О. А. Зимовская Заместитель директора Правового департамента

Вид материала

Документы

Содержание Конфликтная комиссия 1.Предварительная стадия. 2.Учредительная стадия. 3.Основная стадия. 4.Заключительная стадия. Третейское разбирательство Стадии третейского разбирательства.

Подобный материал:

• Директора Департамента по недропользованию автономного округа, доктор геолого-минералогических, 139.57kb.
• И. Б. Тарасова «Согласовано», 1324.66kb.
• Т. В. Пуртова «21»декабря 2010г, 34.93kb.
• С. А. Горин «Согласовано», 1840.9kb.
• Должностная инструкция директора по производству общие положения > Заместитель генерального, 40.78kb.
• Барышников С. О, 521.81kb.
• Отчет о научно-исследовательской и опытно-конструкторской работе, 1700.42kb.
• Ю. А. Пивоварчик 2011, 249.18kb.
• Министерство экономического развития и торговли российской федерации, 2494.58kb.
• Должностная инструкция директора Департамента закупок и товародвижения 00. 00. 0000, 97.79kb.

О.А. Зимовская Заместитель директора Правового департамента Ассоциации строителей России, кандидат юридических наук

Механизмы урегулирования конфликтов

и разрешения споров в условиях саморегулирования строительной деятельности


Общая характеристика

альтернативных способов разрешения споров

в условиях саморегулирования


При переходе к саморегулированию весьма важное значение имеет организация комплексной системы разрешения споров, возникающих в связи с профессиональной деятельностью членов саморегулируемых организаций.


Для российского права до недавнего времени традиционной формой защиты прав и разрешения гражданских, трудовых, хозяйственных и иных споров являлась судебная процессуальная форма, включающая деятельность государственных органов: судов общей юрисдикции и арбитражных судов.


Новое гражданское законодательство и переход к рыночным отношениям дали возможность применения в России и иных форм разрешения споров, предусмотренных в международной практике. Это означает, что с целью разрешения возникших споров, хозяйствующие субъекты могут обратиться не только в арбитражный суд, но и использовать альтернативные способы урегулирования возникшего спора.


Федеральный закон «О саморегулируемых организациях» относит к основным функциям саморегулируемых организаций образование третейских судов для разрешения споров. При этом разрешению подлежат споры между членами саморегулируемой организации, которые являются юридическими лицами либо индивидуальными предпринимателями, а также конфликты между членами саморегулируемой организации и третьими лицами, в число которых могут входить как юридические, так и физические лица.


Международная практика в области альтернативного разрешения споров различает следующие способы их разрешения:

• урегулирование спора непосредственно сторонами путем переговоров;
  
• урегулирование спора в рамках конфликтной комиссии;
  
• урегулирование спора с участием независимого посредника (медиатора), который способствует достижению сторонами соглашения;
  
• урегулирование спора третейским судом.
  

Мировой опыт показывает, что положительными моментами в использовании всех альтернативных способов урегулирования споров являются: существенное сокращение срока разбирательства, снижение судебных расходов, потенциальное сокращение количества рассматриваемых дел в суде, возможность выбора судей и независимых посредников (медиаторов), упрощенная процедура рассмотрения спора, конфиденциальность. Кроме того, к немаловажным отличительным признакам всех альтернативных способов урегулирования споров относятся соблюдение принципов добровольности и самостоятельности.


Характеризуя отдельные альтернативные способы урегулирования конфликтов и разрешения споров, следует начать с наиболее часто используемого способа их разрешения - переговоров.


Переговоры


К переговорам как альтернативному способу разрешения конфликтов стороны прибегают, когда, принимая во внимание последствия передачи конфликта в арбитражный суд, пытаются найти иной способ урегулирования разногласий.


Переговоры – это вид совместной с партнером деятельности, как правило, направленной на решение проблемы. Переговоры всегда предполагают, по крайней мере, двух участников, интересы которых частично совпадают, а частично - расходятся. В иных случаях мы имеем дело совсем с другими видами взаимодействия. При полном совпадении интересов сторон обсуждение не требуется, участники просто переходят к сотрудничеству. При полном их расхождении мы наблюдаем в наиболее явном виде конкуренцию, состязание, противоборство, конфронтацию.


Рассматривая непосредственно процесс ведения переговоров, многие исследователи отмечали, что он - в зависимости от задач, которые решают его участники - может быть разбит на несколько этапов. Даже в тех случаях, когда партнеры совершенно искренне стремятся найти совместное решение обсуждаемой проблемы, на пути к конечному результату им надо пройти эти этапы. В противном случае существует опасность либо завершить переговоры неудачным решением, либо вообще упустить возможность прийти к договоренности.


В процессе переговоров можно выделить три основные стадии:
- подготовка к переговорам;
- процесс их ведения;
- анализ результатов переговоров и выполнение достигнутых договоренностей.


В переговорной практике возможны и такие ситуации, когда одна из сторон (или несколько) идут на переговоры, не собираясь фактически не только ничего решать, но и даже обмениваться мнениями. Например, переговоры той или иной стороне нужны лишь для отвлечения внимания партнера. Так, если речь идет о торговых переговорах, то один из участников может начать их только для того, чтобы заинтересовать другое, более выгодное, по его представлениям, лицо.


В целом следует отметить, что переговоры представляют собой процесс, в ходе которого стороны обсуждают возникший между ними спор друг с другом, стараясь достичь взаимоприемлемого решения без участия иных лиц. Однако, учитывая эмоциональную окраску конфликта, переговоры между сторонами часто оказываются безрезультатны, либо растягиваются на неопределенный срок, что в принципе одно и то же.


Конфликтная комиссия


Еще одной весьма распространенной разновидностью органов альтернативного урегулирования споров в рамках саморегулирования является конфликтная комиссия.


Конфликтная комиссия – орган, который может быть образован при коллегиальном органе управления саморегулируемой организации в целях оперативного разрешения разногласий и предварительного рассмотрения споров (до подачи их на рассмотрение в комиссию по медиации либо третейский суд), возникающих между членами саморегулируемой организации, а также разногласий и споров, возникающих между членами саморегулируемой организации и организациями – контрагентами.


В ходе работы конфликтной комиссии ее члены прилагают усилия к урегулированию возникших разногласий и споров сторон на стадии рассмотрения их в рамках комиссии, предотвращению обращений сторон в комиссию по медиации, третейский суд и государственные органы судебной власти.


Конфликтная комиссия подотчетна коллегиальному органу управления саморегулируемой организации.

Инициирование и порядок рассмотрения разногласий и споров в рамках конфликтной комиссии осуществляется следующим образом:

сторона, заинтересованная в урегулировании возникшего разногласия или спора посредством рассмотрения его конфликтной комиссией, направляет в комиссию письменное заявление. В заявлении должны быть указаны:

- официальные наименования и адреса сторон;

- краткое изложение существа возникшего разногласия либо спора;

- документы, подтверждающие фактические обстоятельства возникшего разногласия либо спора;

- личные данные и подпись лица, уполномоченного стороной, инициирующей рассмотрение возникшего разногласия либо спора, на представление интересов инициирующей стороны в рамках проведения заседания конфликтной комиссии.


Конфликтной комиссией может быть принято решение о принятии заявления к рассмотрению, либо об отказе от его принятия ввиду отсутствия у комиссии компетенции по его рассмотрению. По результатам принятого решения конфликтная комиссия выносит определение.

В определении, как правило, указывается:

- решение о принятии (отказе в принятии) заявления;

- обоснование решения о принятии (отказе в принятии) заявления;

- перечень и сроки предоставления сторонами необходимых документов;

- дата, время и место проведения планируемого заседания комиссии.


Рассмотрение споров комиссией осуществляется на началах равенства сторон, каждой из сторон предоставляются равные возможности для изложения своей позиции и защиты своих интересов. При этом стороны вправе по собственной инициативе и за свой счет привлечь к рассмотрению спора независимого эксперта для дачи заключения по вопросам, требующим специальных знаний


По результатам рассмотрения спора комиссия вправе принять одно из следующих решений:

- рекомендовать сторонам совершить определенные действия либо воздержаться от совершения определенных действий и прекратить рассмотрение разногласия либо спора вследствие удовлетворения заявленных сторонами требований на стадии рассмотрения спора комиссией;

- при отсутствии реальной возможности урегулирования возникшего спора своими силами комиссия вправе обратиться к коллегиальному органу управления саморегулируемой организации с ходатайством о необходимости рассмотрения возникшего спора комиссией по медиации (посредничеству) при саморегулируемой организации либо третейским судом при саморегулируемой организации.


Если стороны не удовлетворены принятым комиссией решением, они вправе самостоятельно инициировать его дальнейшее рассмотрение в комиссии по медиации (посредничеству) при саморегулируемой организации либо в третейском суде при саморегулируемой организации.


Медиация


В качестве альтернативы вышеперечисленным и иным способам урегулирования споров, в практике крупного зарубежного, а в последнее время и российского бизнеса все чаще используется процедура медиации.


Эффективность и распространенность медиации в международной практике урегулирования споров весьма велика. Ее использование в качестве механизма урегулирования споров в российском бизнесе уже зарекомендовало себя с лучших сторон, поэтому предлагаем рассмотреть данную форму урегулирования споров более подробно.

В мировой практике медиация¹ известна с тех времен, когда люди стали разрешать свои конфликты без применения силы и вести поиск компромисса при помощи третьего лица.


Сегодня медиация — это детальным образом регламентированная техника переговоров, теоретические основы которой с 80-х гг. образует Гарвардская концепция².

Данная концепция строится на определенных принципах и применима в отношении любых ситуаций на переговорах, проводимых для разрешения конфликта. В этом значении медиация представляет собой особую процедуру, которая имеет мало общего с производством в третейских и государственных судах.


Медиация представляет собой процесс урегулирования разногласий между сторонами при помощи третьего независимого участника - посредника, или «медиатора»³. Е.И. Носырева, основываясь на американском опыте применения посредничества при разрешении споров, выделяет три основные черты, отражающие его сущность⁴:

• активная роль в посредничестве принадлежит сторонам, которые ведут переговоры и по их результатам приходят к взаимовыгодному соглашению;
  
• посредник не приравнивается к сторонам, он занимает особое положение, лишь помогая сторонам самим вести переговоры и достигать соглашения;
  
• посредник не имеет полномочий принуждать стороны к достижению соглашения и выносить собственное решение по спору.
  

Что же особенного в медиации? Если сказать кратко, то это комбинация двух, казалось бы, противоположных элементов — высокой степени автономии сторон и значительных гарантий по выработке общей позиции и достижению взаимовыгодного результата. В традиционных судебных процедурах данные компоненты известны нам как противоположные понятия: если спор будет разрешаться при полной автономии сторон, то есть без каких-либо правил и поддержки со стороны третьего лица, перспективы на достижение прочного консенсуса невелики. И наоборот — чем более разумным и справедливым должно быть разрешение конфликта, тем меньше при этом мы оставляем за сторонами дискреционных прав⁵.


В медиации формулы «или автономия, или справедливое удовлетворение требований» не существует. Процедура медиации предлагает сторонам не только сохранение значительного объема их полномочий при ведении переговоров, но одновременно и высокие шансы на приемлемое разрешение конфликта.


Стороны наделяют медиатора точно определенным объемом процессуальных полномочий, не больше и не меньше. Он не вправе ни судить, ни примирять, ни делать заключений, ни давать оценок, он не вправе принимать никакого решения, которое затрагивало бы разрешаемую проблему⁶. В обязанности медиатора также не входит представление сторонам проектов решения их проблемы, он сопровождает стороны на пути устранения конфликта, но не ведет их по нему. Он может собирать и воспроизводить информацию, разделять и обобщать ее, делать пометки, обозначать перспективы, создавать соответствующую атмосферу, однако он не вправе влиять на примирительный процесс посредством собственных представлений. Стороны в качестве экспертов должны ликвидировать конфликт сами в рамках их собственной позиции. В этом случае стороны конфликта сохраняют за собой высокую степень автономии. Решение проблемы предстает перед ними не как навязанная извне воля, а как результат собственной, в конечном счете совместной работы. Это ведет к высокой убежденности в верности результатов переговоров. Кроме того, достигнутый таким образом консенсус может касаться и их личных отношений, он включает обстоятельства, о которых никогда бы не зашла речь в формализованных юридических процедурах, что является одной из причин прочности соглашения.


Таким образом, медиация выигрывает благодаря преимуществам автономной формы достижения согласия сторон. Вместе с тем, если стороны обращаются к медиатору, то это говорит в пользу того обстоятельства, что, несмотря на значительную свободу, они в состоянии пойти друг другу навстречу.


Успешность проведения процедуры медиации заключается и в ее особом оформлении. Формальная структура медиации построена таким образом, что из всех возможных результатов она способствует самому благоприятному - выработке прочной единой точки зрения.


Медиатор не оказывает прямого влияния на содержание спора, он лишь организует процесс, который восстанавливает связь между спорящими, способствует их взаимопониманию, в результате чего повышается готовность сторон к поиску общей позиции, и из всех возможных на первый план выступает наиболее оптимальное решение.


В процедуре медиации по общему правилу выделяются следующие стадии:

• предварительная стадия: начало и организация процедуры медиации, решение вопроса о ее «применимости»;
  
• учредительная стадия: информированные (о процедуре) стороны заключают договор о проведении медиации;
  
• основная стадия: решение проблемы по отдельным вопросам;
  
• заключительная стадия: достижение соглашения.
  

Само собой разумеется, что процедура медиации может проходить по иной схеме⁷, решающим фактором является лишь то обстоятельство, что все основные этапы следуют в их логически установленной очередности.

Схематически процедура медиации может быть представлена следующим образом:



Теперь предлагаем рассмотреть содержание основных этапов процедуры медиации более подробно:


1.Предварительная стадия.

На предварительной стадии один или несколько участников обращаются к медиатору и со своей позиции разъясняют ему суть конфликта.

На основе анализа информации, представленной участником (-ами), медиатор принимает решение по вопросу, идет ли в данной ситуации речь о случае, когда могут быть использованы возможности медиации. Критериями для принятия решения являются:

1. наличие прочных, возможно, довольно продолжительных отношений между участниками;
   
2. наличие общего интереса в рамках предмета спора либо одного из его аспектов, например будущее совместного предприятия;
   
3. способность сторон к участию в переговорах, например, с учетом их психического состояния либо распределения полномочий;
   
4. стремление сторон к участию в переговорах или, по крайней мере, готовность к участию в процессе и общению с другой стороной;
   
5. взаимосогласованное, внесудебное решение должно, по мнению участников, принести им предметные, временные и финансовые преимущества.
   

Если медиатор считает, что процесс имеет шансы на успех, то далее, в зависимости от обстоятельств дела, он должен определить, кто из других лиц должен быть привлечен к участию в процессе в качестве его участника. Этот круг никогда нельзя оценивать узко. В заключение необходимо обратиться ко всем потенциальным участникам переговоров, что может быть сделано как самим медиатором, так и участниками по их собственной инициативе. Именно здесь иногда приходится преодолевать самые высокие барьеры на пути к внесудебному разрешению конфликта. Поэтому работа по убеждению, которую медиатор должен проводить как на предварительной стадии, так и при дальнейшем управлении процессом, нуждается в тренировках и оптимизации посредством наблюдения и самонаблюдения⁸.

Наконец, на предварительной стадии подлежит определению и техническая организация медиации, как, например, определение дат бесед, создание необходимых условий переговоров и, если необходимо, разъяснение вопросов по возмещению расходов на данной стадии.


2.Учредительная стадия.

Если стороны согласились сесть за стол переговоров, то наступает время для учредительной стадии медиации.

Прежде всего, медиатор подробным образом информирует стороны о процессе: о его структуре, своей роли в нем, о его принципах. На данном этапе могут быть установлены последние оговорки в отношении начатого процесса. В итоге стороны принимают решение о проведении медиации⁹. Для этого стороны и медиатор заключают так называемый договор о медиации.

Речь идет о важном учредительном документе, в котором должны быть закреплены основные элементы поиска консенсуса: объем возлагаемых на медиатора задач, полномочия, которые ему передаются, процессуальные правила (например, уважительность, конфиденциальность), правила о контроле над издержками и их распределением.

В международной практике разрешения споров медиация как форма переговоров, является областью, которая лишь незначительным образом регламентирована нормативно. Соответствующие правовые нормы наряду с общими законами, в частности, в области договорного права и института ответственности, ограничиваются правилами профессионального характера, которые действуют в отношении медиатора лишь потому, что он одновременно исполняет другие обязанности, например адвоката, нотариуса или психотерапевта. В ряде стран медиация в настоящее время уже в значительной степени законодательно урегулирована как вид процессуальной деятельности, что является следствием активных дискуссий среди исследователей, а также результатом возросшего количества профессиональных медиаторов¹⁰.


Основными процессуальными принципами медиации являются:

• добровольность: стороны без принуждения извне принимают решения в рамках процесса и могут, как и медиатор, в любое время отказаться от участия в нем;
  
• «открытость к результату»: совместный характер действий предполагает, что в процессе принимают участие все участники. Ни за одной стороной не может быть признано право считать приемлемым для нее только определенный результат;
  
• ответственность: стороны обладают возможностью представлять в процессе медиации свои интересы и самостоятельно вести переговоры. Функции медиатора ограничиваются лишь предоставленными ему процессуальными полномочиями с возложением на стороны задачи по конструктивному поиску решения;
  
• информированность: одной из процессуальных целей является совместное разъяснение материалов дела и достижение соглашения по оценке правового положения без одностороннего утаивания и упущения фактов;
  
• конфиденциальность: никто из участников сторон не разглашает информацию, которая стала ему известна в ходе процесса. Если по желанию обеих сторон отдельные беседы ведутся медиатором, он сохраняет в тайне их содержание;
  
• нейтральность медиатора: медиатор должен быть независим от всех участников, а также от предмета спора, причем здесь действует принцип защиты даже от предположения о пристрастности. В отличие от юридически определяемого принципа нейтральности принцип независимости в медиации требует не того, чтобы медиатор дистанцировался от сторон, а того, чтобы он имел представление о мировоззрении каждого из участников (всесторонность).
  

3.Основная стадия.

После выбора медиатора наступает стадия собственно анализа конфликта. По общему правилу она протекает в присутствии всех участников. Ситуация, когда медиатор в ходе процедуры общается с каждым из участников поочередно в отсутствие других, несколько нетипична для медиации, однако она не исключается. Именно на данной стадии находят свое применение стратегии переговоров, разработанные в рамках Гарвардской концепции¹¹.

В соответствии с этим урегулирование конфликта в основной стадии протекает по следующей схеме:


1. Описание проблемы, сбор информации, определение тем и оценка.

При сборе всех участников переговоры могут начаться со сбора информации. При этом медиатор применяет следующую тактику: он просит каждую сторону представить конфликт с ее позиции; в заключение медиатор повторяет каждую из версий, причем он просит участников вносить поправки в случае ошибок и неточностей. После воспроизведения всех позиций участники могут взглянуть на проблему со стороны, когда повтор освобожден от субъективности в силу их личного участия. На данной стадии возможно полное отсутствие коммуникации между спорящими лицами: общение протекает исключительно через медиатора. Однако уже в рамках этого общения медиатор с помощью дополнительных вопросов и пересказа может обнаружить темы, которые важны для сторон и подлежат дальнейшей проработке. Информация может быть также представлена затем в письменной форме в виде схем, таблиц на доске, если стороны предварительно согласились, что «проблема» отражена верно. Данный способ помогает дать участникам понимание о том, что при любых расхождениях во взглядах существуют и точки соприкосновения в их позициях. Данный процесс можно усилить путем последующей дискуссии по темам в их установленной очередности.


2. От позиций к интересам.

Уже при выработке тем для обсуждения медиатору становится ясно, какие позиции занимают стороны. В то время как стороны при помощи традиционных юридических средств стремятся к усилению своих позиций, обосновывая требования в рамках строгой деловой переписки, задача медиатора состоит в направлении внимания спорящих лиц на интересы, лежащие в основе их позиций. В этом шаге, который основан на принципиальном различии понятий «позиция» и «интерес», и заключается ключ к успеху медиации.

При анализе интересов устраняются неясности, расширяется кругозор участников: когда неожиданно в поле зрения оказывается интерес противоположной стороны, более четко проступают и точки соприкосновения противоположных позиций.

3. Поиск новых условий решения проблемы.

В рамках следующей фазы медиатор просит стороны конфликта предложить любые решения проблемы, не ограничивая свою фантазию. Результаты такого генерирования идей фиксируются медиатором.


4.Заключительная стадия.

Если по окончании процедуры медиации стороны смогли достичь конкретного результата, то, как правило, на медиатора возлагается задача по оформлению консенсуса в письменной форме. Соглашение может быть подписано без особых процедур, если стороны не договорились об ином, медиатор обладает необходимыми юридическими знаниями, соразмерность и юридическая исполнимость решения не подлежат сомнению, а стороны участвовали в процессе вместе со своими адвокатами.