российском праве.

Тема 2. Источники гражданского права: сопоставительное сравнение позиций англо-американского и романо-германского права

Нормативные (т.е. обязывающие суды) и ненормативные (т.е. необязывающие суды) источники права; историческое различие между романо-германским и англо-американским правом по проблеме нормативных источников права; особая проблема «судебного права» и частно-правовой сделки (например, договора) как источника права; место и роль гражданского кодекса в системе гражданского законодательства; статус гражданского кодекса как «королевы частного права»; современная тенденция унификации гражданского и коммерческого кодексов в единый рамочный гражданский кодекс; традиционные признаки классического континентального европейского гражданского кодекса; характерные черты образцового гражданского кодекса; архитектура ГК РФ, Франции, Голландии, Швейцарии, Торгового кодекса Франции и Германии, ЕТК США; новизна и атипичность положения ст.3 п.2 абз. 2 ГК РФ; иерархия нормативных источников гражданского права; гражданское законодательство и нормы международного права; общее право, судебный прецедент, статут и «справедливость» (equity) как нормативные источники англо-американского гражданского права; понятие, сущность и происхождение «справедливости» в англо-американском праве, «справедливость» как антипод «права»; возрастающая роль законодательства (statute) в системе источников англо-американского права; специфика «судебных правил» (rules of court) как нормативного источника Американского гражданского права.

РАЗДЕЛ 2. ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННОЕ ПРАВО (LAW OF OBLIGATIONS): ТЕОРИЯ И ВИДЫ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА.

Примечание: В данном разделе ударение делается на шесть видов обязательства, т.е. на деликт, договор (общую часть), квази-деликт, неосновательное обогащение, англо-американскую «promissory estoppel» и германскую «culpa in contrahendo”, а также рассматриваются гражданско-правовая ответственность за нарушение обязательства и способы обеспечения исполнения обязательства.

А: ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ ОБ ОБЯЗАТЕЛЬСТВАХ (GENERAL PRINCIPLES OF OBLIGATIONS)

Тема 3. Общая теория обязательства в романистике и современной цивилистике: историческое сравнение

Классическая теория обязательства в римском частном праве - обязательство как правоотношение; стороны в обязательстве; соотношение между обязательством, правами, обязанностью и ответственностью; основания возникновения обязательства в романистике и современной цивилистике; основания возникновения обязательства в современном германском, французском, российском и англо-американском праве: преддоговорное, договорное и внедоговорное обязательства; понятие, сущность и сфера применения «promissory estoppel» в американской судебной практике; понятие, сущность и сферы применения «culpa in contrahendo» в современном германском праве; обязательство «quasi ex delicto» во французском и российском праве; природа и сущность «quia timet injunction» в современном английском праве.

Тема 4. Обязательство вследствие неосновательного обогащения (кондикционное обязательство) в российском, романо-германском и англо-американском праве: сопоставление противоположных теорий.

Понятие и реквизиты неосновательного обогащения; основания, определяющие неосновательность обогащения; теория генерального основание неосновательного обогащения в российском праве; теория сингулярных оснований неосновательного обогащения в английском праве; универсальность принципа объективного результата в праве неосновательного обогащения; ответственность за неосновательное обогащение в российском праве; теория сингулярных оснований неосновательного обогащения в американском праве; ответственность за неосновательное обогащение в американском праве.

Тема 5. Гражданско-правовая санкция за нарушение обязательства в романо-германском и англо-американском праве (remedies): предварительные теоретические вопросы.

Гражданско-правовая ответственность как вид санкции за нарушение обязательства; формы и способы защиты гражданских прав; природа, виды и функции гражданско-правовой ответственности в романо-германском праве; понятие, сущность и функции «remedies» в англо-американском праве; сравнительные подходы к проблеме карательной ответственности в гражданском праве США и РФ; классификация «remedies» в англо-американском праве; историческое деление remedies на «legal remedies» и «equitable remedies» в англо-американском праве; соотношение между этими двумя соприкасающимися видами remedies в англо-американском праве. [Данная тема развивается далее в темах 6 и 25 данной Программы курса].

Тема 6. Убытки (damages) в англо-американском праве: понятие, природа, специфика и разновидности.

Основные соприкасающиеся понятия «ущерб» (damage), «вред» (harm), и «убытки» (damages): основания возникновения убытков в англо-американском праве- пять основных источников убытков; дихотомическая классификация убытков – основные дихотомии; основные факторы, влияющие на размер убытков; введение в договорные убытки- основные философские принципы; введение в деликтные убытки- основополагающие принципы; тончайшая градация убытков - от номинальных до карательных; поименованные (т.е. сингулярные) убытки в англо-американском праве.

Б: ДЕЛИКТНОЕ ПРАВО (LAW OF TORTS, DELIKTRECHT)

Тема 7. Введение в сравнительное деликтное право: общая теория деликта в современной компаративистике

Архитектура деликтного права (сопоставительное сравнение структуры деликтного права в романо-германском и англо-американском праве); принцип сингулярных деликтов (nominate torts) в англо-американском и римском частном праве; принцип генерального деликта (general tort) в континентально-европейском праве; французский и германский варианты принципа генерального деликта; подход ГК РФ к принципу генерального деликта; гражданский иск в уголовном деле – подходы российского, германского, французского и англо-американского права; конкуренция договорного и деликтного исков в случае совпадения деликта и нарушения договора в одном деянии- противоположные подходы романо-германского и англо-американского права.

Тема 8. Понятие, природа и реквизиты деликта в современной цивилистике: сравнительный анализ

Понятие деликта (delictum privatum) в римском частном праве и современной цивилистике (delit, tort, delikt, деликт); реквизиты (conditiones sine qua non) деликта (delictum in commissione/in omissione, iniuria, damnum, causa proxima, culpa, poena privata); разница между деликтом и damnum absque injuria (вред без наказуемости); способы защиты от деликта и объем возмещения вреда; ответственность третьего лица за деликт; значительность места, занимаемого доктриной вины в деликтном праве; вина как общее основание деликтной ответственности (понятие, градация и презумпция вины в деликтном праве); безвиновная деликтная ответственность (strict liability) в российском и американском праве; основания освобождения от деликтной ответственности и уменьшения ответственности по ГК РФ; гражданско-правовая ответственность за нарушение деликтного обязательства (tort liability) в российском праве; основания освобождения от деликтной ответственности и уменьшения ответственности в американском праве; перемена лиц в деликтном обязательстве по ГК РФ.

Тема 9. Классификация деликта в романо-германском и англо-американском праве: основные дихотомии

Классификация деликта по признакам: основания возникновения ответственности, формы поведения причинителя вреда, природы нарушенных прав, субъекта (т.е. причинителя) вреда, бремени доказывания и т.д.; особые проблемы «бездействия» как формы совершения деликта; дихотомическая классификация деликта в романо-германском и англо-американском праве; понятие квази-деликта (т.е. грозящего деликта) в российском, французском и английском праве; решительный отказ американского права от института квази-деликта.

Тема 10. Моральный вред (damage moral, immateriller shaden, moral harm) в сравнительной цивилистике: понятие, классификация и компенсация

Понятие, сущность и определение морального вреда по ГК РФ; основания ответственности за причинение морального вреда по ГК РФ; формы и размер возмещения морального вреда по ГК РФ; понятие, классификация и градация морального вреда в англо-американском праве; моральный вред как нематериальный вред; душевные страдания (mental suffering) как особый вид эмоционального, т.е. страдальческого вреда наряду с гедонистическим вредом (hedonistic harm) в англо-американском праве; не-эмоциональный, т.е. нестрадальческий вред (non-emotional harm) как особый вид морального вреда в англо-американском праве

Тема 11. Особенности англо-американского деликтного права: теория сингулярных деликтов( doctrine of nominate torts)

Эпизодичность развития деликтного права и принцип сингулярных (поименованных) деликтов; участие присяжных заседателей в деликтном судебном разбирательстве; реквизиты (conditiones sine qua non) деликта; понятие и градация вины в англо-американском деликтном праве; градация сроков исковой давности; классификация деликта; специфика института квази-деликта (quia timet injunction) в английском деликтном праве; непризнание института квази-деликта (т.е. обязательства quasi ex delicto) в американском праве; виды и размеры возмещения деликтных убытков.

Тема 12. Диффамация (умаление чести, достоинства и деловой репутации) в современном российском праве: новизна ГК РФ 1994 г.

Понятие диффамации (т.е. умаление чести, достоинства и деловой репутации); объекты защиты; природа вреда; субъекты защиты; понятие «доброго имени» и «доброй памяти» в современном российском диффамационном праве; форма ответственности; реквизиты (conditiones sine qua non) диффамации: формы и виды диффамации; защита чести и достоинства в гражданском (гражданско-правовая диффамация) и уголовном (уголовно-правовая диффамация) кодексах РФ – сходство и различие; сходство российского и английского диффамационного права.

Тема 13. Диффамация (defamation: slander, libel) в американском праве: слияние двух сингулярных деликтов в одно рамочное понятие

Особенности американского права диффамации по сравнению с российском правом: реквизиты (conditiones sine qua non) диффамации; формы и виды диффамации; субъекты и объекты защиты; бремя доказывания; ответственность за распространение и перераспространение порочащих фактических сведений и мнения; классическое понятие «публичной фигуры» (public figure) в американском диффамационном праве; решительный отказ американского права от уголовно-правовой диффамации; понятие индивидуальной и групповой диффамации; основное различие между американским и английским диффамационным правом.

Тема 14. Государственный деликт (Governmental Tort) в российском и американском праве: сравнительный анализ

Понятие государственного деликта (т.е. обязательства вследствие причинения вреда публичной властью); разделение государственных органов и органов местного самоуправления для разрешения проблемы ответственности за государственный деликт; сферы действия абсолютного суверенного иммунитета; сферы наступления ответственности за государственный деликт; возмещение убытков, причиненных государственными органами и органами местного самоуправления.

Тема 15. Деликт вследствие недостатков товаров, работ или услуг в российском и американском праве (Products Lability): сходство и различие

Объяснение политики безвиновной ответственности в отношении этого деликта; основания возникновения ответственности; основания возникновения вреда; лицо, имеющее право требовать возмещения вреда; лицо, ответственное за вред; основания освобождения от ответственности; специальные сроки исковой давности; основная разница в подходах российского и американского права.

Тема 16. Итоговое сравнение пяти парадигматических систем современного деликтного права: Россия, Франция, Германия, Англия, США.

Тематическое сопоставление основных различительных особенностей российской, французской, германской, американской и английской теории деликта, начиная с бремени доказывания вины (где вина требуется) до сроков исковой давности. Положения ГК Франции и ГГУ о деликте; требования к специальным деликтам по ст. 823 п.1, 823 п.2, 825 и 826 ГГУ; безвиновная деликтная ответственность и особенности диффамации во французском и германском праве; срок исковой давности; компенсация за моральный вред; судебное право как нормативный источник германского деликтного права, основополагающие принципы современного германского деликтного права; доктринальная значимость решения английской Палаты лордов в деле Redland Bricks Ltd. v. Morris (1970г.) для развития института квази-деликта в современном английском праве; доктринальная значимость решения Верховного суда США в деле New York Times Co. V. Sullivan (1964 г.) для развития концепции «public figure» в современном американском деликтном праве.

Тема 17. Заключительное размышление над деликтом: деликтное право в исторической перспективе (от романистики до современной цивилистики)

Классическая родственная связь между деликтом, преступлением и нарушением договора в римском праве; соотношение между деликтом и преступлением в исторической перспективе; экономический анализ деликта и деликтной ответственности; атипичность архаического симбиоза между деликтным и уголовным правом в современном российском праве; тенденция развития современного западного деликтного права вообще и развития общеевропейского деликтного права в особенности.

В: ДОГОВОРНОЕ ПРАВО (LAW OF NOMINATE CONTRACTS v. GENERAL LAW OF CONTRACT)

Тема 18. Введение в сравнительное договорное право: понятие, природа и реквизиты договора в сравнительной цивилистике

Понятие и реквизиты (conditiones sine qua non) договора в римском частном праве и в современной цивилистике; концептуальное различие между доктринами «consideration» в англо-американском праве и «возмездность» в романо-германском праве; сравнительная теория заключения договора – сравнение подходов российского, германского и англо-американского права; понятие «cause licite» во французском договорном праве [ст. 1108 ГК Франции]; отказ германского судебного права от доктрины «cause licite»; концептуальное различие между понятиями «cause licite» в романо-германском и «consideration» в англо-американском праве.

Тема 19. Экономическая философия договора в англо-американском праве: договор как локомотив рынка.

Экономическая природа и пятичленная функция договора в англо-американском праве; соотношение договора, рынка и торгового оборота; понятие «рынок», «коммерция» и «субъекты рынка»; функциональное обоснование принципиального отказа англо-американского права от романо-германского деления договора на «гражданский» и «коммерческий»; понятие и виды коммерческого договора в англо-американском праве; понятие и виды коммерческого договора в романо-германском праве.

Тема 20. Классическая теория договора в англо-американском общем праве: договор как обещание (contract as promise)

Соотношение понятий «сделка», «обещание» и «договор»; природа договора в англо-американском общем праве; договор как обещательная сделка (promissory transaction) в англо-американском общем праве; модифицированное понятие договора в американском статутном праве (ЕТК) (contract as agreement); решительный отказ англо-американского права от романо-германского понятия безвозмездного договора (gratuitous contract); понятие, сущность, функции и разновидности встречного предоставления (consideration) в американском договорном праве; вклад справедливости (equity) и статутного права (ЕТК) в развитие американского договорного права; доктрина добросовестности «duty of good faith and fair dealing» и сфера ее применения в англо-американском договорном праве.

Тема 21. Классификация договора в Романо-германском и англо-американском праве: фундаментальное упражнение в сравнительной теории договора

Дихотомическое деление договора на возмездный и безвозмездный, оспоримый и ничтожный, обратимый и одобряемый, основной и подсобный, односторонний и двусторонний, двусторонний и многосторонний, предварительный и основной, свободный и обязательный, реальный и консенсуальный, подлежащий исполнению в момент заключения (executed) и подлежащий исполнению в будущем (executory), принудительный и непринудительный, состоявшийся (заключенный) и несостоявшийся (незаключенный), de facto и de jure, условно-отлагательный и условно-отменительный, устный и письменный, догвор в пользу третьего лица и договор в пользу контрагентов, поименованный и непоименованный, делимый и неделимый, каузальный и абстрактный и т.д.; классификация договора по индивидуальным признакам – договор присоединения, модельный договор и т.д.; понятие и особенности дискреционного (опционного) договора (option contract) в англо-американском праве; понятие и особенности публичного договора в современном российском праве.

Тема 22. Архитектура договорного права: сопоставительное сравнение структуры договорного права в романо-германском и англо-американском праве

Романо-германское «право поименованных договоров» (т.е. теория сингулярных договоров и англо-американское генеральное « право договора» (т.е. теория генерального договора); романо-германское деление договорного права на общую и особенную части и англо-американский отказ от такого деления; романо-германское деление договора на гражданский и коммерческий (т.е. теория дуализма договорного права) и отказ англо-американского права от подобного дуализма договора; романо-германское системное ударение на договор как правоотношение и англо-американское системное ударение на договор как юридический факт.

Тема 23. Анатомия договора: клиническое расследование пяти последовательных стадий в жизни договора

Метаморфоз договора как социального организма и видоизменение контракта как юридического факта начинается не с момента заключения (т.е. – «рождения») самого договора, а с момента его «зачатия» (т.е. с момента начала преддоговорных переговоров между будущими контрагентами) (conception) и завершается не в момент формального прекращения самого договора (т.е. его «смерти»), а в момент его надлежащей «похороны» (т.е. в момент прекращения всех последующих обстоятельств из данного договора) (internment). Соответственно, юридическая регламентация развития договора как юридического факта начинается до момента заключения самого договора и кончится не в момент формального прекращения самого договора.

Согласно данному понимаю природы договора, юридическая жизнь договора делится на пять поэтапных стадий, т.е. преддоговорную стадию (регламентирующую преддоговорное обязательство сторон в процессе преддоговорных переговоров); заключения договора (contract formation); исполнение договора (contract performance) и перемена лиц в договоре (substitution of parties); прекращение, изменение и расторжение договора (termination. modification and rescission of contract); постдоговорную стадию (постдоговорное обязательство; т.е. обязательство, возникающее после формального прекращения договора).

Тема 24. Основания недействительности договора и вытекающие юридические последствия: разновидность порочного договора

Градация неэффективности порочного договора (ничтожность, оспоримость, обратимость, одобряемость (ратифицируемость), незаключенность, непринудительность) в римском частном праве и в современной цивилистике; основания недействительности договора в романо-германском и англо-американском праве; правовой статус договора малолетнего и несовершеннолетнего в российском и англо-американском праве; юридические последствия недействительности договора; различие между недействительными и несостоявшимися (незаключенными) договорами; юридические последствия незаключенности договора в романо-германском и англо-американском праве.

Тема 25. Гражданско-правовая ответственность за нарушение договорного обязательства (Contract Remedies): сравнительный анализ

Классификация правовых систем по занимаемой ими позиции по ключевым вопросам ответственности за нарушение договорного обязательства; момент нарушения договора – сравнительные теории; значимость вины для наступления ответственности за нарушение договора; ответственность за нарушение договорного обязательства по ГК РФ; интересы, защищаемые мерами гражданско-правовой ответственности за нарушение договора в англо-американском праве; формы ответственности за нарушение договорного обязательства в англо-американском праве; моральность и экономическая нерентабельность принуждения исполнения договорного обязательства в натуре - философская дилемма.

Тема 26. Экономический анализ рентабельного нарушения договора (efficient breach of contract) по теории «Чикагской школы права и экономики» (Chicago School of Law and Economics): новая тенденция в Американской доктрине договорного права

Феномен «Чикагской школы права и экономики» в современном американском праве – ее основные сторонники и противники; интеллектуальное происхождение «Чикагской школы права и экономики»; теория рентабельности нарушения договора – экономико-философское обоснование данной теории; аргументация, выдвигаемая противниками теории рентабельного нарушения договора.

Тема 27. Перемена лиц (Substitution of Parties) в договоре: сравнение российского и американского права

Основания и порядок перехода прав (assignment of rights) кредитора к третьему лицу; объем переходящих прав; форма и условия уступки права требования; проблема частичной уступки права кредитора; условия и форма перевода долга; делегирование долга (delegation of duties) в американском праве; допустимость частичного делегирования долга в американском праве.

Тема 28. Прекращение (termination), изменение (modification) и расторжение (rescission) договора в романо-германском и англо-американском праве: сопоставительное сравнение

Основания прекращения обязательства по ГК РФ, Калифорнии и Луизианы; одностороннее и двустороннее расторжение договора (unilateral - bilateral rescission of contract) в англо-американском праве; понятия «frustration of purpose» (крушение цели) и «frustration of contract» (крушение договора) в англо-американском договорном праве; субъективная и объективная новация в западном праве; сравнение понятия новации в российском и континентальном европейском праве; новация в англо-американском праве; изменение договора и его последствия; расторжение договора и его последствия; последствия прекращения договорного обязательства в англо-американском праве.

Тема 29. Итоговое сравнение основных принципов романо-германского и англо-американского договорного права: историческое сходство и прочное различие

Тематическое сопоставление основных различительных особенностей Романо-германской и англо-американской теории договора (от зачатия, заключения, исполнения, прекращения, до надлежащей похороны договорного правоотношения); непризнание понятий promissory estoppel и option contract в российском и романо-германском договорном праве; отказ германской судебной практики от доктрины «cause licite» во французском и российском договорном праве; расширительное применение «реституции» в российском договорном праве; непризнание понятия публичного договора в американском договорном праве: механизм осуществления политики российского публичного договора в американском праве; функциональное сходство сфер применения американского promissory estoppel и германского culpa in contrahendo в развитии теории преддоговорного обязательства.

Тема 30. Заключительное размышление над философией договора в Романо-германском и англо-американском праве: бескомпромиссность различия двух антиподных пониманий природы договора

Сопоставление мировоззрения романо-германского и англо-американского права о природе договора и функции договорного права; договор как «соглашение» и договор как «обещание»; философские основы договора в англо-американском общем праве (договор как обещательная сделка, локомотив рынка и частный закон); философская аллергия англо-американского общего права к безвозмездному договору (gratuitous contract); доктрина «cause licite» как основополагающий принцип договора в римском, французском и российском праве; экономический анализ рентабельного нарушения договора в американском праве; утопическая мечта отцов единого общеевропейского права создать общеевропейское договорное право в рамках Европейского Союза; заметное проникновение принципов романо-германского договорного права в американское договорное право через призму ЕТК; процесс международной гармонизации современного договорного права.

Г: ОБЕСПЕЧЕНИЕ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА (DEVICES FOR SECURING THE PERFORMANCE OF AN OBLIGATION/SECURITY DEVICES)

Тема 31. Способы обеспечения исполнения обязательства: неустойка (liquidated damages) и залог (mortage)

Сопоставительное сравнение понятий неустойки и залога в романо-германском и англо-американском праве; понятие, виды и функции «неустойки» в российском и американском праве; узкое понятие «неустойка» (liquidated damages) в американском праве; решительный отказ американского права от обеспечительной функции неустойки; традиционная причина недопустимости карательной неустойки (punitive liquidated damages) в американском праве; понятие и сущность залога; вечный дебат о том, куда отнести институт залога - в систему обязательственного права или в систему вещного права; классификация залога в англо-американском праве; основные пункты (т.е. обязательные положения) в договоре об ипотеке по американскому праву; проблемы, связанные с вторичной ипотекой и досрочным исполнением ипотеки.

Тема 32. Способы обеспечения исполнения обязательства: удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия и задаток

Условия для удержания имущества должника; различия между удержанием и самозащитой; понятие поручительства; основания прекращения поручительства; различия между поручительством и залогом третьим лицом; сопоставительное сравнение понятий « поручительство» в романо-германском и «guarantee» в англо-американском праве; различия между «guarantee» и «indemnity» в англо-американском праве; понятие банковской гарантии; самостоятельность банковской гарантии от основного обязательства; понятие задатка; различие между задатком и авансом.

РАЗДЕЛ 3. КОРПОРАТИВНОЕ ПРАВО: ЮРИДИЧЕСКИЕ ФОРМЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬТВА - ИНКОРПОРИРОВАННЫЕ И НЕИНКОРПОРИРОВАННЫЕ ФОРМЫ (FORMS OF ENTERPRISE ORGANIZATION-INCORPORATED AND UNINCORPORATED FORMS)

Тема 33. Основные юридические формы предпринимательства: предварительные теоретические вопросы

Физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельность без образования юридического лица (sole proprietor, индивидуальный предприниматель); юридические лица; коммерсант-купец-предприниматель (понятие коммерсанта; фирменное наименование, торговая регистрация, торговые книги); представительство (доверенность, торговое представительство); филиал юридического лица; различные виды товарищества; торговый трест; акционерная компания; и т.д.

Тема 34. Понятие и признаки (реквизиты) юридического лица: общая теория

Понятие и виды юридических лиц; сущность юридического лица; основные теории сущности юридического лица; классификация юридических лиц; виды юридических лиц; признаки (реквизиты) юридического лица; правоспособность юридического лица; органы юридического лица; представительство и филиалы; возникновение (создание) юридического лица; прекращение юридического лица путем реорганизации, ликвидации или при банкротстве; юридическая личность коммерческих организаций, существенная разница в понимании юридического лица в романо-германском и англо-американском праве (понятия имеющие схожее название, но различные значения) (des faux amis)

Тема 35. Классификация юридических лиц: основные критерии

Критерии для классификации юридических лиц (формы собственности, цели деятельности, состав учредителей, формы участия участников, порядок образования, необходимые учредительные документы, и т.д.).

Тема 36. Юридические формы предпринимательства по модельному ГК СНГ и ГК РФ: основные виды юридического лица в современном российском праве

Полное товарищество, товарищество на вере (коммандитное), общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью, акционерное общество, дочерние и зависимые общества, производственный кооператив (артель); унитарное предприятие; факторы, влияющие на выбор между «ООО» и «АО»; фундаментальное отличие между юридическим лицом и неюридическим лицом; можно ли считать хозяйственное товарищество по ГК РФ настоящим юридическим лицом?; неюридические лица (индивидуальное предпринимательство, простое товарищество, филиал, представительство).

Тема 37. Юридические формы предпринимательства в германском и французском праве: сопоставительное сравнение

Виды хозяйственного общества; виды хозяйственного товарищества; особенности акционерного коммандитного товарищества; государственное предприятие; производственный кооператив; единоличное предпринимательство; простое товарищество; филиал; представительство; юридический статус хозяйственного товарищества во французском и германском праве.

Тема 38. Юридические формы предпринимательства в американском праве: общие теоретические вопросы

Факторы, влияющие на выбор юридической формы; юридические формы предпринимательства (юридические лица, неюридические лица,смешанная форма); федеральный налоговый статус товарищества (partnership) и корпорации (corporation).

Тема 39. Юридические формы предпринимательства в американском праве: неинкорпорированные формы

Понятие «неинкорпорированные формы предпринимательства» (НФП), основные виды НФП (единоличное предпринимательство, филиал, представительство, совместное предприятие, совместная деятельность, торговый трест, компания с ограниченной отвественностью, акционерная компания, поручение, различные виды товарищества).

Тема 40. Юридические формы предпринимательства в американском праве: инкорпорированная форма

Понятие корпорации; корпорация как единственная форма юридического лица в американском праве; англо-американская теория о природе корпорации; классификация корпорации; причины привлекательности закона штата Дэлавер при выборе места создания корпорации; процесс создания корпорации (articles of incorporation/charter, traditional ultra vires doctrine and its modern abolition; pre-incorporation transactions by promoter; liability of promoter; promoter's fiduciary obligation; defective incorporation- common law «de facto» doctrine v. «corporation by estoppel» doctrine; doctrine of and grounds for piercing the corporate veil (снятие корпоративной вуали) – tort v. contract creditor, fraud, insufficient capitalization due to initial undercapitalization or zero capital or siphoning of profits or failure to add new capital or growing business, failure of formalities); конституционный статус корпорации в американском праве; корпоративная структура, основные формы и содержание соглашений акционеров, управление корпорацией (shareholders, directors, officers, powers of shareholders, power of directors, power of officers, board of directors, shareholder action, reporting requirements for publicly held corporations, close corporations.)

Тема 41. Заключительное сравнение российского, германского, французского и американского корпоративного права: историческое сходство и прочное различие

Разница между российским хозяйственным товариществом и американским partnership (товариществом); различия между российским «АО» и американской corporation (корпорацией); сопоставление американской limited liability company (компании с ограниченной ответственностью) и российского «ООО»; значение минимального влияния налогового бремени на выбор юридической формы предпринимательства в российском праве; американский аналог германского негласного коммандитного товарищества и франко-германского акционерного коммандитного товарищества.

ПРИЛОЖЕНИЕ К ПРОГРАММЕ ПО СПЕЦКУРСУ

«СРАВНИТЕЛЬНОЕ ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО»

А. Базовый (основной) учебник для спецкурса.

К.Осакве, Сравнительное правоведение: схематический комментарий (Издательство «Юристъ», Москва: 2008.- 830 стр.)

Б. Дополнительная литература.

I. На русском языке.

1. В.П. Мозолин, А.И. Масляев (ред.), Гражданское право: Часть первая. Москва, 2003.

2. В.П. Мозолин, М.Н. Малеина (ред.), Научно-практический комментарий к гражданскому кодексу Российской Федерации, Часть первая. Москва, 2004.

3. В.В. Безбах и В.К. Пучинский, Гражданское и торговое право зарубежных стран: Учебное пособие. Москва, 2004.

4. Е.А. Васильев, А.С. Комаров (ред.), Гражданское и торговое право зарубежных государств. Т.1. Москва, 2004.

5. А. Эрделевский, Компенсация морального вреда. Анализ и комментарий законодательства и судебной практики. Москва (3-е издание), 2004.

6. Е.А. Суханов (ред.), Гражданское право. Учебник. 2-ое изд. Москва, 2000. (Том I, II полутом I, II полутом 2).

7. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой (ред.), Гражданское право. Учебник. Москва, 2002 (Том 1, 6-ое изд.; Том 2, 3-е изд.; Том 3, 3-е изд.).

8. О.Н. Садиков (ред.), Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации Части первой. Москва, 2003 (2-ое изд.); Части второй. Москва, 2003 (4-е изд.).

9. А.Н. Гуев, Постатейный Комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. Москва, 2003 (3-е изд.); к части второй ГК РФ. Москва, 2002 (4-ое изд.).

10. О.Н. Садиков (ред.), Гражданское право России. Общая часть. Курс лекций. Москва, 2001.

11. Т.А. Абова, А.Ю. Кабалкин (ред.), Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Части первой. Москва, 2002; части второй. Москва, 2003.

12. М.И. Брагинский, В.В. Витрянский, Договорное право. Книга первая. Общие положения. Москва, 2001; Книга вторая. Договоры о передаче имущества. Москва, 2002; Книга третья. Договоры о выполнении работ и оказании услуг. Москва, 2002.

13. А.Н. Гуев., Гражданское право. Учебник. Том 1. Москва, 2003; Том 2. Москва, 2003; Том 3. Москва, 2003.

14. А.Н. Долженко, В.Б. Резников, Н.Н. Хохлова (составители). Судебная практика по гражданским делам. Москва, 2003.

15. Д.М. Мурзин (составитель), Гражданский кодекс РФ с постатейным приложением материалов судебной практики. Москва, 2003 (3-е изд.).

16. О.Ю. Шилохвост (составитель), Гражданский кодекс РФ. Текст ГК. Разъяснения по вопросам судебной практики. Москва, 2002.

17. К. Цвайгерт, Х. Кетц. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. Т.2. Москва. 1998.

18. В.П. Мозолин, Е.А. Фарнсворт. Договорное право в США и СССР. Т.1. Москва. 1998.

19. В.В. Залесский (гл. ред.). Основные институты гражданского права зарубежных стран. Москва. 1999.

20. А.К. Романов. Правовая система Англии. Изд-во «Дело». Москва. 2000. (Глава 9).

21. Х. Кох, У. Магнус, П. Винклер фон Моренфельс. Международное частное право и сравнительное правоведение. Москва, 2001. (§5, 6, 8).

22. А. Жалинский, А. Рерихт. Введение в Немецкое право. Москва, 2001. (Раздел IV, главы 1, 2).

23. Д.В. Дождев, Римское частное право. Учебник для вузов. Издательство НОРМА. 2-ое издание, Москва, 2006.

24. М.Ю. Тихомиров (ред.), Комментарий к Федеральному закону «Об акционерных обществах». «Издательство Тихомирова М.Ю.», Москва, 2002.

25. С.Д. Могилевский, Правовые основы деятельности акционерных обществ. Учебное пособие. «Дело», Москва, 2004.

26. А.Е. Молотников, Ответственность в акционерных обществах. «Волтерс Клувер», Москва, 2006.

27. М.В. Телюкина, Комментарий к Федеральному закону «Об акционерных обществах» (постатейный). «Волтерс Клувер», Москва, 2005.

28. М.Ю. Тихомиров, Акционерное общество: основы правового положения. «Издательство Тихомирова М.Ю.», Москва, 2007.

II. На английском языке

Christopher Osakwe. Russian Civil Code: Text and Analysis. Wolters Kluwer. 2008
Christopher Osakwe. Russian Civil Code Annotated: Translation and Commentary. Moscow University Press. 2000.
K. Zweigert, H. Kotz. An Introduction to Comparative Law. (2d. ed., 1987). Vol. 2.
E. Allan Famsworth, Viktor P. Mozolin. Contract Law in the USSR and the United States: History and General Concept. Vol. 1. 1987.
H.C. Henn, I.R. Alexander. Law of Corporations. (2d. ed. Hornbook series). West Group. 1983.
. Roberta Romano. Foundations of Corporate Law. Foundations Press. 1993.
Claude D. Rohwer, Gordon D. Schaber. Contracts. (Nutshell Series). West Group. 1983.
Edward J. Kionka. Torts. (Nutshell Series). West Group. 1999.
John D. Calamari, Joseph M. Perillo. Contracts. (2d. edition, 1990). West Group. Black Letter Series.
Steven L. Emanuel, Emanuel Law Outlines: Contracts (6^th ed., 2003). Aspen Publishers.
Stephen L. Emanuel, Emanuel Law Outlines: Torts (6^th ed., 2001). Aspen Publishers.
Robert S. Summers and Robert A. Hillman, Contract and Related Obligation: Theory, Doctrine and Practice. (4^th ed., 2001). St. Paul, Minnesota.
Lon L. Fuller and Melvin Aron Eisenberg, Basic Contract Law (7^th ed., 2001). St. Paul, Minnesota.
Robert A. Hillman, Principles of Contract Law. (2004). St. Paul, Minnesota.
John D. Calamari, Joseph M. Perillo, The Law of Contracts. Fourth edition. Hornbook series. West Group. St. Paul, 1998.
L. LoPucki, E. Warren, D. Keating, R. Mann, Commercial Transactions: A Systems Approach. Aspen Publishers. Third edition. New York, 2006.

В. Экзаменационные вопросы

1.Основания возникновения обязательства в российском и американском праве: краткое сравнение.

2. Понятие одностороннего и двустороннего договора в российском и американском праве: сравнительное различие.

3. Обязательство вследствие неосновательного обогащения в российском праве: основные принципы.

4. Обязательство вследствие неосновательного обогащения в американском праве: основные принципы.

5. Понятие, элементы (состав) и сфера применения «promissory estoppel» в американском праве.

6. Понятие, сущность и сферы применения «culpa in contrahendo» в германском праве.

7. Основное различие между договорным обязательством и обязательством по «promissory estoppel» в англо-американском праве.

8. Природа, виды и условия для наступления гражданско-правовой ответственности по ГК РФ.

9. Вина в российском гражданском праве: понятие, градация, соотношение вины и ответственности.

10. Сравнение подходов российского и американского права к проблеме карательной гражданско-правовой ответственности.

11. Принуждение исполнения договорного обязательства в натуре: сравнение подходов ГК РФ, ГК Германии (ГГУ) и ГК Франции.

12. Принуждение исполнения договорного обязательства в натуре: основные принципы англо-американского права.

13. Основные формы ответственности за нарушение договорного обязательства в американском праве.

14. Составляющие элементы понятия «надлежащее исполнение» обязательства по ГК РФ.

15. Понятие и виды убытков и неустоек в российском и американском праве: краткое сравнение.

16. Основания для освобождения о договорной ответственности и уменьшения ее размеров по ГК РФ.

17. Понятие и реквизиты деликта в российском и американском праве: краткое сравнение.

18. Понятие, форма компенсации и условия для компенсации морального вреда в российском и американском праве: основное различие.

19. Ответственность нанимателя (работодателя) за деликт своего работника: сравнение подходов российского, американского, французского и германского права.

20. Признаки континентально-европейского гражданского кодекса и характерные качества образцового гражданского кодекса.

21. Историческая аргументация, выдвигаемая «за» и «против» кодификации гражданского права.

22. Деликтная ответственность независимо от вины в российском и американском праве: понятие и случаи ее наступления.

23. Основания для освобождения от деликтной ответственности и уменьшения ее размеров в американском праве.

24. Понятие квази-деликта и институт превентивного иска в западном гражданском праве: основные правила.

25. Основные формы деликтной ответственности в американском праве.

26. Вина в американском деликтномправе: понятие, градация, стандарт доказывания и бремя доказывания.

27. Дихотомическая классификация деликта по ГК РФ: восемь основных признаков для классификации.

28. Основные характеристики американского деликтного права.

29. Принципы сингулярных деликтов в англо-американском праве и теория генерального деликта в континентально-европейском праве: понятие и сравнение.

30. Понятие группового и массового деликта в американском праве.

31. Понятие и классификация вреда в американском деликтном праве.

32. Душевное страдание в американском деликтном праве: понятие, юридические основания для ответственности и требования к данному деликту.

33. Диффамация в российском праве: понятие, объект защиты, основания возникновения ответственности и бремя доказывания.

34. Диффамация в российском праве: формы ответственности, основания для освобождения от ответственности, способы и размер компенсации.

35. Гражданско-правовая диффамация по ст. 152 ГК РФ и уголовно-правовая клевета по ст. 129 УК РФ: сравнительное различие.

36.Диффамация в американском праве: формы, виды, бремя доказывания и ответственность за перераспространение сведений.

37. Диффамация в американском праве: формы ответственности и основания для освобождения от ответственности.

38. Государственный деликт в российском праве: понятие, сферы наступления ответственности и субъект ответственности.

39. Государственный деликт в американском праве: сферы действия абсолютного суверенного иммунитета и условия государственной ответственности.

40. Деликт вследствие недостатков товаров, работ или услуг по ГК РФ: основания возникновения и освобождения от ответственности, основания возникновения вреда и лица, ответственные за вред.

41. Деликт вследствие недостатков товаров, работ или услуг по ГК РФ: природа вреда, значение цели приобретения товара и сроки возникновения вреда.

42. Деликт вследствие недостатков товаров, работ или услуг по американскому праву: основания возникновения и освобождения от ответственности, основания возникновения вреда и лица, ответственные за вред.

43. Деликт вследствие недостатков товаров, работ или услуг по американскому праву: природа вреда, значение цели приобретения товара и сроки возникновения вреда.

44. Гражданский иск за деликт в уголовном деле: сравнение подходов российского, американского, германского и французского права.

45. Структура ГК РФ, ГК Франции, ГК Германии (ГГУ) и ЕТК США: основные различия.

46. Симбиоз между деликтным и уголовным правом в современном российском праве: перспектива сравнительной цивилистики.

47. Конкуренция исков в случае совпадения деликта и нарушения договора в одном деянии: сравнение подходов российского, американского, германского и французского права.

48. Понятие и порядок заключения договора в российском и американском общем праве: основные различия.

49. Момент заключения договора в российском, германском, французском и американском праве: основные различия.

50. Отзывность оферты в российском, германском и французском праве: основные различия.

51. Двойственное понятие договора в американском общем и статутном праве: основные различия.

52. Понятие и сущность встречного предоставления в российском и американском договорном праве: основное различие.

53. Дихотомическая классификация договора по ГК РФ: основные категории и признаки классификации.

54. Незаключенный (несостоявшийся) и недействительный договоры по ГК РФ: основные различия.

55. Понятие, сущность и реквизиты дискреционного договора (option contract) в англо-американском праве.

56. Публичный договор по ГК РФ: определение, сущность, требования к нему и санкции за необоснованное уклонение от его заключения.

57. Механизм осуществления политики российского публичного договора в американском праве.

58. Основания недействительности договора и их последствие по ГК РФ.

59. Последствия недействительности договора по ГК РФ.

60. Ничтожный, оспоримый и обратимый договор в российском праве: понятие и основные различия.

61. Основания недействительности договора в американском праве.

62. Недобросовестный (кабальный) договор в американском праве: понятие материальной и процессуальной недобросовестности.

63. Уступка прав - требований (цессия) в российском праве: общие правила.

64. Уступка прав - требований (цессия), суброгация и новация по ГК РФ: основные различия.

65. Делегация долга в американском договорном праве: общие правила.

66. Основания прекращения, изменения и расторжения договора в российском праве.

67. Основания прекращения договорного обязательства в американском праве.

68. Понятие новации в российском, континентально-европейском и англо-американском праве: основные различия.

69. Безотзывная оферта в романо-германском праве и твердая оферта (firm offer) в американском ЕТК: сходство и различие.

70. Модификация англо-американского option contract в американском договорном праве: понятие, сущность и реквизиты.

71. Факторы, влияющие на размер убытков в российском гражданском праве.

72. Последствия прекращения договорного обязательства в англо-американском праве.

73. Реквизиты договора в российском и романо-германском договорном праве: краткое сравнение.

74. Реквизиты договора в англо-американском праве: краткое изложение.

75. Доктрина consensus ad idem в англо-американском и римском частном праве: сопоставительное сравнение.

76. Квази-деликт в современном российском праве: понятие, определение и сущность.

77. Понятие, признаки функции юридического лица в сравнительном праве.

78. Теория юридического лица в континентально-европейском праве и теория корпорации в англо-американском праве.

79. Форма юридического лица в германском и французском праве: основные различия.

80. Соображения (факторы), влияющие на выбор юридической формы предпринимательства в американском праве.

81. Классификация корпораций в американском праве: основные виды коммерческой предпринимательской корпорации.

82. Виды убытков в американском договорном праве.

83. Виды убытков в американском деликтном праве.

84. Оборотоспособность объекта договора в американском праве: классификация объектов.

85. Суррогатный договор в американском праве: понятие и основные принципы.

86. Сопоставительное сравнение понятий «поручительство» в романо-германском и «guarantee» в англо-американском праве.

87. Основное сходство и различие между понятиями «guarantee» и «indemnity» в англо-американском праве.

88.Основное сходство и различие между «поручительством» и «залогом третьим лицом» в российском праве.

89.Основное различие между понятиями «задаток» и « аванс» в российском праве.

90. Понятие, сущность и признаки банковской гарантии в современном российском праве.

Г. Темы эссе, курсовых, дипломных и иных исследовательских работ

1.Доктрины добросовестности и вины в англо-американском договорном праве.

2. Последствия прекращения договорного обязательства в англо-американском праве.

3. Защита права добросовестного приобретателя имущества при ничтожности первоначального приобретения данного имущества его продавцом: сравнение позиций российского и американского права.

4. Сравнение понятий option contract в англо-американском и безотзывной оферты (irrevocable offer) в Романо-германском договорном праве.

5. Понятия ничтожности, оспоримости и непринудительности договора в российском и американском праве: сравнительный анализ.

6. Кондикционное обязательство в российском и unjust enrichment в американском праве: сопоставление и сравнение.

7. Доктрины «consideration» в англо-американском праве и «causa» в романо-германском праве: сопоставительное сравнение.

8. Понятие «кабальная сделка» в российском, «lesion» в романо-германском и «unconscionability» в англо-американском праве: сравнительное сходство и различие.

9. Основания возникновения обязательства в российском и американском праве: краткое сравнение.

10. Понятие и виды убытков в российском и американском договорном праве: краткое сравнение.

11. Понятие, сущность и сферы применения promissory estoppel в американском праве.

12. Понятие, сущность и сферы применения culpa in contrahendo в германском праве.

13. Теория вины в российском и американском гражданском праве: понятие, градация и состав.

14. Встречное предоставление в российском и американском договорном праве: сравнительный анализ.

15. Неустойка в российском и liquidated damages в американском договорном праве: сравнительный анализ.

16. Оption contract в американском договорном праве: понятие, сущность и особенности.

17. Моральный вред в российском и американском деликтном праве: сходство и различие.

18. Реституция в российском, романо-германском и англо-американском праве: сходство и различие.

19. Убытки в американском деликтном праве: основные виды и их особенности.

20. Понятие и виды деликта в российском и американском праве: краткое сравнение.

21. Деликтная ответственность независимо от вины в российском и американском праве: понятие и случаи ее наступления.

22. Основные формы деликтной ответственности (tort liability) в американском праве.

23. Понятие группового и массового деликта в американском праве.

24. Диффамация в российском праве: понятие, объект защиты и формы ответственности.

25. Диффамация в американском праве: понятие, объект защиты и формы ответственности.

26. Гражданско-правовая диффамация по ГК РФ и уголовно-правовая клевета по УК РФ: сравнительное различие.

27. Основания и последствия недействительности договора в российском и американском праве: краткое сравнение.

28. Недобросовестный (кабальный) договор в американском праве: понятие материальной и процессуальной недобросовестности.

29. Основания прекращения договорного обязательства в российском и американском праве: краткое сравнение.

30. Последствия прекращения договорного обязательства в англо-американском праве.

31. Принуждение исполнения договорного обязательства в натуре – сравнение исходной позиции Романо-германского и англо-американского права.

32. Понятие новации в российском, континентально-европейском и англо-американском праве: основные различия.

33. Теория юридического лица в континентально-европейском праве: краткое сравнение.

34. Классификация корпорации в американском праве: основные виды коммерческой корпорации.

35. Понятие «корпорация» в англо-американском праве и «акционерное общество» в романо-германском праве: сходство и различие.

36. Суррогатный договор в американском праве: понятие, сущность и основные принципы.

37. Убытки в российском и американском договорном праве: содержание и разновидности.

38. Убытки в российском и американском деликтном праве: содержание и разновидности.

39. Сопоставительное сравнение понятий «поручительство» в романо-германском и «guarantee» в англо-американском праве.

40. Cопоставительное сравнение понятий «залог» в российском и «mortgage» в англо-американском праве

Blog

Сравнительное гражданское право (comparative civil law)

Содержание