Методические рекомендации по предупреждению неплатежеспособности и проведению процедур банкротства сельскохозяйственных организаций
| Вид материала | Методические рекомендации |
- Постановлением Конституционного Суда РФ от 03. 07. 2001 n 10-П, Федеральным закон, 1256.27kb.
- Постановлением Конституционного Суда РФ от 03. 07. 2001 n 10-П, Федеральным закон, 1263.91kb.
- Постановлением Конституционного Суда РФ от 03. 07. 2001 n 10-П, Федеральным закон, 1258.37kb.
- Постановлением Конституционного Суда РФ от 03. 07. 2001 n 10-П, Федеральным закон, 1261.43kb.
- Лекция Процедуры банкротства предприятия, 884.3kb.
- Министерство сельского хозяйства Российской федерации Департамент финансов и бухгалтерского, 939.07kb.
- Конкурсное производство, 39.56kb.
- Доклад тема: "Экономические аспекты процедур банкротства предприятий", 146.76kb.
- Задачи временного управляющего. Процедуры банкротства финансовое оздоровление, 29.07kb.
- Сельскохозяйственных предприятий кузбасса, 140.23kb.
3.2. Финансовое оздоровление
Финансовое оздоровление - процедура банкротства, имеющая своей целью восстановление платежеспособности должника путем осуществления фактических расчетов с кредиторами на основе графика погашения задолженности в пределах срока, на который введена указанная процедура.
При проведении финансового оздоровления управление делами должника не переходят к арбитражному управляющему, а органы управления должника продолжают осуществлять свои полномочия с определенными ограничениями, предусмотренными ст. ст. 82 и 83 Закона.
Финансовое оздоровление, таким образом, представляет собой реабилитационную процедуру, направленную на преодоление финансового кризиса должника с предоставлением определенных гарантий кредиторам, а должник получает возможность отсрочки и рассрочки исполнения гражданско-правовых обязательств и обязательных платежей, а также сохраняет возможность продолжить управление своим имуществом с некоторыми ограничениями.
Административный управляющий в ходе финансового оздоровления ведет реестр требований кредиторов, проводит собрания кредиторов, осуществляет контроль за своевременным исполнением должником текущих обязательств и за ходом выполнения графика погашения задолженности.
Для успешного выполнения плана финансового оздоровления должнику предоставляются следующие правовые льготы: погашение долгов перед кредиторами производится только в соответствии с планом финансового оздоровления и графиком погашения задолженности, отменяются меры по обеспечению требований кредиторов и по обеспечению исков, приостанавливается исполнение исполнительных документов, не начисляются неустойки, проценты и т.д. (ст. 81 Закона). Но, поскольку финансовое оздоровление производится должником самостоятельно, одновременно с целью обеспечения прав кредиторов существенно ограничивается дееспособность должника и, соответственно, полномочия его органов управления.
Финансовое оздоровление редко встречается в практике в связи с необходимостью предоставления обеспечения исполнения должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности.
Названная процедура банкротства может быть введена арбитражным судом на срок не более чем два года.
В отношении должника - сельскохозяйственной организации срок финансового оздоровления должен определяться таким образом, чтобы он охватывал окончание соответствующего периода сельскохозяйственных работ и включал в себя время, необходимое для реализации сельскохозяйственной продукции, произведенной (произведенной и переработанной) сельскохозяйственной организацией.
Кроме того, предусмотрена возможность продления на один год срока процедуры финансового оздоровления, введенной в отношении сельскохозяйственной организации, в том числе и за пределами максимального двухлетнего срока. Основанием для такого продления срока финансового оздоровления признаются стихийные бедствия, эпизоотии или другие обстоятельства, которые носят чрезвычайный характер и повлекли за собой спад в производстве и ухудшение финансового состояния сельскохозяйственной организации.
3.3. Внешнее управление
Внешнее управление - процедура банкротства, также направленная на восстановление платежеспособности должника. Основным содержанием этой процедуры является применение к должнику экономических методов восстановления платежеспособности (сокращение расходов, изменение стратегии и тактики менеджмента, перехода к производству новых видов товаров, работ и услуг, наконец, продажа части имущества или всего имущественного комплекса должника и т.д. - ст. 109 Закона) при создании соответствующих правовых условий, позволяющих выполнить установленные планом внешнего управления экономические мероприятия.
С даты вынесения арбитражным судом определения о введении внешнего управления наступают последствия, предусмотренные ст. 94 Закона, в том числе прекращаются полномочия руководителя и иных органов управления.
Внешнее управление сельскохозяйственной организацией вводится до окончания соответствующего периода сельскохозяйственных работ с учетом времени, необходимого для реализации произведенной или произведенной и переработанной сельскохозяйственной продукции. Исходя из этого, срок внешнего управления может превышать установленный Законом 2-х летний срок на 3 месяца.
Кроме того, срок внешнего управления сельскохозяйственного должника может быть продлен еще на 1 год. Основанием продления срока могут служить ситуации, когда в ходе внешнего управления имели место спад и ухудшение финансового состояния сельскохозяйственной организации в связи со стихийными бедствиями, с эпизоотиями и другими обстоятельствами, носящими чрезвычайный характер. Таким образом, максимальный срок внешнего управления сельскохозяйственной организацией - 3 года и 3 месяца.
3.4. Конкурсное производство
Конкурсное производство это принудительная ликвидационная процедура, проводимая в процессе банкротства. Данная процедура вводится с момента принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом. Цель конкурсного производства - соразмерное удовлетворение требований кредиторов.
Конкурсное производство может вводиться после наблюдения, финансового оздоровления, а также внешнего управления (при отсутствии возможности восстановления платежеспособности должника). Но, в тоже время, в ходе конкурсного производства Закон предусматривает возможность перехода к внешнему управлению (при выявлении реальной возможности восстановления платежеспособности должника).
Конкурсное производство вводится сроком на один год. Вместе с тем Закон допускает возможность продления указанного срока на шесть месяцев (п. 2 ст.124 Закона). Продлеваться срок процедуры может неоднократно, что зависит от конкретных обстоятельств. Продажа имущества должника, предъявление исков о признании недействительными сделок, совершенных должником, исполнение решений по указанным искам, поиск и возврат имущества должника могут являться основанием для продления срока конкурсного производства. При таких обстоятельствах по ходатайству лица, участвующего в деле, арбитражный суд может вынести определение о продлении срока конкурсного производства.
Муниципальные образования имеют право подавать указанное ходатайство в процедурах конкурсного производства муниципальных унитарных предприятий, градообразующих предприятий, а также иных организаций, в отношении которых муниципалитеты выступают кредиторами по денежным обязательствам.
С даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства наступают последствия, предусмотренные ст. 126 Закона, в том числе прекращаются полномочия руководителя, иных органов управления.
При признании должника банкротом арбитражный суд в порядке ст. 45 Закона назначает конкурсного управляющего, который осуществляет все мероприятия конкурсного производства.
В течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего органы управления должника обеспечивают передачу бухгалтерской и иной документации должника конкурсному управляющему. Необходимо обратить внимание на то, что в случае уклонения органов управления должника от обязанности передать бухгалтерскую и иную документацию должника, печати и штампы материальные и иные ценности должника конкурсному управляющему органы управления должника, в том числе и руководитель должника, несут ответственность в соответствии с действующим законодательством. В частности, статья 195 Уголовного кодекса Российской Федерации предусматривает уголовную ответственность (до лишения свободы сроком до 3-х лет) за сокрытие имущества или имущественных обязательств, сведений об имуществе, о его размере, местонахождении либо иной информации об имуществе, за передачу имущества в иное владение, отчуждение или уничтожение, фальсификацию бухгалтерских и иных учетных документов, отражающих экономическую деятельность, если эти действия совершены руководителем или собственником организации-должника при банкротстве или в предвидении банкротства и причинили крупный ущерб.
Конкурсный управляющий наделяется полномочиями руководителя юридического лица - должника, а также иных органов управления и собственника имущества должника - унитарного предприятия в пределах, порядке и на условиях, установленных ст. 129 Закона.
Конкурсный управляющий осуществляет свои функции до момента завершения конкурсного производства, т.е. до даты внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц о ликвидации должника.
При проведении конкурсного производства в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов Закон предусматривает различные варианты реализации имущества должника, в том числе:
- путем продажи имущества должника;
- через проведение замещения активов должника путем создания на базе имущества должника одного или нескольких открытых акционерных обществ с последующей реализацией акций вновь созданного общества (обществ). Средства, вырученные от продажи акций новых обществ, направляются на погашение кредиторской задолженности.
В ходе конкурсного производства кредиторы и должник вправе также заключить мировое соглашение, в соответствии с требованиями ст. 150 Закона. После утверждения мирового соглашения арбитражным судом прекращается производство по делу о банкротстве сельскохозяйственной организации. Неисполнение мирового соглашения и, как следствие, его расторжение, возвратит стороны к стадии конкурсного производства.
У должника - юридического лица, кроме перехода к внешнему управлению и заключению мирового соглашения, есть еще одна возможность избежать ликвидации в процессе конкурсного производства. Обязательства должника могут быть исполнены собственниками имущества, участниками должника или третьими лицами (ст. 125, ст. 113 Закона).
4. Особенности продажи имущества и имущественных прав должника - сельскохозяйственной организации
Цель регулирования продажи имущества - создать условия для сохранения имущественного комплекса как единого объекта.
Федеральным законом устанавливается, что преимущественным правом приобретения имущества сельскохозяйственной организации, продаваемой в ходе осуществления процедур банкротства наделяются лица, занимающиеся производством (производством и переработкой) сельскохозяйственной продукции и владеющие земельным участком, прилегающим к земельному участку должника (имеющим общую границу с продаваемым земельным участком).
Арбитражный управляющий предлагает имущественный комплекс должника сельскохозяйственным организациям и крестьянским (фермерским) хозяйствам, владеющим земельными участками (на праве собственности или аренды), непосредственно прилегающими к земельному участку должника, по стоимости установленной независимым оценщиком.
Сельскохозяйственные предприятия и крестьянские (фермерские) хозяйства, земельные участки которых непосредственно прилегают к земельному участку должника, направляют конкурсному управляющему заявку на приобретение имущественного комплекса должника с приложением доказательств, подтверждающих преимущественное право покупки имущества должника. В частности документы, свидетельствующие о том, что предприятие занимается производством и (или) переработкой сельскохозяйственной продукции и владеет (арендует) земельным участком, непосредственно прилегающим к земельному участку должника.
В случае если арбитражный управляющий получил заявку одного собственника (арендатора) земельного участка, прилегающего к земельному участку должника, то сделка купли-продажи имущественного комплекса должника заключается по прямому договору по рыночной стоимости.
Если заявки получены от двух или более собственников (арендаторов) земельных участков, прилегающих к земельному участку должника, то проводятся торги в форме аукциона между лицами, представившими заявки.
Если арбитражный управляющий получил отказ либо не получил подтверждение в течение месяца от собственников (арендаторов) земельных участков, прилегающих к земельному участку должника, на приобретение имущественного комплекса должника, то он объявляет торги по продаже предприятия (имущественного комплекса) должника.
Если первые торги по продаже имущественного комплекса не состоялись, то возможна реализация имущества и имущественных прав в порядке, установленном Законом.
В случае возникновения необходимости проведения проверки правильности реализации преимущественного права при выкупе имущества сельскохозяйственной организации, следует проверить реальность прав собственности или аренды у претендента на выкуп, основания приобретения им права, принадлежность к категории сельхозтоваропроизводителей и самостоятельность осуществления претендентом хозяйственной деятельности на прилегающих земельных участках, так как не исключено, что собственник или арендатор сдает участки в аренду, а самостоятельно деятельностью не занимается.
Необходимо учитывать, что при покупке земельного участка договор купли-продажи земельного участка, в том числе принадлежащего должнику - сельскохозяйственной организации при его банкротстве, должен отвечать общим требованиям, предусмотренным ст. 37 ЗК РФ. В частности, объектом купли-продажи может быть земельный участок, прошедший государственный кадастровый учет. Продавец при заключении договора обязан предоставить покупателю имеющуюся у него информацию об обременениях земельного участка и ограничениях его использования.
Договор купли-продажи земельного участка не должен включать в себя следующие условия: устанавливающие право продавца выкупить земельный участок обратно по собственному желанию; ограничивающие дальнейшее распоряжение земельным участком, в том числе ипотеку, передачу земельного участка в аренду, совершение иных сделок с землей; ограничивающие ответственность продавца в случае предъявления прав на земельный участок третьими лицами.
Примерная последовательность действий при реализации имущества предприятия в процедурах внешнего управления и конкурсного производства приведена в таблице (приложение 1).
5. Замещение активов должника
Одним из вариантов действий при проведении внешнего управления и конкурсного производства является замещение активов.
Замещение активов должника проводится путем создания одного или нескольких открытых акционерных обществ (ОАО), в уставный капитал которых вносится имущество должника, в том числе имущественные права, входящие в состав предприятия (организации) и предназначенные для осуществления предпринимательской деятельности, а выпущенные акции включаются в состав имущества должника и продаются на открытых торгах в целях погашения требований кредиторов (ст. 115 Закона).
В результате процедуры замещения активов должника право собственности на имущество, внесенное в уставный капитал, переходит к созданному открытому акционерному обществу (обществам). Вместо переданного имущества должник получает акции этого общества (обществ), которые включаются в состав имущества должника.
В ходе конкурсного производства основанием для проведения замещения активов должника является решение собрания кредиторов (п. 1. ст. 141 Закона). Необходимо отметить, что в том случае, если замещение активов применяется по отношению к акционерному обществу, данная мера может быть вынесена на рассмотрение собрания кредиторов только при наличии решения органа управления должника (совета директоров или общего собрания акционеров), уполномоченного в соответствии с учредительными документами принимать решения о заключении должником соответствующих сделок.
Таким образом, решения собрания кредиторов для проведения замещения активов акционерного общества недостаточно.
В тоже время органы местного самоуправления не лишены права на обращение к собранию кредиторов с предложением о проведении замещения активов должника.
Решение собрания считается принятым, если за принятие такого решения проголосовали все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника.
В ходе замещения активов должника может быть создано одно или несколько открытых акционерных обществ. Определяющим фактором является возможность самостоятельного использования имущества должника для осуществления отдельных видов деятельности создаваемыми юридическими лицами.
Законом прямо не указано кем утверждается устав создаваемого общества (обществ) и кем определяется его содержание (например, наименование общества, количество, номинальная стоимость акций, структура и компетенция органов управления).
Исходя из того, что обязанность по реализации решений, принятых собранием кредиторов, возложена на арбитражного управляющего, утверждение устава (уставов) и формулирование его (их) положений, а также размещение акций созданного общества (обществ) должны осуществляться арбитражным управляющим в соответствии с законодательством об акционерных обществах и о рынке ценных бумаг.
Во избежание неблагоприятных последствий целесообразно включить в устав создаваемого общества (обществ) положение о запрете совершения сделок с имуществом общества (обществ) до продажи его (их) акций на вторичном рынке ценных бумаг и ограничение полномочий генерального директора по совершению сделок на сумму не более 10% от балансовой стоимости общества.
На замещение активов в ходе конкурсного производства, в случае создания одного акционерного общества, не распространяется положение о передаче всего имущества должника в уставный капитал вновь создаваемого предприятия.
Имущество должника, вносимое в уставный капитал общества (обществ), подлежит обязательной оценке, которая производится независимым оценщиком, привлекаемым конкурсным управляющим на договорной основе с оплатой его услуг за счет имущества должника.
Размер уставного капитала создаваемого общества устанавливается решением собрания кредиторов (комитета кредиторов) с учетом предложений органов управления должника. Уставный капитал должен соответствовать рыночной стоимости имущества должника, определенной в отчете независимого оценщика.
При замещении активов должника все трудовые договоры, действующие на дату принятия решения о замещении активов должника, сохраняют силу.
Работник на основании ст. 75 Трудового кодекса Российской Федерации вправе отказаться от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации-должника, что является основанием для прекращения трудового договора (п. 6 ст. 77 Трудового кодекса). Права и обязанности работодателя-должника по другим действующим трудовым договорам на дату принятия органом управления должника решения о замещении активов должника переходят к вновь создаваемому обществу (обществам), но не ранее государственной регистрации общества (обществ) в качестве юридического лица (юридических лиц) и перехода к нему (к ним) права собственности на имущество, вносимое в уставный капитал..
Создание акционерных обществ путем замещения активов должника совместно с третьими лицами (соучредителями) не допускается. Это подтверждается п. 44 постановления Пленума ВАС РФ от 15.12.04 № 29 «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».
За счет вырученных средств производится погашение требований кредиторов. Недостаточность денежных средств для погашения требований кредиторов, включенных в реестр, вырученных от продажи акций ОАО в ходе конкурсного производства, может служить основанием для привлечения к субсидиарной ответственности третьих лиц, которые довели предприятие до банкротства (п. 5 ст. 129 Закона).
Примерная последовательность действий при замещении активов в конкурсном производстве предприятий приведена в таблице (приложение 2).
Необходимо отметить, что замещение активов предприятия является мерой, цель которой - создание нового свободного от долгов предприятия, осуществляющего ту же деятельность, что и предприятие-должник. Кроме того, внесение имущества в уставный капитал осуществляется гораздо быстрее, чем его продажа на торгах, но в целом замещение активов более затратно, так как необходимо проводить оценку, как имущества предприятия-должника, так и акций нового общества (обществ), осуществлять регистрацию имущественных прав.
6. Лица, участвующие в деле о банкротстве и в арбитражном процессе по делу о банкротстве
По Закону о банкротстве не все лица вправе обращаться в арбитражный суд с заявлениями об обжаловании действий и решений арбитражного управляющего, а только участвующие в деле о банкротстве и участвующие в арбитражном процессе по делу о банкротстве.
Лицами, участвующими в деле о банкротстве, считаются те участники дела, которые имеют непосредственный материальный интерес в его исходе, чьи имущественные права были ущемлены до возбуждения дела или будут затронуты в ходе реализации процедур банкротства. К ним относятся должник; арбитражный управляющий; конкурсные кредиторы; уполномоченные органы; федеральные органы исполнительной власти; органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации; органы местного самоуправления по месту нахождения должника, если это предусмотрено Законом; лицо, предоставившее обеспечение для проведения финансового оздоровления (ст. 34 Закона).
Лицами, участвующими в арбитражном процессе по делу о банкротстве являются (ст. 35 Закона):
представитель работников должника - лицо, уполномоченное работниками должника представлять их законные интересы при проведении процедур банкротства;
представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия;
представитель учредителей (участников) должника;
представитель собрания кредиторов или представитель комитета кредиторов;
представитель федерального органа исполнительной власти в области обеспечения безопасности в случае, если исполнение полномочий арбитражного управляющего связано с доступом к сведениям, составляющим государственную тайну;
иные лица в случаях, предусмотренных Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации и настоящим Федеральным законом.
Выделение лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, необходимо для предоставления им определенных процессуальных полномочий. Эти полномочия меньше, чем у лиц, участвующих в деле. Тем не менее, участники арбитражного процесса по делу о банкротстве вправе заявлять жалобы на действия арбитражного управляющего, решения собрания кредиторов или комитета кредиторов, нарушающие их права и законные интересы.
Разногласия, возникающие между представителем работников должника и арбитражным управляющим и связанные с очередностью, составом и размером требований о выплате выходных пособий и об оплате труда лиц, работающих по трудовым договорам, рассматриваются арбитражным судом.
Трудовые споры между должником и работником должника рассматриваются в порядке, определенном трудовым законодательством и гражданским процессуальным законодательством. (п. 11 ст. 16 Закона)
Работник должника, требования которого по выплате заработной платы подлежат удовлетворению во вторую очередь (п. 4 ст. 134 Закона), к лицам участвующим в деле о банкротстве не относится, поэтому не вправе заявлять в арбитражный суд требования об отстранении арбитражного управляющего. В то же время он вправе обратиться в прокуратуру с заявлением о возбуждении административного производства в отношении арбитражного управляющего за допущенные им неправомерные действия при банкротстве (ст. 14.13 КоАП).