Ю н. Виновой Сергей Николаевич Литература

Вид материала

Литература

Содержание Иностранная инвестиция – инвестиции, вкладываемые иностранным инвестором на территории чужого государства. Две модели инвестиционных соглашениях. Виды инвестиций К основным принципам осуществления иностранных инвестиций II Национальные акты, определяющие режим допуска и осуществления инвестиций на территории данного государства. Тема: Режим иностранных инвестиций Виды режимов Риски, связанные с иностранным инвестированием. Гарантия от неблагоприятного изменения законодательства Гарантия перехода прав и обязанностей инвестора другому Двойное налогообложения Многосторонние международно-правовые акты Методы устранения двойного налогообложения устанавливаются государством резидентом которого является получатель дохода. Мировая Тема: правовые основы осуществления инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений. инвестиционный договор. Инвестиционный проект структурно состоит из двух документов: предпроектная документация и проектная документация. Условно инвестиционные проекты в форме капитальных вложений можно разделить на две группы Инвесторами являются физические и юридические лица, осуществляющие капитальные вложения с использованием собственных или привлеч Тема: концессионное (проектное) соглашение. понятие, правовая природа, механизм реализации. Публично-правовые образования рассматривают концессию как способ выполнения общественно-значимых работ. ФЗ рассматривает данный вид договора в качестве смешанного ... Полное содержание

Подобный материал:

• Бороденко Сергей Николаевич. Данная разработка рассчитана на время одного школьного, 218.97kb.
• Л. Н. Толстого Сергей Николаевич. Лишь через 50 лет Лев Николаевич напишет этот рассказ, 62.05kb.
• Телефоны: (384-2) 58-13-21, 58-56-12, 36-39-91, 266.91kb.
• Алина Витальевна Александрова, ст н. с., к б. н. Сергей Николаевич Еланский,, 184.28kb.
• Андреев Леонид Николаевич. Иуда Искариот Андреев Леонид Николаевич. Кусака. Блок Александр, 263.64kb.
• Посвящено П. В. Анненкову Гости давно разъехались. Часы пробили половину первого. Вкомнате, 734.86kb.
• Северо-Восточный административный округ (Пименов Сергей Николаевич, тел. 619-94-18), 492.78kb.
• Серегин Сергей Борисович и о. директора по персоналу ООО «ук «Группа «газ» и Свешников, 31.12kb.
• Голубов Сергей Николаевич Снимем, товарищи, шапки Сайт Военная литература, 2760.72kb.
• Горошкевич Сергей Николаевич, 237.51kb.

Правовые основы инвестиционной деятельности.

(лекционные выдержки)


Составитель (автор): к.ю.н. Виновой Сергей Николаевич

Литература: «Инвестиционное право» Гущина, Вениаминов «Международное экономическое право и процесс», Лапин «Международное право по защите иностранных инвестиций», Фатхутдинов «Инвестиционное право»

Форма аттестации: зачет


Тема: Международно-правовое регулирование иностранных инвестиций. Общая характеристика основных категорий и источников. Законодательство РФ об инвестициях.


Инвестиция – единого определения в законодательстве РФ и МП не существует, поэтому при опрделении содержания данного термина необходимо руководствоваться конкретным НПА или международным соглашением, которое содержит то или иное определение инвестиции, применительно к данному нормативному акту или многостороннему соглашению. Под инвестицией понимаются движимое/недвижимое имущество, имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской или иной деятельности с целью получения прибыли или достижения иного полезного эффекта.

Иностранная инвестиция – инвестиции, вкладываемые иностранным инвестором на территории чужого государства.

Международные соглашения наряду с понятием инвестиция использует термин капиталовложение = инвестиция. Так типовое Соглашение о защите и поощрении капиталовложений содержит следующее определение капиталовложения – все виды имущественных ценностей, которые вкладываются инвестором одного государства на территории другого государства, в частности движимое/недвижимое имущество, акции, вклады, другие формы участия в капитале коммерческих организаций, права требования по денежных средствам, исключительные права на объекты интеллектуальной деятельности, а также права на осуществление предпринимательской деятельности, предоставляемые на основании закона или договора, включая связанные с разведкой, добычей и разработкой природных ресурсов.


Две модели инвестиционных соглашениях.

Американская модель помимо вышеназванных объектов гражданских прав включает также права, предоставляемые государством, вытекающие из односторонних документов (разрешения, лицензии на осуществление определенного вида деятельности).

Европейская же модель указывает, что защитой пользуются только те капиталовложения, которые получили одобрение со стороны принимающего государства, т.е. только некоторые виды имущественных благ и ценностей, которые перемещаются на территорию данного государства. Факт одобрения выражается в следующих формах:

- утверждения перечня имущества, признаваемого инвестицией

- разового разрешающего акта


Инвестиция не рассматривается в законодательстве как отдельный объект гражданских прав. Инвестиция – процесс движения капитала, объектов гражданских прав.

ФЗ об иностранных инвестициях под иностранными инвестициями понимаются вложения иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории РФ в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты не изъяты или ограничены в обороте в РФ в соответствии с ФЗ РФ, в т.ч. денег, ценных бумаг, иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав, а также услуг и информации.


Для иностранной инвестиции, в отличие от простого объекта гражданских прав, принадлежащих нерезиденту, характерно то, что такая инвестиция пользуется специальной защитой, установленной двусторонними или многосторонними соглашениями, а равно и закрепленной в национальном законодательстве.


Виды инвестиций:


- Прямые – инвестиции, при осуществлении которых инвестор устанавливает контроль за их использованием и принимает непосредственное участие в осуществлении инвестиционной деятельности, например, связанные с приобретением контрольного пакета акций коммерческой организации (соответственно – контроль); инвестиции, которые вкладываются на основании соглашений о разделе продукции, концессионных соглашениях.

- Портфельные – инвестор прямого контроля за инвестициями не получает, непосредственно не участвует в инвестиционной деятельности, а лишь заинтересован в прибыли, например инвестиции на рынке ценных бумаг.


ФЗ об иностранных инвестициях также содержит определение прямой инвестиции в отношении иностранных инвестиций: под прямой инвестицией понимается приобретение иностранным инвестором не менее 10% долей в уставном капитале организации; вложение капитала в основные фонды/филиалы иностранного юридического лица на территории РФ; осуществление иностранным инвестором как арендодателем финансовой аренды определенного вида оборудования, таможенной стоимостью не менее 1 млн руб.


Субъекты инвестиционной деятельности:


- физические/юридические лица, международные организации, государства.


ФЗ об иностранных инвестициях дает следующее определение субъекта инвестиций: это иностранное юридическое лицо, правоспособность которого определена государством, в котором оно учреждено и которое вправе, в соответствии с законодательством данного государства осуществлять инвестиции на территории РФ, а также иностранная организация не являющаяся юридическим лицом, правоспособность которого определена законодательством государства, в котором оно учреждено и которое вправе осуществлять инвестиции на территории РФ.

Аналогично для физ.лиц, в т.ч. лиц без гражданства (правоспособность определяется законодательством государства постоянного места жительства).

Международные организации – которые вправе в соответствии с международным договором РФ осуществлять инвестиции на территории РФ.

Государство.


К основным принципам осуществления иностранных инвестиций:

- свободный вывоз капиталов за пределы государства – обязательство государств устранять национальные барьеры на вывоз капиталов, не устанавливать ограничений.


- принцип защиты инвестиций в стране пребывания – означает создание принимающим государством стабильного законодательства, обеспечивающего неприменение дискриминационных мер, государственные гарантии полной и безусловной защиты прав иностранного инвестора


- принцип государственного и международного контроля за движением инвестиций – каждое государство имеет право контролировать и регулировать иностранные инвестиции в пределах своей юрисдикции в соответствии со своими национальными целями и первоочередными задачи.


- принцип устранения двойного налогообложения предусматривает избежание одновременного налогообложения в двух и более странах одного налогоплательщика в отношении одного и того же объекта одним и тем же или аналогичным налогом.


Источники:

I Международно-правовые акты, регулирующие допуск и осуществление иностранных инвестиций

II Национальные акты, определяющие режим допуска и осуществления инвестиций на территории данного государства.


Основы международно-правового регулирования иностранных инвестиций составляют многосторонние и двусторонние международные соглашение о защите и поощрении капиталовложений. К числу многосторонних относятся:

-Конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами, физическими или юридическими лицами других государства (Вашингтон 1965)

-Договор к Энергетической Хартии (Лиссабон 1994)

-Конвенция об учреждении многостороннего агентства по гарантиям инвестиций (Сеул 1985)


Двусторонние инвестиционные соглашения, осуществляющие регулирование иностранных инвестиций между двумя договаривающимися государствами. Содержание двусторонних инвестиционных соглашений:

- преамбула (цели и задачи заключения данного соглашения, устанавливает приоритет защиты иностранных инвестиций, содержит иные декларативные положения)

- определение основных категорий (инвестор, капиталовложение, территория договаривающегося государства, доходы, прибыль и т.п.)

- правовой режим иностранных капиталовложений (режим, сферы деятельности в отношении которых, перечень имущества на которое не распространяется режим).

- гарантии иностранным инвесторам Договаривающихся государств (гарантии возмещения ущерба от гражданских войн и беспорядков, гарантии выплаты компенсаций при экспатриации( национализации), гарантии перевода платежей и использования полученных доход, положения о суброгации, условия разрешения споров)


Хотя название таких соглашений включает в себя слова поощрение и защита – речь в таких соглашениях идет об установлении гарантии защиты иностранных инвесторов, о материальных поощрениях речи не идет. Поощрение осуществляется именно в форме гарантий.


Выделяются также региональные инвестиционные соглашения, которые регулируют отношения по инвестициям между определенной группой государств. Такие соглашения существуют в СНГ, АСЕАН, ЕС, между странами Андской Группы.


Законодательство РФ об инвестициях, в т.ч. иностранных, структурно состоит из двух актов:

I законодательные акты, которые непосредственно связаны с регулирование инвестиций

II акты, содержащие нормы, устанавливающие правовой режим оборота объектов гражданских прав, привлекаемых в качестве инвестиций (ГК, КоАП, Налоговый кодекс, ФЗ О валютном регулировании и валютном контроле в РФ и др).


Этапы развития законодательства об инвестициях:

I 1991-1996 – отсутствие законодательства об инвестициях. Инвестиция = иностранная инвестиция, нет четких целей, форм и понимания инвестирования. Декларативный характер отношений; первый закон об инвестициях в РСФСР. Бурное развитие законодательства о приватизации.


II 1996 – 2000 – формирование законодательства о рынке ценных бумаг, в том числе ФЗ о Рынке ценных бумаг;


III 2000—2009 создание нового российского законодательства об инвестиционной деятельности, развитие принципов защиты и обеспечения механизмов её осуществления.


Принцип международного стандарта - Все меры принудительные меры, применяемые государством в отношении иностранного инвестора должны применяться в соответствии с законодательством принимающего государства. Принцип дипломатической защиты государства инвестиций своих подданных – в случае, если государство нарушает принцип международного стандарта, государство чьим подданным является инвестор имеет право применять дипломатические меры воздействия.

Странами импортерами была разработана «доктрина Кальво» - это доктрина в своей основе имела целью установление приоритета национального законодательства в регулировании допуска иностранных инвестиций. И исходила из презумпции суверенного права государства определять права и обязанности иностранного инвестора на территории данного государства. Данная концепция исходила из принципа равенства резидентов и нерезидентов перед национальным законодательством; принцип регулирования правового положения резидентов и их собственности внутренним законодательством; принцип невмешательства других государств при разрешении споров между иностранными инвесторами и национальными правительствами; принцип отсутствия обязательств принимающего государства компенсировать иностранным инвесторам ущерб, причиненный в результате гражданской войны и иных общественных беспорядков, если законодательством принимающего государства не предусматривается такая компенсация.


1940-1970 – Основное влияние – развитие политического самоопределения ранее колониальных государств. 1962 – Резолюция Генеральной Ассамблеи ООН приоритета государства над его ресурсами. Национализация становится допустимой, но только в случае соблюдения публичных интересов, на недискриминационной основе и на условии выплаты соразмерной компенсации.

Хартия экономических прав и обязанностей государств 1974 года – установила новый мировой экономический порядок. Данный документ развивал принцип отсутствия обязанности принимающего государства устанавливать какие-либо преференции иностранным инвесторам; принцип самоопределения способ и порядка допусков иностранных инвесторов.

1970 – современность – влияние – политические и экономические событиями в мире, нивелирование грани между бедными и богатыми странами, Основу правового регулирования стали составлять двусторонние соглашения : между развитыми государствами – установление наиболее благоприятных режимов для иностранного инвестора, никаких изъятий из национального режима для иностранного инвестора; между развитыми и развивающимися – гарантии защиты иностранных инвестиций в принимающем государстве. Пример: Соглашение учреждающее партнерство между РФ и ЕС 1994.


Тема: Режим иностранных инвестиций

Режим иностранных инвестиций — это установленные государством правила допуска, защиты и прекращения инвестиций на своей территории.

Установление того или иного режима инвестиций является суверенным правом государства.

Виды режимов:

• национальный — это режим, устанавливающий, что иностранным инвесторам предоставляются те же самые права, что и инвесторам резидентам принимающего государства. Предоставление этого режима является обычным правилом регулирования иностранных инвестиций в национальных законодательствах и общим принципом регулирования международных экономических отношений. ст. 4 ФЗ об иностранных инвестициях «правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использование полученной ими прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования прибыли, предоставленный российским инвесторам за изъятиями, установленными ФЗ». Отсутствие указанного режима в международных соглашениях не означает, как правило, его неприменения, поскольку он устанавливается национальным законодательством.
  
• режим наиболее благоприятствуемой нации — является по своей природе договорным режимом, который, как правило предоставляется в рамках двусторонних соглашений о защите и поощрении капиталовложений. Указанный режим является льготным по отношению к национальному режиму. Предоставление данного режима предполагает, что каждое из договаривающихся государств обязуется предоставить другому договаривающемуся государству в той или иной сфере их отношений права, преимущества и привилегии, столь же благоприятные, как и те, которые оно предоставляет или предоставит в будущем любому третьему государству. Как правило, в двухсторонних инвестиционных соглашениях устанавливается перечень тех преимуществ, в отношении которых не распространяется данный режим. В соответствии с типовым соглашением о защите и поощрении капиталовложений РФ с другими государствами РНБ не распространяется на преимущества, которые государство предоставляет или предоставит в будущем: 1. в связи с участием в зоне свободной торговли, таможенном или экономическом союзе. 2. на основе соглашений об избежании двойного налогообложения или других договоренностей по вопросам налогообложения. 3.в соответствии с соглашениями РФ с другими государствами, ранее входившими в состав СССР.
  

Суть принципа недискриминации состоит в праве требовать таких условий, какими пользуются все.

• режим абсолютного стандарта. Теоретическая конструкция. Общая характеристика предоставляемого иностранным инвестициям режима, как равноправного, справедливого режима, обеспечивающего полную и безусловную защиту инвестиций в соответствии со стандартами, которые приняты в международном праве. Соглашение между РФ и Францией.
  

Давая общую характеристику указанным режимам, следует отметить, что в соглашениях и защите и поощрении капиталовложений может предусматриваться как применение одного из указанных режимов, так и комбинация этих режимов в зависимости от той или иной сферы правового регулирования. Так например в отношении порядка учреждения компании для иностранных инвесторов может быть установлен национальный режим, а для перевода валют и иных платежей — РНБ. Предоставление любого из указанных режимов не ограничивает суверенного права государства устанавливать определенные изъятия из указанных режимов. Считается, что государство вправе устанавливать специальные правила допуска иностранных инвестиций в определенной сфере экономики. Указанные изъятия ограничительного характера в РФ могут быть установлены только ФЗ. В соответствии со ст. 4 изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов могут быть установлены ФЗ только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны и защиты государства.

В соглашении РФ а Таиландом установление изъятий ограничительного характера сформулировано так: каждое из договаривающихся государств оставляет за собой право вводить изъятия из национального режима и РНБ для инвесторов другого договаривающегося государства и их капиталовложений в целях поддержания публичного порядка им общественной безопасности. Установление определенных изъятий ограничительного характера как ограничение деятельности инвесторов, ущемление их прав.

Соглашение о защите и поощрении инвестиций РФ-США перечисляет те сферы экономики, в которых могут устанавливаться ограничения для иностранного инвестора. РФ по данному соглашению оставляет право устанавливать изъятия из национального режима в отраслях электроэнергетики, производство урана, собственность на землю, пользование недрами, воздушный транспорт, банковская деятельность, страхование и т.д.

Перечень отраслей экономики, в отношении которых могут устанавливаться изъятия из национального режима может предусматриваться как двусторонними соглашениями, так и национальными законодательствами. Может в комбинации. Изъятия устанавливаются с целью защиты экономических интересов государства, принимающего инвестиции и служит средством защиты таким государствам наиболее важных отраслей экономики.

Одним из основных нормативных актов РФ, определяющих порядок допуска иностранных инвестиций является ФЗ №57 от 29.04.2008 года о порядке осуществления иностранных инвестиций хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение. Для обеспечения обороны страны и безопасности государства. Данный ФЗ установил систему разрешительного доступа в определенные сферы экономики. К таким сферам отнесены сооружение ядерных установок, разработка и производство вооружений, космическая деятельность, разработка и производство авиационной техники, осуществление радиовещания, геологическая разведка и добыча полезных ископаемых. Предварительному согласованию с гос. органами подлежат сделки, в результате которых иностранный инвестор или группа лиц приобретают прямо или косвенно право распоряжаться более чем 50% голосующих акций такого общества. То же самое касается пользования участками недр федерального значения (в отношении 10% и более).

Действующее международное право не содержит общих критериев, позволяющих установить, в каких случаях изъятия из национального режима будут считаться неправомерными, нарушающими права инвестора и несовместимым с предоставлением национального режима иностранным инвесторам. т.е. Нет критериев правомерности изъятий из национального режима. Единственным документом, который содержит критерии, является соглашение по связанным с торговлей инвестиционным мерам 1994 года — ТРИМс. Там содержится перечень мер, которые рассматриваются как несовместимые с положениями ГАТТ ВТО, касающимися предоставления национального режима. В число таких фактически запрещаемых мер входят следующие: требование закупки или использования в процессе производства предприятием с иностранным участием конкретных товаров, работ, услуг отечественного происхождения в определенных объемах или по стоимости (потребление местного компонента); требование, чтобы закупка или использование импортных товаров увязывались с объемом или стоимостью экспорта местной продукции (требование в отношении сбалансированной торговли); требование об ограничении импорта товара для целей производства путем увязки его с объемом валютных поступлений на счет данного предприятия (требование в отношении баланса иностранной валюты); требование об ограничении экспорта в размере фиксированного объема или доли производимой предприятием продукции (требование экспортного компонента). Установление в законодательстве указанных требований является нарушением правил ВТО, касающихся предоставление национального режима иностранным инвесторам. Установление данных требований государствами, не являющимися членами ВТО не является нарушением каких-либо требований и международных норм. Соглашением о разделе продукции, например установлено требование для инвестора приобретать в определенной доле товары национального происхождения и использовать услуги национальных подрядчиков. С момента вступления РФ в ВТО данные ограничения будут сняты.

Риски, связанные с иностранным инвестированием.

Риск — это любая неопределенность (экономическая, политическая или правовая), связанная с осуществлением иностранным инвестором деятельности на территории принимающего государства. Риск является неотъемлемым элементом инвестиционной деятельности. Наличие рисков предполагает разработку гарантий, нацеленных на их минимизацию. Политические риски являются наиболее опасными для иностранных инвестиций и означают неопределенность, связанную с возможными действиями принимающего государства, которые могут прямо или косвенно повлиять на способность иностранного инвестора владеть, пользоваться и распоряжаться своими инвестициями. К таким рискам относят экспроприацию (национализацию), одностороннее прекращение действия договоров, военные действия, гражданские беспорядки. К экономическим рискам относят процессы, которые напрямую связаны с экономической политикой, проводимой данным государством — девальвация национальной или иностранной валюты, риск не достижения запроектированных показателей инвестиционного проекта. Риск стихийных бедствий и наступление иных природных катаклизмов. Правовые риски — различия правовых систем, различия в основаниях признания и исполнения решений арбитража.

Наиболее серьезным является все же риск национализации.

С точки зрения международного права, национализация — это внутренняя прерогатива государства. Она не считается нарушением норм и принципов международного права, если она осуществляется в общественных интересах, в соответствии с законом, на не дискриминационной основе, и сопровождается выплатой компенсации. Это законное действие государства по изъятию частной собственности в пользу государства, осуществляемое в общественных интересах, на не дискриминационной основе и с выплатой компенсации.

Основные доктрины по поводу национализации:

1. доктрина стран-импортеров капитала - формула Халла (госсекретарь США 30х годов). Данная доктрина признавая неотъемлемое право государства на национализацию, устанавливает определенные жесткие требования к условиям выплаты компенсации. Компенсация должна быть адекватная, не зависеть от фактической прибыльности проекта и выплачиваться в кратчайшие сроки
   
2. доктрина стран-экспортеров капитала — национализация должна сопровождаться выплатой надлежащей компенсации, при ее определении должны учитываться такие факторы, как прибыль, период осуществления инвестиций, условия инвестиционных контрактов. Доктрина надлежащей компенсации, поэтому в соглашениях чаще используются понятия справедливой и обоснованной компенсации. Причина такого подхода в том, ЧТО в различных странах различны подходы к объемам и порядку проведения компенсации.
   

ФЗ об иностранных инвестициях предусматривает возмещение стоимости национализированного имущества и другие убытки, определяемые, как правило, в арбитражном порядке.

Национализация и экспроприация — термины синонимы.

Их виды:

• прямая
  
• косвенная (ползучая) — означает такое ограничение прав инвесторов, установленное национальным законодательством, которое фактически приводит к невозможности инвестора свободно распоряжаться своей собственностью (установление заведомо невыгодного порядка налогообложения, установление ограничений на вывоз капитала).
  

Правовые гарантии иностранных инвестиций – обязательство государства, принимающего инвестиции по обеспечению сохранности иностранной собственности. В соответствии с ФЗ об иностранных инвестициях выделяют следующие виды гарантий:

- стабилизационная оговорка (гарантия от неблагоприятного изменения законодательства) – гарантия перехода прав и обязанностей иностранного инвестора другому лицу

- гарантии компенсации при национализации и реквизиции имущества.

- гарантии использования на территории РФ и перевода за пределы РФ полученных иностранным инвестором доходов

- гарантия участия иностранного инвестора в приватизации

- гарантии прав на земельные участки

- гарантии правовой защиты государства, принимающего инвестиции по установленным рискам.

Гарантия от неблагоприятного изменения законодательства – в случае, если государством принмаются законы, ухудшающие положение иностранного инвестора по сравнению с тем положением, которое существовало на момент начала осуществления инвестиции, то указанные законы не применяются в данного инвестора в течение определенного времени (ст.9 ФЗ Об инвестициях).Критерии признания изменения «неблагоприятным» устанавливаются Правительством РФ.

Данная гарантия практически не применяется, правоприменительной практики нет.


Гарантия перехода прав и обязанностей инвестора другому лицу (частным случаем такого перехода является суброгация по договору страхования) – указанная гарантия означает, что если иностранное государство или уполномоченный государственный орган производит платеж в пользу иностранного инвестора по гарантии (договор страхования), предоставленные иностранному инвестору в отношении инвестиций, осуществленных им на территории РФ и к этому иностранному государству или иностранному органу переходят права иностранного инвестора на указанные инвестиции, то в РФ такой переход прав признается правомерным.

Страховщик – государство, резидентом которого является инвестор, либо международная страховая организация.

Страхователь – инвестор, осуществляющий инвестиции на территории третьего государства.

Страховой случай – факт нарушения третьим государством прав инвестора, повлекший причинение ему убытков.

Страховое возмещение – сумма, выплачиваемая страховщиком в пользу страхователя. Факт наступления страхового случая и выплаты страховой суммы является основанием для перехода к страховщику прав страхователя, связанных с возмещением убытков, которые он имеет по отношению к третьему государству.


Ведущую роль в страховании политических рисков выполняет многостороннее агентство по гарантиям и инвестициям, учрежденное на основании Сеульской Конвенции 1985 (РФ участвует). Указанное агентство страхует исключительно политические (некоммерческие) риски и относит к ним:

• риск перевода валюты – введение по инициативе принимающего государства ограничений на перевод валюты за пределы данного государства
  
• риск экспроприации или аналогичной меры
  
• риск нарушения договора – трактуется как отказ в правосудии (инвестор не может обратиться к судебному или арбитражному органу для принятия решения или такой орган не принимает решения в течение разумного срока или такое решение не может быть осуществлено).
  
• Риск войны и гражданских беспорядков
  

Обязательным предварительным условием страхования инвестиций Многосторонним Агентством является одобрение указанного страхования принимающим государством. Принимающее государство должно заключить соответствующие соглашения с агентством и согласиться с тем перечнем рисков, в отношении которых предоставляется страховая защита.

Основная особенность страхования, осуществляемого Многосторонним Агентством заключается в том, что при наступлении страхового случая, права частного инвестора передаются субъекту МП и защищаются на межгосударственном уровне. Тем самым облегчается положение инвестора, который при наступлении риска, не должен вступать в отношения с государственными органами принимающего государства.


Одним из методов минимизации рисков иностранного инвестора в международной практике является устранение двойного налогообложения.

Двойное налогообложения – обложение в двух и более государствах одного и того же налогоплательщика в отношение одного и того же объекта одним и тем же или аналогичным налогом. Причиной возникновения суверенное право государства, резидентом котором является инвестор устанавливать и взимать налоги с инвесторов и с другой стороны – суверенное право другого государства на территории которого иностранный инвестор получает доход – также устанавливать и взимать налоги с доходов, полученных от осуществления деятельности на его территории.

Основной источник регулирования – двусторонние соглашения об избежании двойного налогообложения, применяемые вместе с национальным законодательством и в части регулирования налоговых отношений с иностранным элементом обладают приоритетом над нормами национального права.

Многосторонние международно-правовые акты:

-> Типовая конвенция организации экономического сотрудничества и развития об устранении двойного налогообложения. Применяется в качестве типовой для соглашений, заключаемых странами Европы, в т.ч. и РФ.

-> Типовая Конвенция ООН об устранении двойного налогообложения 1979

-> Типовая Конвенция США об устранении двойного налогообложение 1996


Cсоответствующие двусторонние соглашения устанавливают перечень налогов, которые являются равнозначными в каждом из государств-участников соглашения (доходы от международных перевозок, доходы от недвижимости, гонорары, дивиденды, вознаграждения членам совета директоров), а также метод устранения двойного налогообложения.

Соглашения об избежании двойного налогообложения заключаются в отношении прямых налогов на доходы и капиталы и не охватывают косвенные (НДС, акцизы, иные налоги с оборота) и социальные налоги (ЕСН).


Методы устранения двойного налогообложения устанавливаются государством резидентом которого является получатель дохода. Мировая практика различает следующие методы:

- метод налогового освобождения – государство-место пребывания инвестора предоставляет налоговое освобождение в отношение определенных категорий доходов, полученных из иностранных источников. Доходы полученные на территории иностранного государства облагаются налогом на территории государства резидента.

- метод налогового зачета – государство место - пребывания инвестора облагает налогом доход полученный в другом государстве, при этом в бюджет государствам уплачивает сумма налога за вычетом налога, уплаченного налогоплательщиков в другом государстве. В соглашениях об избежании двойного налогообложения договаривающимися государствами в отношении своих резидентов может устанавливаться либо один из указанных методов, либо их сочетание. В отношение резидентов РФ в соглашениях об избежаниях налогообложения обычно указывается метод налогового зачета (метод налогового кредита).


ТЕМА: ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ИНВЕСТИЦИОННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В ФОРМЕ КАПИТАЛЬНЫХ ВЛОЖЕНИЙ. ИНВЕСТИЦИОННЫЙ ДОГОВОР.


Отношения, связанные с осуществление инвестиционной деятельности в форме кап.вложений регулируются ФЗ «Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений».

Основной целью принятия данного закона было стимулирование инвестиций, осуществляемых в основные производственные фонды. Капитальные вложения являются инвестициями в основной капитал (основные средства), в том числе затраты на новое строительство, расширение, реконструкцию и техническое перевооружение действующих предприятий, приобретение машин/оборудования, проектно-изыскательские работы и другие затраты.

Отличие капитальных вложений от прочих инвестиций заключается лишь в объекте инвестиционной деятельности, которыми выступает капитал (основные средства) организации.

Понятие основных средств организации содержится в нормативных актах, которые касаются порядка ведения бухучета организации. НК РФ "...1. Под основными средствами в целях настоящей главы понимается часть имущества, используемого в качестве средств труда для производства и реализации товаров (выполнения работ, оказания услуг) или для управления организацией первоначальной стоимостью более 20 000 рублей..."


Ключевым звеном для реализации инвестиций в форме капительных вложений является наличие инвестиционного проекта. Инвестиционный проект – это обоснование экономической целесообразности объема и сроков осуществления капитальных вложений в том числе необходимая проектно-сметная документация, а также описание практических действий по осуществлению инвестиций (бизнес-план).


Инвестиционный проект структурно состоит из двух документов: предпроектная документация и проектная документация.

Предпроектная документация – это совокупность документов, на основе которых производится предварительное изучение целесообразности инвестиционного проекта, апробирование и оценка его технических и экономических характеристик.

Этапы разработки предпроектной документации:

1. инвестиционное предложение (замысел)
   
2. декларация о намерениях
   
3. обоснование инвестиций (бизнес-план, технико-экономические соображения, финансово-экономическое обоснование
   

Проектная документация – совокупность документов, которые разрабатываются на основании утвержденной предпроектной документации. В состав входят:

1. проект (рабочий проект)
   
2. проект строительства
   
3. рабочая документация (чертежи, спецификации, расчеты) – проектной документацией детализируются принятые в обоснованиях инвестиций решения и уточняются основные технико-экономические показатели.
   

Реализация инвестиционного проекта включает две основные стадии:

• прединвестиционная – стадия, в ходе которой составляется обоснование инвестиции и принимается решение о технической возможности, коммерческой, экономической и социальной целесообразности реализации проекта.
  
• Инвестиционная – стадия, в ходе которой осуществляется реализация проекта в соответствии с их показателями, начиная с разработки проектной документации до оформления прав на законченный строительством объект.
  

Как правило перечни инвестиционных проектов, подлежащих реализации за счет бюджетных средств и средств бюджетных инвесторов утверждаются решениями органов государственной власти и решениями органов управления частных компаний

Государственное регулирование в форме капитальных вложений предусматривает:

• создание государством благоприятных условий для развития инвестиционной деятельности
  
• Прямое участие государство в инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений путем разработки, утверждения и финансирования инвестиционных проектов, осуществляемых государством самостоятельно или совместно с частными инвесторами путем формирования перечня строек и объектов технического перевооружения для государственных нужд и проведения государственной экспертизы инвестиционных проектов.
  

Как правило для осуществления государством инвестиционной деятельности в форме капительных вложений требуется предварительное принятие решения уполномоченным государственным органом о реализации того или иного инвестиционного проекта (например утверждения Правительством перечня приоритетных инвестиционных проектов). Необходимым условием для реализации государством инвестиционных проектов является наличие необходимых средств в тех или иных статьях бюджета.

Условно инвестиционные проекты в форме капитальных вложений можно разделить на две группы:

1. Инвестиционные проекты, объектами которых являются основные производственные фонды частных компаний.
   
2. Инвестиционные проекты, объектами которых являются недвижимое и прочее имущество, находящееся в собственности государства. Инициаторами реализации таких проектов выступает именно государство.
   

Федеральный закон «Об инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений» не создал какой-либо определенной гражданско-правовой конструкции, регулирующей взаимоотношения субъектов инвестиционной деятельности. Отношения между субъектами строятся на основании договоров, заключаемых и исполняемых в соответствии с ГК РФ. Тем не менее практическая реализация данного закона привела к тому, что отношения, складывающиеся между инвестором и иными субъектами инвестиционной деятельности стали оформляться договором получившим название «инвестиционный договор».

Инвестиционный договор – договор между инвестором и заказчиком, в соответствии с которым инвестор поручает, а заказчик принимает на себя обязательства по реализации инвестиционных проектов на строительство, реконструкцию, техническое перевооружение и сдачу в эксплуатацию объектов по договору. Инвестор осуществляет финансирование инвестиционного проекта, утверждает его технико-экономические показатели, передает их заказчику для реализации , принимает на баланс переданный ему Заказчиком законченный строительный объект и является собственником объектов, построенных в результате реализации инвестиционного проекта


Долгое время предпринимались попытки обосновать особую юридическую сущность данного договора как специфичного гражданско-правового обязательства не поименного в ГК. Однако в настоящее время большинство исследователей сводится к тому, что квалификацию договора именуемого инвестиционным необходимо осуществлять исходя из анализа каждого конкретного договора. В этой связи договор, именуемый инвестиционным может квалифицироваться икак агентский, и как подряда, и как «договор совместной деятельности». Как правило отношения, возникающие между инвестором и иными субъектами в рамках инвестиционного договора можно квалифицировать как отношения, возникающие из агентских договоров.

Инвесторами являются физические и юридические лица, осуществляющие капитальные вложения с использованием собственных или привлеченных средств.

Заказчиком являются уполномоченные инвестором физические и юридические лица, осуществляющие реализацию инвестиционных проектов, при этом заказчик наделяется правами владения, пользования и распоряжения капитальными вложениями на период действия инвестиционного договора.

В качестве иных субъектов инвестиционной деятельности закон рассматривает подрядчиков, пользователей и иных лиц, имеющих отношение к реализации инвест. проекта (банки, страховые компании и т.д). Пользователями объектов капитальных вложений являются лица, для которых создаются объекты (лицо может совмещать функции разных участников).


ТЕМА: КОНЦЕССИОННОЕ (ПРОЕКТНОЕ) СОГЛАШЕНИЕ. ПОНЯТИЕ, ПРАВОВАЯ ПРИРОДА, МЕХАНИЗМ РЕАЛИЗАЦИИ.


Концессия – разрешение государства осуществлять определенную деятельность, относящуюся к публичным функциям государства. В современном праве концессия употребляется в отношении частно-государственного партнерства.

Публично-правовые образования рассматривают концессию как способ выполнения общественно-значимых работ.


Концессия – санкционированный государством акт возмездной уступки на ограниченный срок и на строго определенных условиях частному лицу (концессионеру) известной части своих функциональных правомочий.


Признаки концессии:

1. стороны – государство и частный инвестор
   
2. цель – реализация публичного интереса, общественного блага
   
3. предмет – уступка права, составляющая прерогативу государства в публичной сфере (коммунальное обслуживание населения, транспорт, дорожные работы). Подчиняясь публичным интересам, концессионер обязан придерживаться известных принципов публичной службы таких как бесперебойность оказания услуг, недискриминация пользователей одной и той же категории, обеспечение общедоступности услуг, равенство тарифов за одинаковые услуги.
   
4. Одним из оснований возникновения концессии является акт государства. Указанный акт либо предшествует, либо утверждает заключенное концессионное соглашение.
   

Как правило, концессионное правоотношение возникает на основании сложного состава юридического факта: принятия органом власти решения о выдаче концессии на определенную деятельность и заключение концессионного соглашения.

В современной науке сформировались три основных подхода, объясняющих правовую природу концессии:

1. Обычный договор гражданского права. То что предмет и цель договора имеют государственный характер не меняет его юридической природы (Возненская, Доронина, ряд французских исследователей инвестиционного права).
   
2. Одностороннее, исходящее от государственной власти признание за концессионером определенных субъективных прав (Гинсбург). Сторонники данного подхода отрицали наличия в концессии договорных начал. Данная теория обосновывала право государства отменять выданные концессии при определенных обстоятельствах. Государство не может быть ограничено в праве распоряжаться привилегией, выданной самим государством (Кулагин, Озонов).
   
3. Концессия – соглашение, соединяющее в себе публично-правовые и частноправовые начала.
   

Континентальная система права обычно рассматривает концессию как административный акт. Указанное соглашение именуется «концессия публичной службы» и представляет собой соглашение государства или муниципального органа, выступающего от имени концедента с частным лицом (концессионером) на оказание последним какого-либо вида общественных услуг населению.

Концессионное законодательство ряда других государств, в том числе и России рассматривает концессию как гражданско-правовой договор. Следует также отметить, что в странах классического концессионного права в настоящий момент замечается тенденция к отходу от наиболее жестких административно-договорных условий концессии и усилению частного правового начала в концессионном договоре.

С целью унификации существующего в международной практике условий заключения, исполнения и расторжения концессионных соглашений и выработки единообразных подходов к регулированию данного института ЮНСИТРАЛ в 2001 году было принято «Руководство для законодательных органов по проектам в области инфраструктуры, финансируемых из частных источников». Позднее данный документ был доработан – «Типовые законодательные положения ЮНСИТРАЛ по проектам в области инфраструктуры, финансируемых из частных источников» (2004).


Проектное соглашение, в понимании вышеназванных актов понимается как соглашение, которое заключается между публичным органом и проектной компанией для осуществления соответствующего проекта, и в котором излагаются условия строительства или модернизации, эксплуатации и обслуживания объектов публичной инфраструктуры. Публичная инфраструктура – материальные объекты, используемые для предоставления услуг, являющихся жизненно важными для населения.

В мировой практике сложились следующие основные категории проектных соглашений, для каждого из которых характерен свой правовой механизм реализации:

1) строительство - собственность государства – эксплуатация - передача государству. Характерно то, что собственность на объекты возникает у государства, при этом оно передает право на эксплуатацию третьим лицам для получения дохода от предмета концессии. По завершению срока эксплуатации, который позволяет концессионеру возместить свои расходы на строительство, объект переходит в собственность государству. Данный подход закреплен в ФЗ «О концессионных соглашениях».

2) строительство-собственность концессионера-эксплуатация-передача государству. Строительство осуществляется концессионером, собственность на объект и концессионера, который эксплуатирует объект до момента возмещения собственных расходов и затем передает объект государству. Данная модель устанавливает разумный баланс между интересами инвестора и государства.

3) строительство-собственность концессионера-эксплуатация. => объект концессии государству в собственность не передается.


В российском праве концессионное соглашение рассматривает исключительно как частноправовой институт, основное преимущество данного подхода в том, что публично-правовое образование ограничено в своем праве односторонне изменять или отказываться от исполнения такого соглашения. Договорная форма позволяет обеспечить связанность контрагентов государства и инвестора обязательственными правоотношениями (???).


Концессионное соглашение- соглашение в силу которого одна сторона – концессионер – обязуется за свой счет создать или реконструировать определенное этим соглашение недвижимое имущество (объект концессионного соглашения) право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (конценденту), осуществлять деятельность с использование эксплуатацией соглашения, а концендент обязуется предоставить концессионеру на срок установленный этим соглашением права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.


ФЗ рассматривает данный вид договора в качестве смешанного. В частности, концессионное соглашение содержит элементы договоров подряда, договора аренды, договора оказания услуг. Сторонами концессионного соглашения являются РФ, либо субъект РФ, либо муниципальное образование, а концессионером выступает ИП, юридические лица. Участие иностранных инвесторов в качестве стороны концессионного соглашения также допускается.


Объектом концессионного соглашения является недвижимое имущество входящее в состав следующего имущества: автомобильные дороги и сооружения транспортной инфраструктуры, объекты железнодорожного транспорта, морские порты, аэродромы и гидротехнические сооружения, метрополитен и другой транспорт общего пользования. Перечень объектов концессионного соглашения, предусмотренных ФЗ, является исчерпывающим.

ФЗ устанавливает следующий порядок возникновения права собственности на объекты, созданные в процессе реализации концессионного соглашения:

1. недвижимое имущество в любом случае является собственностью государства.
   
2. Недвижимое имущество, созданное концессионером с согласия концедента и не относится к объекту концессионного соглашения является собственностью концессионера, если иное не установлено соглашением.
   
3. Движимое имущество, которое создано или приобретено концессионером при осуществлении деятельности, предусмотренной соглашением, является собственностью концессионера, если иное не предусмотрено соглашением. Продукция и доходы, полученные концессионером, в результате осуществления деятельности являются его собственностью.
   
4. С целью осуществления деятельности, связанной с эксплуатацией объекта, концессионер приобретает право аренды одновременно с государственной регистрацией права собственности концендента на указанный объект.
   

Существенные условия концессионного соглашения:

- обязательство концессионера по созданию или реконструкции объекта концессионного соглашения

- обязательство концессионера по осуществлению деятельности, предусмотренной соглашением.

- срок действия концессионного соглашения, устанавливаемый с учетом срока, необходимого для создания объекта и срока окупаемости инвестиций инвестора

- цели и срок использования объекта концессионного соглашения

- иные условия, установленные статьей 10 ФЗ.


При исполнении Соглашения концессионер обязан осуществлять деятельность, установленную Соглашением, и не прекращать/приостанавливать её без согласия концедента.


Концессионным соглашением также может быть предусмотрен порядок изменения тарифов на работу/услуги/товары, производимые концессионером при осуществлении деятельности. Также Соглашением может предусматриватсья обязательство концессионера по реализации производимой им продукции/товаров/услуг по регулируемым ценам и в соответствии с установленными надбавками к ценам, предоставлению определенных льгот различным категориям населения.


Обязанность концессионера – внесение концессионной платы за пользование объектом концессионного соглашения.


ТЕМА: СОГЛАШЕНИЯ О РАЗДЕЛЕ ПРОДУКЦИИ

Для РФ характерно то, что в стадии реализации и финансирования находится единственное соглашение по проекту Сахалин-2.

Соглашение о разделе продукции (СРП) – договорная форма взаимоотношении между государством и инвестором при реализации инвестиционных проектов в сфере добычи полезных ископаемых.

СРП принято рассматривать в качестве разновидности концессии, связано это с эволюцией концессии от её классической формы как административного акта к правовой форме совместной деятельности государств и инвестора. Первоначально в сфере добычи полезных ископаемых использовался концессионный порядок деятельности, однако появление споров между государством и инвестором по поводу одностороннего аннулирования концессии и по вопросу о праве собственности концессионера на добытую им продукцию привели, в конечном итоге, к формированию такого правового института как СРП.

В науке и судебной практике было признано, что предметом концессионного соглашения, связанного с добычей полезных ископаемых является не только право инвестора на добычу, но и право собственности инвестора на определенную долю добытых полезных ископаемых, в связи с чем заключаемые концессионные соглашения стали именоваться СРП.

Первые СРП были заключены в 60-х годах и реализованы в Индонезии.

В соответствии с ФЗ, СРП – договор в соответствии с которым РФ предоставляет субъекту предпринимательской деятельности на возмездной основе и на определенный срок исключительные права на поиски, разведку, добычу минерального сырья на участке недр, указанных в Соглашении и на ведение связанных с этим работ, а инвестор обязуется осуществить проведение указанных работ за свой счет и на свой риск. СРП определяет все необходимые условия, связанные с пользованием недрами, в том числе условия и порядок раздела продукции. Инвестор компенсирует свои расходы, связанные с осуществлением работ по соглашению за счет приобретения права собственности на определенную долю добытых полезных ископаемых.

СРП регулируют две группы правоотношений:

1. публично-правовые – вопросы, связанные с предоставлением инвестору исключительных прав на добычу полезных ископаемых, пользованием недрами, уплатой налога, возникающих при реализации соглашения
   
2. частно-правовые – связанные с осуществлением инвестором работ по данному Соглашению, а также связанные с порядком заключения данных соглашений.
   

Исполнение СРП всегда предполагает особый налоговый режим суть которого сводится к замене уплаты определенных видов налога путем передачи в собственность государства определенной доли добытых полезных ископаемых. В НК РФ установлен специальный налоговый режим, связанный с реализацией СРП, также инвестор освобождается от уплаты региональных налогов.

Существенные условия:

- порядок выполнения работ выполняемых инвестором – совокупность видов деятельности, исследований и операций, направленных на геологическое изучение, обустройство, обустройство месторождения, добычу и реализацию продукции, хранение и обслуживание добытой продукции, перевалку, включая строительство любых объектов производственной инфраструктуры, мероприятия по охране окружающей среды, а также иную деятельность, непосредственно связанную с реализацией соглашения.

- порядок раздела продукции

- утверждения перечня участков недр, которые предоставляются на условиях СРП. (общий перечень утверждается СРП).

Основанием для включения того или иного месторождения в данный перечень является невозможность их разработки на иных условиях, нежели СРП. Указанная невозможность выявляется отрицательными результатами аукциона, проведенного с целью предоставления права пользования участком недр на условиях, отличных от условий СРП (к примеру, аренды).

Для предоставления участка необходимо соблюдение ряда дополнительных требований, установленных Правительством РФ и предполагающих, что:

• участок недр может быть передан в разработку на условиях СРП,
  
• если разработка данного участка может обеспечить сохранение рабочих мест для градообразующей организации, а прекращение разработки приведет к негативным социальным последствиям,
  
• если разработка данного участка необходима для вовлечения (??) в хозяйственный оборот полезных ископаемых, находящихся на континентальном шельфе,
  
• если разработка данного месторождения требует высокозатратных технологий, используемых для добычи трудноизвелекаемых значительных по объему запасов полезных ископаемых, находящихся в сложных горных геологических условиях
  

Помимо основных обязанностей инвестора, установленных статьей 7 ФЗ ФЗ «О СРП» к обязанностям инвестора относятся следующие:

- обязанность возместить государству расходы по разведке и освоению месторождения путем уплаты бонусов

- обязанность внесения регулярных платежей за пользование недрами – ренталс.

- обязанность по осуществлению мероприятий по сохранению окружающей среды и консервации месторождения


К обязанностям государства:

- не предоставлять третьим лицам прилегающие к договорное экватории территории, оказывать содействие инвестору в получении необходимых лицензий и разрешений

- не препятствовать инвестору экспортировать произведенную продукцию

- организовывать временные пункты пропуска для пограничного и таможенного контроля


Для реализации условий СРП соглашением предусматривается создание коллегиального управляющего органа – Комитета, создаваемого государством и инвестором, уполномоченного осуществлять координацию деятельности по выполнению работ и принимать обязательные для сторон решения.

Его функции включают:

- рассмотрение и утверждение годовых программ работ и смет расходов, отчетов о выполнении работ и смет расходов

- утверждение Оператора соглашения, размер вознаграждения и условий работы с ним

- согласование условий конкурсов, проводимых инвестором для заключение договоров

- рассмотрение и одобрение договор, заключенных без проведения конкурсов

- утверждение размеров отчислений в ликвидационный фонд

- косвенный и прямой раздел продукции.