Н. Розенберг, Л. Е. Бирдцелл, мл

Вид материала

Документы

Подобный материал:

• Альфред Розенберг Миф XX века, 7416.4kb.
• Построение нечетких графовых моделей на основе гис дулин С. К., д т. н., профессор, 132.43kb.
• Альфред Розенберг, 7266.86kb.
• М. Г. Розенберг доктор юридических наук, заслуженный юрист России, профессор кафедры, 11533.6kb.
• В. Н. Чачава (Россия), художе­ственный руководитель Академии молодых певцов Мариинского, 84.57kb.

прав собственности и выполнения контрактов.

Третья слабость -- наследие римского права, усиленное интересами короны и

парламента в получении доходов от декретирования корпораций. В римском праве

действовало представление, что любая ассоциация граждан потенциально

представляет собой заговор против государства; поэтому никакая частная

ассоциация не признавалась законной до тех пор, пока ее существование не

получало должной санкции имперских властей. Роберт Нисбет формулирует это

следующим образом: "...примечательна доктрина римского права о концессии,

согласно которой никакая группа или ассоциация, сколь бы глубоко она ни была

укоренена в истории и традиции и независимо от человеческой верности и

преданности ее членов, не могла претендовать на правовой статус, на правовое

существование до тех пор, пока этот статус и это существование не получали

признание монарха" [Robert Nisbet, Twilight of Authority (New York: Oxford

University Press, 1970), p. 170].

Представление о корпорации, как о правовой фикции, создаваемой исключительно

политическим актом государства, всегда препятствовало развитию корпораций как

экономических институтов. Сэр Фредерик Поллок также связывал это представление

с доктриной концессии: "...по всему континенту публичное право предполагает,

что никакие ассоциации не должны создаваться без санкции государства" [Sir

Frederick Pollock, A First Book of Jurisprudence, 5th ed. (London: Macmillan &

Co., 1923), pp. 115--116]. Только когда ассоциации в форме политических

партий, церквей, общественных клубов и других добровольных объединений, так же

как в форме акционерных обществ, стали обычным делом, стало легче видеть в

образовании корпорации не столько акт создания, сколько акт правового

признания существования группы, возникшей за пределами сферы политики.

Зарегистрированные корпорации и общие законы о корпорациях

Самой серьезной попыткой воспрепятствовать распространению акционерных

компаний был закон 1720 года, известный как Дутый закон, в соответствии с

которым акционерные компании стали подсудными как источник беспорядка. На

поверхности это не выглядело как применение доктрины о концессиях, поскольку,

безусловно, что компании такого типа порой действительно использовались в

мошеннических целях. Но акционерные компании с такими характерными чертами

корпораций, как: легкость передачи прав собственности; устойчивость

управления, не зависящего от персонального состава группы; управление через

доверенных лиц, а не через самих собственников, -- были настолько

притягательны, что ни случаи мошенничеств, ни риск судебного преследования не

смогли помешать их распространению в деловой практике. [Oscar Handlin and Mary

F. Handlin, "Origins of the American Business Corporation", in Frederic Lane

and Jelle C. Riemersma, eds.. nterprise and Secular Change (Homewood, Ill.:

Richard D. Irwin, 1953), pp. 102--124. Хандлины утверждают: "Дутый закон не

затронул многие виды товариществ; к 1800 году неинкорпорированные акционерные

общества, формально являвшиеся товариществами и не обладавшие юридическими

свойствами, которые можно было получить только через законодательный акт,

"достигли того, что их финансовые ресурсы были почти столь же, если не ровно

столь же, ликвидны, как и у инкорпорированных компаний". Стоит только

вспомнить о шерстобитных фабриках или о банковской компании Абердина, где 446

партнеров управлялись без акта инкорпорации, чтобы оценить гибкость старых

форм." (р. 104). Хандлины цитировали Armand В. Dubois, The nglish Business

Company after the Bubble Act, 1720--1800 (New York: Commonwealth Fund, 1938),

pp. 36, 38. В этом исследовании Дюбуа подробно продемонстрировал неспособность

Дутого закона остановить распространение акционерных компаний.] В 1825 году,

почти через пятьдесят лет после публикации Богатства народов, Дутый закон был

отменен, и встал вопрос о выработке законов для создаваемых торговцами

акционерных компаний, а не о том, должно ли государство создавать правовые

фикции в форме акционерных компаний.

С устранением препятствия, которым являлась доктрина о концессии, у

недекретированных акционерных компаний остались две другие правовые проблемы.

Во-первых, поскольку они не были признаны как законные юридические лица, у них

возникали сложности с приобретением собственности, с защитой своей

собственности в суде и с заключением законно обязывающих контрактов.

Во-вторых, каждый акционер нес неограниченную ответственность по всем долгам и

обязательствам компании.

К первой проблеме парламент обратился в 1834 году, когда он уполномочил корону

даровать акционерным компаниям "письменный патент" на привилегию возбуждать

дело в суде и быть преследуемым по суду через государственных обвинителей

(public officer). "Привилегия быть преследуемым по суду" вовсе не ирония;

акционерная компания, желавшая брать в долг или заключать контракты, была

сильно заинтересована в том, чтобы кредиторы могли поступать с ней, как и с

другими должниками. Если не считать названия, то письменный патент представлял

собой то же самое, что декрет об учреждении корпорации, поскольку с точки

зрения права определение личности (физической или юридической) может быть

сжато до права преследовать по суду или быть преследуемым по суду. Право

преследовать по суду есть достаточное и необходимое условие того, чтобы иметь

возможность защищать с помощью закона свои права собственности и договорные

обязательства, а право быть преследуемым по суду образует необходимое и

достаточное условие принятия на себя защищаемых законом ответственности и

договорных обязательств. [Сегодня принято считать, что все люди от рождения

являются "личностями", с неотъемлемым правом возбуждать дело в суде и быть

преследуемым по закону; а когда опекун или попечитель возбуждает от имени

малолетнего или недееспособного человека дело, мы рассматриваем их как

представителей личности, ради блага которой они и возбуждают дело. Но закон

далеко не всегда настаивал на том, что каждый индивидуум является и личностью.

(см.: Maine, Ancient Law, pp. 128--141)] В результате закон 1834 года, хотя он

решительно отвергает свою связь с легализацией акционерных компаний, на деле

осуществил именно это.

Оставалась еще проблема неограниченной ответственности акционеров по долгам

компании. В 1844 году парламент учредил пост регистратора акционерных

компаний, и потребовал регистрации всех "товариществ", имеющих более двадцати

пяти участников и допускавших куплю-продажу паев собственности. В этот период

акционерные компании больше использовались не в промышленности, а в торговле:

из 910 компаний, зарегистрированных в соответствии с законом 1844 года между

1844 и 1856 годами, только 106 были промышленными [P. L. Cottrell, Industrial

Finance, 1830--1914 (New York: Methuen, 1980), p. 44]. Но даже и тогда

ответственность акционеров зарегистрированных компаний не была еще ограничена

суммой их подписки на акции. Согласно Котреллу, три парламентских

расследования, проведенных в первой половине 1850-х годов, выявили только одно

основание, чтобы позволить свободное создание корпораций с ограниченной

ответственностью: "чтобы иметь привилегию ограниченной ответственности

...небольшое, но все растущее число компаний основываются за рубежом" [там же,

с. 40]. Более фундаментальной причиной могла быть укорененная в Британии

традиция приноравливать статьи торгового права к практике. Высшие классы

Англии могли разделять презрение французских и прусских аристократов к

торгашам, но в отличие от французов они не пытались возвысить нравы

коммерсантов, а в отличие от пруссаков их не тревожило, что распространение

корпораций может обернуться ростом процентных ставок в сельском хозяйстве [там

же, с. 205--206]. Как бы то ни было, в 1856 году парламент распространил

ограничение ответственности на зарегистрированные корпорации.

Часто полагают, что с точки зрения инвесторов главное преимущество

корпоративной формы в отсутствии личной ответственности за долги предприятия.

Но исторические свидетельства двойственны. Акционерные компании стали

распространенным явлением еще до того, как получили право на ограниченную

ответственность. Даже после того как парламент узаконил создание корпораций с

ограниченной ответственностью, учредители корпораций нередко объявляли об

очень большом уставном капитале, но брали с подписчиков только часть

номинальной цены акции. В случае неплатежеспособности подписчики несли

ответственность, исходя из номинальной цены акции; таким образом, учредители

корпораций использовали не в полной мере все возможности, предоставляемые

законом об ограниченной ответственности. Между 1856 и 1882 годами средняя цена

акции для акционеров колебалась от 13,3 % ее номинальной стоимости в 1869 году

до 57,81% в 1858 году [Cottrell, Industrial Finance, table 4, 3, p. 85]. Таким

образом, ограничение ответственности не было важнейшим свойством корпораций.

В Соединенных Штатах история создания корпораций, регистрируемых в рамках

общих законов о корпорациях, в некоторых отношениях схожа с тем, что

происходило в Англии. В обеих странах они появились на третьем этапе, после

того как стали привычны корпорации, создаваемые для религиозных,

благотворительных и муниципальных целей [Ronald . Seavoy, "The Public Service

Origins of the American Business Corporation", Business History Review 52

(Spring 1978): pp. 30--60], и после периода распространения лицензированных

корпораций. Существует даже известный параллелизм между британским

использованием неформализованных акционерных компаний и американским

использованием промышленных трестов [в Новой Англии их часто называли

"массачусетскими трестами"].

Похоже, что в Соединенных Штатах преимущества ограниченной ответственности

подчеркивались сильнее, чем в Британии. [В соответствии с законодательно

утвержденными уставами первых деловых корпораций Америки менеджеры, похоже,

обладали неограниченной властью привлекать средства членов корпорации для

погашения ее долгов. Благодаря этому в случае неплатежеспособности корпорации

судебные исполнители могли взыскивать средства с ее членов пропорционально их

участию в корпорации (см.: Handlin and Handlin, "Origins of American Business

Corporation", pp. 111--118). В Соединенных Штатах вплоть до 1930-го года в

случае неплатежеспособности банка акционеры национальных банков отвечали в

размере номинальной цены принадлежавших им акций.] По крайней мере, в

Нью-Йорке в начале XIX века законодательное собрание в указах об

инкорпорировании всегда подразумевало право ограниченной ответственности, но

здесь также сказывалась уверенность, что инкорпорация неуместна там, где

возможна конкуренция с товариществами, поскольку считалось, что право

ограниченной ответственности дает корпорациям несправедливые преимущества. Со

временем представление о недостатках такой формы, как товарищество, было

разрушено введением товарищей с ограниченной ответственностью -- то есть

участников товарищества, не имевших полномочий действовать от имени

товарищества и отвечавших за долги только в объеме вложенных средств. [Бродель

прослеживает историю товариществ с ограниченной ответственностью в Европе

вплоть до Флоренции 1532 года. Femand Braudel, The Wheels of Commerce (New

York: Harper & Row, 1982), pp. 438--439.]

В Соединенных Штатах практика инкорпорирования через простой акт регистрации,

не требовавший специального законодательного акта, возникла в связи с

учреждением компаний, предназначенных для строго определенных видов бизнеса.

[Таким образом, прекращение импорта текстиля из Англии, вследствие наложенного

Джефферсоном эмбарго и опасений войны на 1812 год, побудило законодательное

собрание Нью-Йорка в 1811 году принять общий закон об инкорпорации текстильных

компаний. Позднее сюда были добавлены и другие продукты. Однако Нью-Йорк не

был первым штатом, узаконившим инкорпорирование определенной отрасли бизнеса

без формального законодательного акта; Массачусетс принял общий закон об

инкорпорации водопроводных компаний уже в 1798 году. Handlin and Handlin,

"Origins of American Business Corporation", p. 106.] Деятельность компаний

такого рода, создаваемых законодательными актами или на основе общих законов о

корпорации, повела к развитию исключительно скучной, но очень активной ветви

корпоративного права -- законов ultra vires (законы о пресечении деятельности

корпораций в областях, не предусмотренных их уставом -- прим. переводчика).

Английский язык плохо приспособлен для краткого определения границ разрешенной

сферы деятельности компаний, и ни составители уставов, ни их клиенты не могли

точно предвидеть изменения этих границ в будущем. Так что зачастую только

решения суда могли ответить на вопрос, согласуется ли тот или иной проект

деятельности или та или иная трансакция с уставом корпорации. Но вся

бесплодность и возможная несправедливость судебных решений относительно

разрешенной сферы деятельности корпораций перекрывались практикой

политического покровительства и грубой коррупции, порождавшихся процедурами

законодательного утверждения уставов, -- что описал Рональд Сивой в связи с

практикой принятия уставов банковских корпораций Нью-Йорка. [Seavoy, "Public

Service Origins", pp. 49--54. В Нью-Йорке уставы банков утверждались с явной

целью сохранить контроль над кредитом в Нью-Йорке в руках тех, кто

контролировал законодательное собрание. Мартин ван Бурен, второй

вице-президент Джексона, сменивший его на посту президента, усердно работал на

злачном поле узаконения банковских уставов в Нью-Йорке. (там же, с. 52--53)]

Направление реформ было тем же, что и в Англии: позволить неинкорпорированным

деловым ассоциациям получать статус юридических лиц в результате простой

регистрации. После 1837 года Коннектикут и некоторые другие штаты приняли

достаточно широкие общие законы о корпорациях, подходившие для большинства

видов деловой активности, на основании которых фирмы могли обрести статус

корпорации без особых решений законодательных органов. [Конституция Луизианы

1845 года предусматривала, что какие бы права ни предоставлялись корпорациям,

они должны предоставляться на основании общего закона о корпорациях, а не в

результате специальных законодательных актов (см.: G. H. vans, Jr., Business

Incorporation in the United States, 1800--1843, New York: National Bureau of

conomic Research, 1948, p. 11).] Исключение было сделано для корпораций,

нуждавшихся в праве принудительного выкупа недвижимости, для монополий и

банков. Законы эти распространялись довольно медленно. Берль и Мине отмечают,

что штат Делавер двенадцатым принял общие законы о создании и деятельности

корпораций, и сделал это лишь в 1899 году.[Berie and Means, Modem Corporation,

p. 127. По крайней мере, в Нью-Йорке законодательное собрание штата утверждало

уставы с большой легкостью -- ради ускорения промышленного и торгового

развития, так что принятие общего закона о корпорациях не явилось революционым

изменением. Об истории законодательной политики в Нью-Йорке см.: Ronald .

Seavoy, The Origins of the American Business Corporation, 1784--1855:

Broadening the Concept of Public Service During Industrialization (Westport,

Conn.: Greenwood Press, 1982).]

Только во второй половине XIX века Англия и Соединенные Штаты признали, что

старая традиция жесткого контроля над образованием корпораций, имеющих

исключительные права на определенные виды торговли или на принудительный выкуп

недвижимости, не должна прилагаться к акционерным компаниям, создаваемым

исключительно ради деловых целей и нуждающимся не в больших правовых

возможностях, чем обычные товарищества. Было понято, что публика в целом

заинтересована только в том, чтобы все имеющие дело с такими ассоциациями были

заранее предупреждены об ограниченной ответственности их членов. Благодаря

этому корпоративную форму организации предприятия стали использовать во все

расширяющемся круге деловых ситуаций.

Распространение общих законов об инкорпорировании

В рамках первых общих законов о корпорациях были осуществлены сотни актов

инкорпорирования. Период с 864 по 1870 год был пиком процесса инкорпорирования

в промышленных штатах Америки. Принято думать, что интерес к созданию

корпораций был порожден окончанием гражданской войны и сопутствовавшими

экономическими изменениями, но эти связи нелегко проследить [ vans, Business

Incorporations, chart. 1, p. 13, and chart. 3, p. 23]. Несмотря на множество

возникших корпораций, большинство предприятий вплоть до 1890-х годов,

по-прежнему, не были инкорпорированы. Причины приверженности к старым формам

организации были, видимо, различны для больших и малых предприятий:

1. Для небольших фирм, работающих на местном уровне, расходы на

инкорпорирование были не всегда оправданны. Сохранялась существенная

предубежденность против собственника или делового партнера, управляющего

фирмой и пытающегося ограничить ответственность за долги с помощью

инкорпорации. От таких людей обычно требовали (и требуют до сих пор) принятия

личной ответственности за основные долги корпорации. В конце XX века малым

предприятиям, имеющим корпоративное устройство, были даны налоговые

преимущества, которые сделали такую форму организации очень популярной, но в

1890-х годах такого рода преимуществ не существовало.

2. Для достаточно больших фирм, имевших возможность вести дела в нескольких

штатах, первые законы о создании корпораций были неудобны, так как чрезмерно

ограничивали формы бизнеса, допускавшие участие инкорпорированных фирм,

предъявляли чрезмерные требования к капиталу корпораций и к владению акциями

других корпораций, то есть ограничивали возможность создания дочерних компаний

для ведения дел в других штатах или в других видах бизнеса. Эти ограничения

были терпимы в XIX веке, поскольку число фирм, оперирующих одновременно в

нескольких штатах, было невелико (в отличие от фабрик, продающих свои изделия

торговцам нескольких штатов). Немногие фирмы, работавшие одновременно в разных

штатах, могли попытаться получить разрешения законодательных органов: еще в

1892 году учредители компании "Дженерал Электрик", созданной для приобретения

фабрик в Нью-Йорке и Массачусетсе, хлопотали о принятии законодательным

собранием Нью-Йорка специальных актов, вместо того, чтобы использовать общие

законы о создании корпораций, действовавшие в Нью-Йорке или в Нью-Джерси.

3. Легкость продажи и покупки корпоративных акций была весьма привлекательна

для инвесторов. Пример железнодорожных акций, которыми постоянно торговали на

Нью-йоркской фондовой бирже, делал очевидными эти преимущества. Но до начала

1890-х годов в Соединенных Штатах просто не существовало развитого рынка акций

промышленных компаний. Активный и постоянно действующий рынок корпоративных

акций не может существовать до тех пор, пока не появится большое число

акционеров, а в конце XIX века в большинстве промышленных фирм число их было

невелико. Как мы увидим в следующей главе, современный рынок ценных бумаг

промышленных компаний возник лишь тогда, когда неинкорпорированные тресты в

1880-х годах начали выпускать сертификаты акций. Также и в Англии -- и по тем

же причинам -- у относительно немногих промышленных акций нашелся готовый

рынок.

Статистика надежно свидетельствует, что, несмотря на все эти ограничения, в

конце XIX века многие предприниматели находили инкорпорирование выгодным для

себя. Важную роль играла потребность в венчурном (рисковом) капитале. Даже при

том, что рынки ценных бумаг в конце XIX века были неблагосклонны к

промышленным предприятиям, во Франции, в Германии после объединения и в