Таким образом, современное понятие «международное торговое право» является относительно новым и не достаточно устоявшимся

Вид материала

Документы

Подобный материал:

• Конспект лекций по курсу «Международное право», 912.55kb.
• Международное право в вопросах и ответах, 985.99kb.
• Программа вступительного собеседования на магистерскую программу «международное право, 105.84kb.
• Темы лекций и семинарских заданий, 203.13kb.
• Учебно-методический комплекс Международное экономическое право специальность 030501, 716.19kb.
• Стратегический курс Казахстана в сфере внешней политике и национальной безопасности., 50.92kb.
• Бадри Джемалович Накашидзе программа рассмотрена на заседании кафедры от сентября 2005г., 402.57kb.
• Международное гуманитарное право и сми вопросы, 1282.83kb.
• Программа вступительного испытания по предмету «международное право», 245.13kb.
• Выделение торгового права 1 основные кодификации торгового права, 186.86kb.

При этом в качестве места нахождения исполнительного органа юридического лица понимается не то место, которое указано в его учредительных документах, а место, в котором реально находится его орган управления. Более того, законодательство государств, придерживающихся данной доктрины (большинство государств континентальной Европы), требует, чтобы юридическое лицо было зарегистрировано в государстве места нахождения исполнительного органа управления.

Третья доктрина определения национальности юридического лица, так называемая «доктрина контроля», в соответствии с которой «национальность» юридического лица определяется в зависимости от того, капитал субъектов какого государства влияет на контроль за данным юридическим лицом.


7. Частный предприниматель (купец, коммерсант)


Частный предприниматель, либо купец, коммерсант является самой первой исторической формой субъекта, осуществляющего предпринимательскую деятельность.

Законодательство большинства европейских государств для осуществления торговой деятельности физическим лицом требует обязательности регистрации его в качестве купца (коммерсанта) в торговом реестре (в большинстве стран СНГ это регистрация предпринимателя, осуществляющего свою деятельность без образования юридического лица). Законодательство же США этого не требует, устанавливая обязанность регистрации такого лица лишь в случае, если он планирует осуществлять лицензируемый вид деятельности или выступать в торговом обороте под фирмой, отличной от фамилии физического лица.

Законодательство большинства европейских государств, устанавливая требование по регистрации предпринимателей в торговом реестре, указывает на необходимость регистрации также и фирмы (торгового наименования) предпринимателя. Как правило, фирма должна содержать указание на самого предпринимателя, то есть содержать его фамилию, а также на осуществляемый им вид деятельности.

Правом совершения сделок от имени частного предпринимателя (купца, коммерсанта) обладает сам коммерсант. При этом его права по распоряжению имуществом не могут быть ограничены, как, скажем, права директора акционерного общества. Для полной уверенности в том, что сделка от имени предпринимателя совершена надлежащим лицом, достаточно лишь убедиться, что она подписана самим предпринимателем.

В случае, если предприятие частного предпринимателя достаточно, велико, то в торговый реестр вносятся сведения также о прокуристах, то есть лицах, которые вправе без специальных полномочий совершать сделки от имени данного предпринимателя.

Все иные лица вправе совершать сделки от частного предпринимателя лишь на основании доверенности.

Важным преимуществом в пользу заключения сделки с частным предпринимателем является то, что данное лицо несет неограниченную ответственность по своим обязательствам. Даже факт последующего исключения лица из торгового реестра (например, по заявлению самого предпринимателя) не влечет за собой прекращения обязательств, принятых им в процессе осуществления предпринимательской деятельности.


8. Полное товарищество


Под полным товариществом законодательство большинства государств понимает объединение физических и (или) юридических лиц, созданное для осуществления предпринимательской деятельности под общей фирмой.

Законодательство европейских государств устанавливает требование о регистрации полного товарищества в торговом реестре. Право _;Англии не содержит требования о регистрации партнерства, в США же, например, партнерство считается созданным с момента заключения договора и подлежит регистрации лишь в некоторых случаях, определенных законом.

Современное законодательство большинства государств, несмотря на то, что полные товарищества являются субъектами торгового оборота (то есть полное товарищество вправе совершать сделки под собственной фирмой, а также быть истцом и ответчиком в судах), не наделяет их правами юридического лица. Вместе с тем согласно праву Франции и государств, входящих в систему ее частного права, а также России полные товарищества являются юридическими лицами.

Характерным отличием полного товарищества от иных хозяйственных обществ является то, что в полном товариществе отсутствует внутренняя организация (система органов управления), характерная для юридических лиц. Функции органов управления (прежде всего, представительство от имени полного товарищества с целью совершения сделок) выполняют один или несколько товарищей.

В странах, в которых требуется регистрация полного товарищества в торговом реестре, содержится требование о включении в фирму наименований всех товарищей, а также предмета их деятельности, например: «Гольдшмидт и Крамер. Прокат автомобилей».

В силу того что, как и при осуществлении торговой деятельности частным предпринимателем (купцом, коммерсантом), товарищи полного товарищества несут неограниченную солидарную ответственность по обязательствам товарищества, данная форма не имеет сегодня широкого распространения в международной торговле. Практически единственной сферой, в которой можно встретить применение формы полного товарищества, являются банковские объединения, созданные для кредитования крупных инвестиционных проектов, либо строительные консорциумы, создаваемые для строительства больших объектов, или страховые пулы. Кроме того, форма полного товарищества в тех странах, в которых полные товарищества не признаются юридическими лицами, используется и в целях уменьшения налогового бремени, так как полное товарищество освобождается от «корпоративных» налогов, прежде всего налога на прибыль, поскольку прибыль полного товарищества рассматривается как прибыль его товарищей и подлежит налогообложению у товарищей.


9. Коммандитное товарищество


В настоящее время законодательство большинства государств под коммандитным товариществом понимает товарищество, осуществляющее предпринимательскую деятельность под собственной фирмой, в котором наряду с товарищами, несущими ответственность лишь в пределах внесенного вклада (коммандитистами), имеется хотя бы один товарищ (полный товарищ), несущий неограниченную ответственность по обязательствам товарищества.

Коммандитные товарищества подлежат регистрации в торговом реестре.

Требование о регистрации партнерства с ограниченной ответственностью содержат законы Англии и США (в отличие от полного партнерства). Отсутствие такой регистрации по праву Англии, например, влечет за собой неприменение правила об ограничении ответственности партнеров с ограниченной ответственностью.

Равно как и полные товарищества, коммандитные товарищества законодательством большинства государств (за исключением Франции и государств французской системы, а также России) не признаются юридическими лицами.

Правовое положение полного товарища в коммандитном товариществе практически ничем не отличается от правового положения товарища в полном товариществе. Коммандитист же, в отличие от полного товарища, как уже указывалось выше, не вправе осуществлять представительство по делам товарищества и несет ответственность лишь в пределах внесенного им вклада.

Фирма коммандитного товарищества должна включать в себя наименование хотя бы одного из полных товарищей и указание на форму товарищества. Например, «Гольдшмидт и К°, КТ» в Германии. В соответствии с правом США наименование партнерства с ограниченной ответственностью должно включать в себя слова «Limited Partnership».

В отличие от полного товарищества форма коммандитного товарищества достаточно широко используется в международной торговле благодаря возможности использовать как ограниченную ответственность коммандитиста, так и налоговые льготы по «корпоративным налогам», предоставляемые вследствие того, что коммандитное товарищество не является юридическим лицом. При этом неограниченная ответственность полного товарища избегается при помощи включения в состав участников товарищества в качестве полного товарища общества с ограниченной ответственностью.


10. Акционерное общество


Под акционерным обществом понимается хозяйственное общество, уставный фонд которого разделен на доли, право на которые удостоверяется акциями, дающими его участникам право на получение доли прибыли (дивиденды), на получение части имущества при ликвидации общества, а также на участие в управлении (за исключением отдельных видов привилегированных акций).

Характерной чертой акционерного общества отличающей его от иных форм хозяйственных обществ и товариществ, является наличие акций, то есть ценных бумаг, удостоверяющих право участника на долю в уставном фонде акционерного общества.^.

Как правило, порядок создания акционерных обществ характеризуется определенной сложностью, связанной с подпиской на акции, а также регистрацией, как самого акционерного общества, так и его акций в качестве ценных бумаг.

Фирма акционерного общества должна указывать на данный вид юридического лица.

В отличие от полного и коммандитного товариществ, в которых функции управления (в том числе и внешнего представительства) осуществляются полными товарищами, в акционерном обществе создаются органы управления:

1. трехзвенная система органов управления акционерным обществом, например, в ФРГ это собрание акционеров, наблюдательный совет, правление;

2. двухзвенная система органов управления, например, в США это собрание акционеров и совет директоров;

3. двух- или трехзвенная система в зависимости от учредительных документов акционерного общества (например, в России).

Как правило, собрание акционеров и наблюдательный совет (при трехзвенной системе управления) не имеют права представительствовать вовне по делам акционерного общества, а такую функцию выполняют члены исполнительного органа: в Англии и США - совета директоров, во Франции - административного совета, в ФРГ - правления.

Акционерные общества сегодня являются одной из самой распространенных форм осуществления предпринимательской деятельности, являясь преимущественной формой объединения капитала, поэтому практически все крупные субъекты, участвующие в международном торговом обороте, являются акционерными обществами. Головные организации крупных транснациональных корпораций практически всегда представляют собой акционерные общества.

Вместе с тем, сама форма акционерного общества не является гарантией его платежеспособности и надежности, поскольку тенденция современного законодательства заключается в уменьшении минимального размера уставного фонда (законодательство некоторых штатов США допускает создание корпораций вообще без уставного капитала), а потому акционерное общество может быть создано с относительно небольшим капиталом. Возможный небольшой уставный капитал в совокупности с ограниченной ответственностью акционеров является фактором, на который следует обратить внимание при заключении сделки с акционерным обществом.


11. Общество с ограниченной ответственностью


Под обществом с ограниченной ответственностью понимается хозяйственное общество, уставный фонд которого разделен на доли, дающие его участникам право на получение доли прибыли (дивиденды), на получение части имущества при ликвидации общества, а также на участие в управлении.

Формой, близкой к обществу с ограниченной ответственностью, в США является так называемая «закрытая корпорация» (closely-held corporation or close corporation), в Англии - частная компания с ограниченной ответственностью с уставным капиталом (private limited company with share capital).

Главными отличиями общества с ограниченной ответственностью от акционерного общества являются: 1) возможность наличия у участника общества с ограниченной ответственностью не только прав, но и обязанностей, 2) отсутствие в обществе с ограниченной ответственностью акций, удостоверяющих право участия в обществе. Сходство общества с ограниченной ответственностью и акционерного общества особенно заметно в праве США, в котором правовое положение и обществ с ограниченной ответственностью, и акционерных обществ (в европейском понимании данных терминов) регламентируется одними и теми же законодательными актами, регулирующими вопросы создания, деятельности и прекращения корпораций.

Фирма общества с ограниченной ответственностью либо прямо указывает на данную организационно-правовую форму, либо содержит установленную аббревиатуру (нем. GmbH, фр. S.R.L.)


12. Европейское объединение с общей экономической целью


Стремление к унификации субъектов права в рамках ЕС привело к созданию такой формы, как европейское объединение с общей экономической целью.

Европейское объединение с общей экономической целью является новым видом субъекта торгового права для большинства государств-участников ЕС. Принятие данной формы в рамках ЕС было вызвано нежеланием субъектов государств - участников ЕС использовать при создании торговых обществ форму, которая подчинялась бы одному из национальных порядков при разной «национальности» участников, что тем самым ущемляло бы интересы какой-либо стороны договора о создании торгового общества.

Прообразом данного вида лица послужило французское объединение, основанное на экономических интересах. Согласно законодательству Франции, под объединением, основанным на экономических интересах, понимается объединение между двумя и более физическими или юридическими лицами, создаваемое на определенный срок для использования всех возможных способов для содействия экономической деятельности его участников либо для увеличения или улучшения ее результатов.

Основным отличием данного объединения от иных форм торговых обществ и товариществ является то, что целью указанного объединения является не получение прибыли, а достижение иного экономического результата для его участников, например, разработка новых технологий, закупка сырья и т.д.

Данная форма была легализована в Европейских Сообществах решением Совета ЕЭС от 31 июля 1985 года, принятым на основании статьи 253 Римского Договора.

Учредителями европейского объединения с общей экономической целью могут выступать как юридические, так и физические, лица, имеющие свое местонахождение (местожительство) на территории государств-участников ЕС.

Европейское объединение с общей экономической целью должно быть зарегистрировано в том государстве - участнике ЕС, в котором оно имеет свой официальный адрес.

Европейское объединение с общей экономической целью является юридическим лицом, однако оно может быть создано как с уставным фондом, так и без такового. Учредители объединения несут дополнительную солидарную ответственность по обязательствам объединения


13. Транснациональные корпорации как субъекты международного торгового оборота


По своей правовой природе транснациональное объединение представляет собой группу предпринимательских юридических лиц, подъюрисдикционных различным государствам, юридически самостоятельных, однако экономически связанных между собой, как правило, путем контроля одного участника группы над управлением другими участниками группы («экономическое объединение»).

Данный контроль реализуется посредством приобретения (получения) контроля над высшим органом управления каждого из юридических лиц, входящих в транснациональное объединение в силу владения долей в юридическом лице, достаточной для принятия или отклонения решений в высшем органе управления, через косвенный контроль либо путем заключения договора управления (подчинения), либо иным путем в соответствии с иными формами контроля.

Кроме того, транснациональное объединение может также представлять собой группу юридических лиц с взаимным влиянием участников друг на друга через контроль над высшими органами управления друг друга непосредственно (самоконтроль) либо через косвенное взаимное участие, если наблюдается единство в действиях участников группы.

При этом законодательства и доктрины различных государств используют для определения данного явления различные понятия: «холдинг»; «хозяйственное объединение» («объединение компаний», «объединение обществ»); «хозяйственная группа»; «концерн»; «система обществ»; «связанные предприятия (родственные предприятия)»; «конгломерат»; «организация организаций» и «дочернее общество, товарищество, корпорация»; «доминирующий и зависимый субъект».

Холдинг в основном свойственен англо-американской системе права (термин «холдинг» используется для обозначения как экономического объединения в целом, так и ее головного субъекта), хотя холдинги присутствуют и в иных законодательных системах.

Холдинг-головной субъект чаще всего является «финансовым центром и мозгом» экономического объединения, причем данный субъект обычно сам хозяйственной деятельности не осуществляет.

Для выделения группы субъектов в холдинг необходимо, чтобы экономическое объединение характеризовалось следующими признаками:

• холдинг-головной субъект должен быть держателем акций иных участников группы;

• пакет акций, принадлежащий холдингу-головному субъекту, должен позволять контролировать иных участников группы;

• участники группы, контролируемые холдингом, должны быть юридически самостоятельными лицами.

Говоря о холдинге на современном этапе, обычно указывают, что холдинг может и не обладать активным контрольным пакетом акций, однако холдинг должен иметь решающее влияние на управление участника группы, например, возможностью заблокировать принятие любого решения путем абсентеизма.

В отличие от англо-американской системы законодательство Федеративной Республики Германии использует термины «связанные предприятия (родственные предприятия)», «концерн».

В соответствии с доктриной ФРГ в случае, если есть господствующее предприятие, непосредственно или косвенно влияющее на зависимое предприятие, то зависимое и господствующее предприятие образуют вместе концерн.

Концерн создается как объединение самостоятельных субъектов, в котором имеется один центр принятия решений, касающихся хозяйственной деятельности, всех членов концерна. Обычно функцию принятия решений выполняет тот участник концерна, который занимает доминирующее положение на рынке. Концерн, как правило, образуется в результате того, что доминирующий субъект приобретает контрольную долю участия в иных субъектах, работающих на данном рынке, что делает его схожим с холдингом.

Кроме того, в качестве концерна признаются стороны в договорах подчинения или в договорах о включении одного предприятия в другое. В качестве концерна также рассматриваются независимые друг от друга предприятия, но объединенные единым руководством. При этом в отличие от холдинга управляющее предприятие в концерне чаще всего осуществляет хозяйственную деятельность.

По договору управления (подчинения) одно лицо (подчиненное лицо) обязуется по вопросам хозяйственной деятельности выполнять указания другого лица (управляющего лица), которые даются последним в пределах его компетенции, установленной договором управления (подчинения). Управляющее лицо, в свою очередь, обязуется принимать обязательные для подчиненного лица решения по вопросам, отнесенным к компетенции управляющего лица.

В России при создании транснациональных объединений может использоваться форма финансово-промышленной группы, под которой понимается совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочернее общества либо полностью или частично объединивших свое имущество на основе договора о создании финансово-промышленной группы в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных, и иных проектов и программ.


14. Государство


Традиционно государство рассматривается в качестве субъекта публичного права, то есть субъекта, обладающего властными полномочиями по отношению к другим субъектам, однако наряду с этим государство также рассматривается и в качестве субъекта частного права, то есть лица, которое может вступать в имущественные, а значит и в торговые отношения. В связи с этим в международной сфере государство может не только вступать в отношения с другим государством как два суверенных субъекта, но и участвовать в торговле на равных началах с иными субъектами.

Поскольку власть государства имеет национальный характер, то есть распространяется на его территорию, то за пределами своей территории государство не может рассматриваться в качестве властного субъекта. При этом, однако, по сложившимся международным обычаям оно не теряет своего суверенитета, вследствие чего для равноправного участия государства с иными субъектами международной торговли в торговых отношениях необходимо, чтобы государство отказалось от своего иммунитета, так как сохраняющийся частично и за пределами территории государства суверенитет государства делает невозможным его привлечение к суду в ином государстве при отсутствии на то его согласия. В случае отказа государства от иммунитета к нему, как и к иному субъекту международного торгового оборота, могут быть применены любые меры, связанные с защитой субъективного права лица. На практике государства не прибегают к общему отказу от иммунитета (что и невозможно исходя из принципов международного публичного права), а делают это лишь при заключении конкретных сделок.

Государство участвует в международной торговле чаще всего в качестве участника следующих видов отношений:

1. государственных займов