Таким образом, современное понятие «международное торговое право» является относительно новым и не достаточно устоявшимся

Вид материала

Документы

Содержание Инкотермс 2000).

Подобный материал:

• Конспект лекций по курсу «Международное право», 912.55kb.
• Международное право в вопросах и ответах, 985.99kb.
• Программа вступительного собеседования на магистерскую программу «международное право, 105.84kb.
• Темы лекций и семинарских заданий, 203.13kb.
• Учебно-методический комплекс Международное экономическое право специальность 030501, 716.19kb.
• Стратегический курс Казахстана в сфере внешней политике и национальной безопасности., 50.92kb.
• Бадри Джемалович Накашидзе программа рассмотрена на заседании кафедры от сентября 2005г., 402.57kb.
• Международное гуманитарное право и сми вопросы, 1282.83kb.
• Программа вступительного испытания по предмету «международное право», 245.13kb.
• Выделение торгового права 1 основные кодификации торгового права, 186.86kb.

1. Понятие и общая характеристика МТП


Понятие «международное торговое право» появилось в современной науке сравнительно недавно в шестидесятых годах XX столетия. Своего рода толчком для его применения было использование данного термина в названии созданной Генеральной Ассамблеей ООН в 1966 году Комиссии ООН по международному торговому праву ЮНСИТРАЛ (United Nations Commission on International Trade Law - UNCITRAL). Таким образом, современное понятие «международное торговое право» является относительно новым и не достаточно устоявшимся.

Исходя из господствующей концепции международного торгового права предлагается его следующее определение: под международным торговым правом понимается совокупность правовых норм международного законодательства» и нового lex mercatoria, регулирующая частные отношения, возникающие при осуществлении международной торговли.

Сущность данного определения раскрывается путем толкования входящих в него понятий:

- «международное законодательство» - международные договоры, а также акты международных межправительственных организаций, предметом регулирования которых являются отношения по международной торговле;

- «новое lex mercatoria» - совокупность обычаев и обыкновений международной торговли, а также типовые контракты, как правило, унифицированные международными неправительственными объединениями предпринимателей;

- «частные отношения» - отношения между частными равноправными субъектами, а также отношения между частными и публичными субъектами в случае, если публичные субъекты вступают в частноправовые (торговые) отношения с отказом от своего иммунитета;

- «торговля» - осуществление деятельности по купле-продаже товаров, а также любая деятельность, направленная на производство и реализацию товаров (работ, услуг), не предназначенных для личного (домашнего, семейного) потребления покупателя;

- «международная торговля» - торговля между субъектами различных государств.


2. Отличие МТП от других отраслей права


До момента формирования доктрины международного торгового права многие отношения, составляющие предмет его регулирования, рассматривались в доктринах различных государств как часть международного экономического (хозяйственного) права, международного частного права, национального гражданского, торгового или хозяйственного права.

Однако под «международным экономическим (хозяйственным) правом» понимается отрасль международного публичного права, регулирующая международные экономические отношения между государствами и иными субъектами международного публичного права.

Под «международным частным правом» понимается отрасль национального права (при наличии источников имеющих международное происхождение), состоящая из коллизионных норм, то есть норм, определяющих, право какого государства подлежит применению в отношениях с иностранным элементом.

Международное торговое право является самостоятельной отраслью права в связи с тем, что оно имеет самостоятельный предмет правового регулирования и специфические источники регулирования отношений. Таким же является понимание международного торгового права и в практике деятельности ЮНСИТРАЛ.

Отрасль международного торгового права регулирует отношения в сфере международной торговли, основываясь на двух источниках - «международное законодательство» и новое lex mercatoria.

Система курса международного торгового права включает: общие принципы и источники международного торгового права, субъекты и объекты международного торгового оборота, характеристику международных торговых сделок, отдельные виды сделок.

Предмет международного торгового права – отношения в области международного торгового оборота.


3. Источники МТП: «международное законодательство»


Источник права – форма выражения правовой нормы.

Выделяют следующие основные виды источников МТП: международное законодательство и новое Lex mercatoria.

Применительно к международному торговому праву термин «международное законодательство» обозначает совместную деятельность государств, направленную на создание норм, регулирующих частноправовые (гражданско-правовые) отношения в области международного экономического и научно-технического сотрудничества.

Существует две основные формы международного законодательства: 1) международные договоры, 2) решения международных организаций.

К международным договорам относятся не только классические международные конвенции, содержащие как унифицированные положения торгового права, так и договорные положения, но и договоры (конвенции), включающие в себя договорные положения вместе с прилагаемым к ним текстом типового закона.

Источником международного права являются также решения международных организаций. Так, для государств - участников ЕС такими решениями являются, например, решения Совета ЕС; в рамках Содружества Независимых Государств обязательными для государств - участников СНГ являются решения Совета глав государств и Совета глав правительств.

«Международное законодательство» также подразделяется на международно-правовые акты универсального (всеобщего) характера и регионального характера (при этом не всегда термин «региональный» трактуется исходя из географии участников акта).

Процесс формирования «международного законодательства» именуется международной унификацией права, а совокупность норм, возникающих посредством унификации права - общим (единым) правом.

Процесс создания единообразного права в области международной торговли начался с подписания в 1883 году в Париже Конвенции об охране промышленной собственности, которая, с учетом последующих изменений, действует и сегодня. Достаточно рано и в широком объеме получило свое развитие международное законодательство, которое регулирует международные перевозки.

Одним из первых этапов, на котором действительно была достигнута унификация права в области международной торговли явилось подписание чековых и вексельных конвенций в 1930 г. в Женеве (Женевская Конвенция о единообразном законе о переводном и простом векселе; Женевская Конвенция, имеющая целью разрешение некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях; Женевская Конвенция о гербовом сборе в отношении переводных и простых векселей), а также в 1931 году (Женевская Конвенция о единообразном законе о чеках; Женевская Конвенция, имеющая целью разрешение некоторых коллизий законов о чеках; Женевская Конвенция о гербовом сборе в отношении чеков).

Характерной чертой прилагаемых к тексту конвен­ций единообразных законов о векселях и чеках явля­лось то, что данные законы подлежали применению не только в международном обороте векселей или чеков, но также и при выпуске и обращении векселей в рам­ках одного государства.

Нормы данных конвенций не имели значительных последствий в силу того, что:

1. не все государства присоединились к единообразному закону (вексельному и чековому). Так, не являются участником конвенции ни одно из государств англо-американской системы права (common law);

2. не все вопросы вексельного права нашли отражение в единообразном законе (например, вопросы опротестования векселя);

3. по некоторым вопросам конвенции предоставили государствам, их ратифицировавших (присоединившихся), право сделать оговорку о неприменении к ним определенных положений конвенций, что также не способствовало разработке единообразного национального законодательства в данной области.

Наиболее значимым для международной торговли явился процесс унификации правил в области международной купли-продажи товаров. Работа в этой области была начата еще в середине тридцатых годов в созданном, при Лиге Наций Международном институте унификации частного права в Риме (в настоящее время известном под наименованием УНИДРУА). Результатом данной работы явилось принятие в 1964 году в Гааге двух конвенций с включенными в их текст единообразными законами о международной купле-продаже товаров и о заключении договоров международной купли-продажи товаров.

Однако самый большой вклад в унификацию международного торгового права в настоящее время вносит Комиссия ООН по праву международной торговли ЮНСИТРАЛ, созданная по инициативе Венгрии решением Генеральной Ассамблеи ООН в 1966 году.

Данная Комиссия разработала две важные конвенции в области международного торгового права: о договорах международной купли-продажи товаров (принята на дипломатической конференции в Вене в 1980 г.) и об исковой давности по договорам международной купли-продажи товаров (подписана в Нью-Йорке в 1974 году).

Большое значение для международной торговли имеют также конвенции в области международного торгового арбитража, который стал преобладающим способом разрешения споров, возникающих в международном торговом обороте.

Региональное «международное законодательство» на примере ЕС

Общее право создается в рамках ЕС двумя способами:

• при помощи классических международных договоров (конвенций);

• посредством принятия актов органами ЕС.

В основном в рамках ЕС принимаются акты трех видов: положения (regulations), директивы (directives), решения (decisions).

Наибольшую юридическую силу имеют положения. Они устанавливают нормы права, действующие во всех государствах ЕС.

Директивы формулируют нормы, действующие в рамках ЕС, однако оставляют государствам право самостоятельно имплементировать нормы директив в свое национальное законодательство. Таким образом, директивы становятся законом путем воспроизведения их положений в нормах национального законодательства.

Что же касается решений, то они являются скорее административными актами, чем актами законодательства. Так, например, решение может запретить какому-либо государству или организации осуществлять определенные действия, однако оно не становится общей нормой права ЕС.

Примером регионального законодательства выступают: Брюссельская Конвенция 1968 года о юрисдикции и признании и исполнении судебных решений по гражданским и торговым делам, Брюссельская Конвенция 1968 года о взаимном признании торговых товариществ и юридических лиц, а также Римская Конвенция 1980 году о праве, применимом к договорным обязательства и другие.


4. Источники МТП: новое LEX MERCATORIA – международные торговые обычаи (обыкновения) и типовые договоры


Существует два главных основания применения обычаев: 1) воля сторон, стороны могут установить, что тот или иной обычай имеет для них обязательное значение, включая его в текст договора; 2) использование обычая государственным судом или арбитражем в том случае, когда, хотя стороны и не указали на его применение, однако обычай был признан судом или арбитражем в качестве источника регулирования отношений сторон по договору. Это правило может прямо следовать из общих норм законодательства либо из судебной практики.

В области международной торговли проводится большая работа по унификации и гармонизации обычаев торгового оборота. Основную роль в данном процессе играет созданная в 1919 году на конгрессе в Атлантик Сити Международная Торговая Палата (МТП), находящаяся в Париже.

Одним из первых и наиболее часто используемых актов МТП являются Правила по толкованию торговых терминов, известные как ИНКОТЕРМС (International Commercial Terms - INCOTERMS). Первая редакция ИНКОТЕРМС была опубликована в 1936 году, следующая - в 1953 году. В 1967 и 1976 годах Правила были дополнены новыми терминами. Впоследствии новые редакции принимались в 1980, в 1990 году и в 2000 г. (ИНКОТЕРМС 2000). Данные Правила регулируют так называемую базу поставки, то есть распределение между продавцом и покупателем расходов и иных обязанностей, относящихся, прежде всего к перевозке, страхованию и принятию риска случайной гибели товаров либо случайного причинения ущерба товару в процессе транспортировки.

Большое значение в практике международного торгового оборота имеют единообразные правила и обычаи, касающиеся документарных аккредитивов, принятые в рамках МТП, поскольку банки практически всех государств используют данные правила в практике международных расчетов. Современная редакция данных правил принята в 1993 году.

Важную роль играют также принятые в 1977 году Единообразные правила, касающиеся договорных гарантий (речь идет о банковских и иных аналогичных гарантиях), новая редакция которых была принята в 1990 году, Международный кодекс рекламы 1966 г. и другие акты.

К автономному купеческому праву также помимо торговых обычаев относятся:

типовые контракты (договоры);

• общие условия сделок;

• руководства по заключению контрактов (договоров).

На формуляре типового контракта находится текст договора, в котором заполняются определенные разделы (наименование и адреса сторон, характеристика товара, цена, срок поставки), и данный договор вступает в силу после подписания формуляра.

Общие условия сделок могут стать составной частью договора (так называемой неотъемлемой или интегральной частью договора) посредством ссылки на данные общие условия в тексте договора.

Руководства по заключению контрактов содержат различные советы, и варианты текста договора и являются всего лишь рекомендацией по заключению договора, используемой при подписании сделки.

Обычно типовые контракты разрабатываются крупными участниками международного торгового оборота, профессиональными объединениями субъектов международной торговли (например, торговой палатой) либо международными организациями.

Например, в 1969 году Европейской Экономической Комиссией ООН было издано Руководство по заключению договоров на передачу ноу-хау в области машиностроительной промышленности, в 1979 году - Руководство по заключению международных договоров между сторонами, объединившимися с целью выполнения определенного хозяйственного задания и др.


5. Общая характеристика субъектов международного торгового оборота


Международное торговое право практически не имеет специального регулирования субъектов международной торговли. Это объясняется тем, что субъекты международной торговли (юридические и физические лица – предпринимательские субъекты) приобретают право совершения сделок в международном торговом обороте в соответствии с применяемым к ним национальным законодательством. Т.е. субъекты международного торгового оборота ничем не отличается от субъектов гражданского (торгового) оборота того или иного государства, т.к. лицо, получая право самостоятельного совершения сделок в соответствии со своим национальным правом, по законодательству большинства государств автоматически получает право совершения сделок в международном торговом обороте.

Поэтому практически все субъекты, признаваемые субъектами гражданского и торгового права в соответствии с национальным законодательством (частный предприниматель, полное товарищество, коммандитное товарищество АО, ООО, ТНК и др.), могут являться и субъектами международного торгового оборота.

Вместе с тем фактический круг данных субъектов может быть сужен по следующим причинам:

1) не любая гражданско-правовая сделка между субъектами разных государств является сделкой, относящейся к МТП (например, приобретение имущества для личного пользования);

2) некоторые субъекты национального права не являются предпринимательскими субъектами (благотворительны фонды, церкви и т.п.);

3) законодательство некоторых государств не наделяет автоматически всех субъектов национального права правом на совершение сделок в сфере международного торгового оборота.

Законодательство практически всех государств устанавливает обязательное требование по регистрации субъектов предпринимательской деятельности. Обычно такая регистрация осуществляется в торговых реестрах, которые ведутся судебными или административными органами. Так, во Франции такие реестры ведутся торговыми судами, в ФРГ - гражданскими судами первой инстанции, в Англии - Министерством торговли, в США - административными или судебными органами штатов. В Российской Федерации государственный реестр предприятий ведется Регистрационной палатой при Министерстве экономики Российской Федерации.

В рамках документов, принимаемых международными региональными организациями можно встретить ряд актов, направленных на унификацию национального законодательства о предпринимательских субъектах. Так, право Европейского Сообщества - содержит ряд директив, направленных на создание единообразных норм законодательства государств - участников EС о торговых обществах.

В связи с этим в ЕС уже разработана и принята первая единая форма европейского торгового общества - европейское объединение с общей экономической целью.

Основные виды субъектов МТП: частный предприниматель, полное товарищество, коммандитное товарищество, акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью.

Иные субъекты МТП: европейское объединение с общей экономической целью, государство, транснациональные объединения.


6. Признание и допущение к торговому обороту иностранных субъектов

КТОВ

Признание государством правоспособности иностранных юридических и физических лиц является необходимым условием для возможности совершения этими лицами сделок с субъектами данного государства, а также для осуществления ими деятельности на территории данного государства.

При этом в отношении физических лиц законодательство практически всех государств предоставляет данным субъектам такие же гражданские права (в отличие от политических прав), как и гражданам (подданным) этого государства, устанавливая, однако, определенные условия при совершении иностранными физическими лицами сделок определенной категории. Причем применительно к совершению разовых международных торговых сделок обычно не требуется соблюдение каких-либо формальностей. Однако в случае, если данное лицо планирует осуществлять хозяйственную деятельность на территории соответствующего государства, большинство национальных правовых систем указывают на необходимость получения вида на жительство (разрешения на постоянное пребывание) в данной стране, а также обязательна регистрация в качестве купца (коммерсанта).

Национальные доктрины по-разному относятся к проблеме признания иностранных юридических лиц.

В некоторых государствах (прежде всего, в Великобритании и США) иностранное юридическое лицо признается лишь в случае, если оно приобрело права юридического лица в государстве, которое официально признано данным государством.

В других государствах (например, во Франции) юридические лица иностранных государств признаются лишь на основании заключенного международного договора с этим государством.

В третьей группе государств вопрос о признании иностранных юридических лиц ставится в зависимость от соблюдения принципа взаимности. При этом взаимность касается не только самого факта взаимного признания юридических лиц, но также и совпадения объема правоспособности для данного вида юридического лица в обоих государствах.

В практике международного торгового оборота достаточно часто встречаются случаи, когда юридическое лицо одного государства планирует осуществление деятельности на территории другого государства без создания в этом государстве самостоятельного юридического лица. Такие случаи достаточно часто подпадают под специальное регулирование национальным законодательством такого государства. При этом вопросы признания правоспособности иностранных лиц не следует путать с вопросами допущения данных лиц к хозяйственной деятельности на территории определенного государства.

Вместе с тем, применительно к международному торговому обороту достаточно серьезной проблемой является не столько сам факт признания за иностранным субъектом права юридического лица и допуск данного лица к осуществлению хозяйственной деятельности на территории другого государства, но и вопрос о «национальности» («принадлежности») данного юридического лица. То есть субъектом какого государства является данное лицо, поскольку национальное законодательство практически всех государств содержит нормы, устанавливающие различные правила для субъектов различных государств. Прежде всего, это касается размера таможенных пошлин и сборов, когда к субъектам различных государств применяется различная ставка обложения. Кроме того, положения о «национальности» юридического лица выступают одновременно в роли связующего звена коллизионных норм международного частного права, указывающих на право, применяемое для оценки правоспособности юридических лиц.

В настоящее время существует три основных подхода к проблеме определения «национальности» юридического лица.

Первая доктрина - доктрина инкорпорации (США, Англия, государства СНГ), в соответствии с которой национальность юридического лица определяется по месту его регистрации.

Вторая доктрина определяет национальность юридического лица по месту его нахождения (в качестве одного из важнейших способов понимания местонахождения юридического лица применяется критерий местонахождения исполнительного органа управления данного юридического лица).