Книги, научные публикации
Pages: | 1 | 2 | 3 | 4 | Б.И. Пугинский КОММЕРЧЕСКОЕ ПРАВО РОССИИ Москва Х Юрайт Х 2003 УДК 34 ББК П88 Пугинский Коммерческое право России. - М.: Юрайт-Издат, 2003. - 314 с. ...
-- [ Страница 3 ] --2) условно называемые Они харак теризуют потребительские свойства товара. Рекомендуе мые показатели принимаются к руководству сторонами, если это предусмотрено в заключенном ими договоре либо если изготовитель указал об их соблюдении в са мом стандарте и обязался ими руководствоваться. Реко мендуемые условия могут изменяться в договорах по усмотрению Статья 8 Закона РФ О стандартизации допускает возможность присоединения к действующим стандартам.
Это означает, что стороны в договоре могут предусмот реть, что качество продаваемого товара будет соответ ствовать требованиям стандарта, утвержденного други ми субъектами. При этом в договоре необходимо указать название стандарта, а также каким органом и когда ут вержден соответствующий стандарт. Это могут быть стан дарты других предприятий, зарубежные стандарты или какой-либо из ГОСТов бывшего СССР. В практической деятельности, если продавец и покупатель указали в договоре название и номер стандарта, к которому они присоединяются, то они обязаны соблюдать как обяза тельные, так и рекомендуемые его требования.
Другим механизмом регулирования качества товаров, подлежащим учету в торговом обороте, служит фикация. Порядок сертификации регулируется кроме Закона РФ О сертификации продукции и услуг, по становлением Правительства РФ от № 100 Об организации работ по стандартизации, обеспечению единст ва измерений, сертификации продукции и услуг (в ред.
постановлений Правительства РФ от 12.01.96 № 17;
Тема X. Выработка условий торговых договоров от 02.10.99 № и Правилами по проведению сер тификации в Российской Федерации, утвержденными постановлением Госстандарта РФ 16.02.94 № 3**.
Сертификация осуществляется в целях создания ус ловий для деятельности организаций и предпринимате лей на едином товарном рынке страны и в международ ной торговле, содействия потребителям в компетентном выборе продукции, защиты потребителя от недобросове стности изготовителя (продавца), контроля безопаснос ти продукции для окружающей среды, жизни, здоровья и имущества.
Предприятие-изготовитель путем сертификации под тверждает, что показатели качества производимой про дукции соответствуют обязательным требованиям при меняемых им стандартов (п. 2 ст. 7 Закона РФ О стандартизации). При отсутствии стандартов, напри мер при реализации товара не изготовителем, а иными продавцами путем сертификации удостоверяется безо пасность изделий для окружающей среды, для жизни и здоровья граждан и имущества, взаимозаменяемость и совместимость узлов импортного изделия с соответству ющими отечественными изделиями.
Изготовитель или торговый посредник подают заяв ку в территориальный орган сертификации. Такими органами являются центры и испытательные лаборато рии, входящие в систему Госстандарта РФ. Кроме них сертификацию могут проводить экспертные организации, имеющие лицензию на осуществление сертификации и Х аккредитованные в органе сертификации. Таких орга * Собрание актов Президента и Правительства РФ. 1994. № 8.
Ст. 598;
Российская газета. 1996. 28 февр.;
1999. 14 окт.
** Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств РФ.
1994. 6.
право России низаций в стране около 600. Органы сертификации или аккредитованные при них организации совместно с за явителем проводят контрольные испытания и выдают сертификат соответствия для подтверждения соответ ствия сертифицированной продукции установленным Сертификат может выдаваться на вид товара, на опре деленную партию или на конкретное изделие. Когда на товар имеется сертификат, выданный зарубежным орга ном, то российский орган может выдать свидетельство о признании зарубежного сертификата.
Если сертификат выдан на вид или на партию изде лий, то предприятию одновременно выдается лицензия на проставление знака соответствия. Субъект, полу сертификат и лицензию, может проставить на каждом изделии знак соответствия. Он представляет собой зарегистрированную в установленном порядке спе циальную маркировку, подтверждающую соответствие изделия, на котором она нанесена, установленным требо ваниям. Вместо знака соответствия изготовитель или оптовый торговец могут прилагать к партии товара ко пию сертификата. Копия заверяется органом сертифика ции, нотариусом или продавцом товара.
Постановлением Правительства РФ от 17.05. № 601 О маркировании товаров и продукции на тер ритории Российской Федерации знаками защищенными от подделок (в ред. постановлений Пра вительства РФ от 19.09.97 № 1193, от 20.10.98 № 1223, от 24.06.99 № 685, от 10.07.99 № 787)* с 1 апреля 1999 г.
на территории Российской Федерации введена марки ровка знаками соответствия изделий, подлежащих обя Х Собрание законодательства РФ. 1997. № 21. Ст. 2487;
№ 38.
Ст. 4395;
1998. 43. Ст. 5358;
1999. № 27. Ст. 3373;
№ 29. Ст. 3752.
Тема X. Выработка условий торговых договоров зательной сертификации. В настоящее время подготав ливается проект закона о подтверждении соответствия продукции и услуг нормативным требованиям. Необхо димость в нем вызвана подачей Россией заявки на вступ ление во Всемирную торговую организацию.
Предусмотрены обязательная сертификация и добро вольная. Постановлением Правительства РФ от 13.08. № Об утверждении перечня товаров, подлежащих обязательной сертификации, и перечня работ и услуг, подлежащих обязательной сертификации* утвержден новый перечень товаров, подлежащих обязательной сер тификации. Сейчас большинство видов товаров, предназ наченных для использования гражданами, подлежат обя зательной сертификации. Добровольная сертификация проводится по инициативе заявителя и обычно касается соблюдения как обязательных, так и рекомендуемых условий стандартов.
Изменениями в Закон РФ О сертификации, вне сенными 31 июля 1998 г., предусмотрена возможность принятия изготовителем (продавцом) декларации о со ответствии товара требованиям нормативного доку мента о качестве. Такая декларация, поданная в установ ленном порядке и зарегистрированная в органе по сертификации, имеет силу наравне с Законом установлено, что изготовители обязаны обес печить соответствие продукции требованиям норматив ных документов, на соответствие которым она была сер тифицирована, и маркировать ее знаком соответствия в установленном порядке. Продавцы, не являющиеся изго товителями, вправе реализовать продукцию только при наличии сертификата (декларации о соответствии) и знака соответствия на товаре. В отношении закупаемых * Собрание законодательства РФ. 1997. 33. Ст. 3899.
170 Коммерческое право России по импорту товаров практикуется проведение сертифи кации по образцам изделий, высылаемым поставщиком покупателю, в целях получения сертификата до начала поставки в Россию.
Согласно ст. 13 Закона РФ О стандартизации орган стандартизации и сертификации может выдать пред писание о запрете продажи товара, в том числе импорт ного, который не прошел сертификацию. За неисполне ние предписания налагаются высокие штрафы, возможно привлечение руководителя организации к уголовной от ветственности.
Требования стандартов должны учитываться при заключении и исполнении торговых договоров. ГК РФ вообще не упоминает о стандартах и не предусматрива ет способы привязки стандартов к условиям договоров.
В результате деятельность по стандартизации и дого ворная работа оказались оторваны друг от друга. Это один из серьезных просчетов, который сдерживает улуч шение качества отечественных товаров.
Какие приемы могут использоваться для привязки в договорах показателей качества товаров к требованиям стандартов? Можно назвать следующие основные спо собы такой работы.
Если на товар имеется стандарт и стороны услови лись им руководствоваться, то в договоре должны быть указаны название и номер этого стандарта. В отноше нии всех стандартов, кроме ГОСТов, для которых это не требуется, в договоре необходимо также указать наиме нование организации, утвердившей стандарт, и дату ут верждения.
2. При отсутствии у покупателя текста стандарта сле дует предусматривать обязанность его высылки вместе с договором или в иной установленный срок, например в 10-дневный. Распространена ситуация, когда в договоре Тема X. Выработка условий торговых договоров назван стандарт, а работники фирмы-покупателя его не имеют и не знают, что в нем предусмотрено. Стандарт необходим для того, чтобы проверять товар по всему перечню установленных в нем требований.
3. Наличие ссылки на стандарт предполагает соблю дение лишь обязательных его условий. В отношении ре комендуемых условий необходима специальная запись о том, что стороны руководствуются также и этими пока зателями. Только в таком случае возникает необходи мость их соблюдения изготовителем (продавцом).
4. При согласии руководствоваться стандартом в до говоре необходимо указывать марки, сортность, другие изменяющиеся характеристики, определение которых отнесено стандартом к усмотрению сторон. Для покупа теля важно настаивать на поставке изделий лучших сор тов и марок или с отдельными более высокими показа телями качества.
5. В случае разработки стандарта в виде ступенчатого (порогового), предусматривающего несколько последо вательно улучшающихся уровней качества, устанавли вать в договоре сроки перехода к поставке изделий улуч шенных модификаций.
6. Должен быть конкретно определен порядок удосто верения продавцом сертификации товара. Это может быть условие о высылке продавцом заве ренного конкретным органом, либо об обязанности про ставления знака соответствия на каждом изделии, пред назначенном для продажи населению.
ГК РФ не только не содержит упоминаний о стандар те, но даже не требует обязательного определения в договоре условия о качестве. Статья 469 ГК РФ устанав что при отсутствии в договоре условия о каче стве продавец обязан передать товар, пригодный для це лей обычного использования такого товара. Подобный 172 Коммерческое право России способ определения качества допустим для стран с об щей высокой дисциплиной производства. Он неприем лем для России, где пока низок уровень качества боль шинства товаров. Поэтому в каждом торговом договоре следует определять качественные характеристики това ра. Это может делаться путем отсылки к показателям соответствующего стандарта. Наряду с этим показатели стандарта могут дополняться сторонами другими необ ходимыми требованиями к товару.
Важно учитывать реальные возможности стандартов в деле регулирования качества. Это защита здоровья граждан, соблюдение экологических требований. Через стандартизацию, обеспечение совместимости узлов и деталей достигается огромная экономия общественных средств. Возможность замены изношенных или утрачен ных стандартных узлов значительно продлевает сроки службы основного изделия. Расширяются возможности разделения труда в отраслях народного хозяйства, раз вития производственной Улучшение качества Ч важнейшая общегосударствен ная задача, определяющая положение нации в мире. Го сударство, которое не смогло наладить изготовление пер восортных товаров, всегда будет оставаться государством, обреченным на экономическую зависимость, несмотря на великое прошлое и наличие умных людей. По уровню качества многих товаров мы значительно отстаем от раз витых стран. Однако основная проблема в том, что фак тическое низкое качество наслаивается на правовую и организационную необеспеченность работы по его улуч шению, на отсутствие конкуренции между товаропроиз водителями.
В деле улучшения качества решающая роль принад лежит договору и другим правовым средствам, а именно договорной ответственности, мерам оперативного воздей Тема X. Выработка условий торговых договоров ствия. Договор не просто обеспечивает привязку показа телей качества к стандартам или конкретизацию харак теристик товара.
Важно учитывать и использовать собственные воз можности, потенциал договора в деле наращивания каче ства. Современной России требуется не просто поддер жание качества на уровне стандартов, потому что отечественные стандарты в основном устанавливают весьма низкие показатели качества, а требуется последо вательное улучшение качества большинства отечествен ных товаров. Именно договору, а не системе стандартиза ции, которая в отрыве от договора малопригодна для этого, принадлежит ведущая роль в решении данной за дачи.
Как же использовать договор для содействия улуч шению Важно прежде всего определять в договоре конкрет ные показатели качества, не оставлять их неурегулиро ванными, на что неосновательно ориентирует ГК РФ.
Следует до закупки выяснять, какие недостатки наибо лее часто встречаются в соответствующих товарах, и включать в договоры условие о недопустимости таких дефектов. Нужно консультироваться у своих специалис тов (мастеров, товароведов), проводить опросы потреби телей о том, какие пожелания у них имеются к улучше нию качества товара, затем включать их в договоры в виде требований к продавцам о качестве.
Договор надлежит использовать для последователь ного, поэтапного улучшения качественных показателей.
Наиболее пригодны для этого долгосрочные договоры, в которых по годам могут наращиваться уровни качества, предусматриваться более высокие пороги качества. Вме сте с тем даже в годовых договорах при систематичес ких связях можно каждый раз вводить дополнительные 174 право России требования к качеству товара, предусматривать улучше ние тех или иных характеристик. Подвижки с качеством начнутся тогда, когда в миллионах договоров появятся подобные условия.
Закон предусматривает, что поставщик удостоверяет качество товара соответствующим документом. Докумен ты о качестве высылаются вместе с товаром, если иное не установлено договором. Вид документа и содер жание определяются стандартом на конкретный товар.
Если в стандарте эти вопросы не решены, то вид и со держание документа, а также порядок его представления определяются договором.
Документы о качестве могут быть различными, прак тика выработала множество их видов. Таковы удостове рение о качестве, паспорт, технический паспорт, ярлык качества и др. Роль этого документа возросла. Статья 464 ГК РФ установила, что если документы, относящие ся к товару, не переданы в установленный срок, то поку патель вправе отказаться от товара. Поэтому в договоре должны определяться содержание и порядок высылки такого документа, т. е. какие сведения о товаре в нем ука зывать, в каком количестве представлять: один экземп ляр на партию товара или на каждое изделие, высылать ли его вместе с товаром или отдельно от него.
Высылка документа, с необходимой полнотой удосто веряющего качество товара, крайне важна для проверки товара покупателем, определения надлежащей цены, опе ративной передачи в производство или в розничную продажу Закон РФ от 07.02.92 № 2300-1 О защите прав по требителей (в ред. Федерального закона от 09.01. № 2-ФЗ)* установил, что документация к товару долж * Собрание РФ. 1996. № 3. Ст. 140.
Тема X. Выработка условий торговых договоров на представляться на русском языке. Однако это важное правило предусмотрено лишь в отношении граждан, да и то повсеместно нарушается. Организациям-покупате лям следует предусматривать данное требование в дого воре.
Здесь имеется следующая сложность. Когда посред ник перепродает закупленный товар дробными партия ми, а качество его удостоверено одним общим докумен том изготовителя, то возникает проблема обеспечения документами каждого отдельного потребителя. Эта за дача решается следующими способами.
Во-первых, в договоре с изготовителем может предус матриваться высылка копий документов о качестве и копий сертификатов, заверенных изготовителем, в необ ходимом количестве экземпляров. Это более дорогой, поскольку такую услугу приходится оплачивать, но и более надежный способ.
Во-вторых, посредник сам может изготовить копии документов и снабдить ими каждое изделие. Такой спо соб более рискован, поскольку на посредника ложится ответственность за возможные ошибки при составлении документов.
В договорах предусматриваются также требования к маркировке товаров и тары. В отличие от товарного знака, обозначающего принадлежность товара определен ному изготовителю, маркировка содержит сведения, не обходимые пользователю. Это данные о виде изделия, его назначении, количестве, порядке применения, мерах пре досторожности при пользовании, дате изготовления.
Требования к маркировке товаров, включая приме нение знака соответствия, отчасти регулируются поста новлением Правительства РФ от 17.05.97 № 601 О маркировании товаров и продукции на территории Российской Федерации знаками соответствия, защи 176 право России щепными от подделок (в ред. постановлений Правитель ства РФ от 19.09.97 № 1193;
от 20.10.98 № 1223;
от 24.06.99 № 685;
от 10.07.99 № 787)*. Маркировка нано сится на само изделие, на его упаковку либо на прилагае мые паспорт, ярлык или этикетку. Содержание марки ровки определяется стандартами на конкретные виды товаров либо договором. Статья 458 ГК РФ установила важное правило: товар не признается готовым к пере даче, если он не маркирован или иным образом не иден для целей договора. Это означает, что при отсутствии маркировки товар не признается поставлен ным, а обязательство не считается исполненным. Уста новление такого порядка резко повышает значимость мар кировки, важность четкого определения в договоре содержания маркировки и способа ее нанесения.
В 1977 г. международной организацией EAN был разра ботан Европейский стандарт символьной маркировки штриховая маркировка. Штриховая маркировка пред назначена для автоматизированной идентификации и учета информации о товаре. Она представляет собой со четание 13 штрихов и пробелов разной ширины. Штри ховой код наносится на изделие типографским способом или приклеиваемой этикеткой. Он считывается сканиру ющим устройством.
В России общее руководство работой по штриховому кодированию товаров осуществляет внешнеэкономичес кая ассоциация автоматической идентификации Ч ЮНИСКАН. По запросам предприятий ЮНИСКАН выдает им коды на производимые товары, ведет соответ ствующий банк данных.
Линии штриховой маркировки состоят из 4 групп. Ли нии первой группы обозначают код страны изготови * Собрание законодательства РФ. 1997. 21. Ст. 2487;
№ 38.
Ст. 4395;
1998. 43. Ст. 5358;
1999. № 27. Ст. 3373;
№ 29. Ст. 3752.
Тема X. Выработка условий торговых договоров теля товара. Линии второй группы присваиваются ЮНИСКАН конкретному предприятию-изготовителю.
Последующие пять знаков кода разрабатываются изгото вителем товара и отражают информацию о товаре, необхо димую для самого изготовителя и для покупателей товара.
Последний разряд кода является контрольным числом алгоритма. Сейчас штриховая маркировка обычно исполь зуется одновременно с цифровой, наносимой ниже штри хов. Символьная маркировка дает возможность программ ного регулирования многих торговых операций, таких, как учет количества производственной продукции в развер нутом ассортименте, контроль за поступлением и сбытом товара, оперативное пополнение запасов товара на складе и в торговом зале и др.
От маркировки следует отличать товарные знаки. Их проставление на изделиях регулируется Законом РФ от 23.09.92 3520-1 О товарных знаках, знаках обслужи вания и наименованиях мест происхождения товара*.
С качеством связано также установление гарантий ных сроков и сроков годности либо сроков службы из делий.
Под гарантийным понимается срок, в течение кото рого проданный товар должен соответствовать требова ниям к его качеству, заявленным продавцом. Сроки га рантии устанавливаются стандартами на каждый вид товара либо предусматриваются в договорах. В договоре могут быть предусмотрены более длительные гарантий ные сроки против указанных в стандарте. Согласно ст.
471 ГК РФ гарантийный срок начинает исчисляться с момента передачи товара покупателю, если иное не пре дусмотрено договором.
Срок годности Ч это период, в пределах которого изделие обнаруживает свои потребительские свойства * Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. № 42. Ст. 2322.
178 право России либо допустимо к употреблению. Для машин, приборов и других товаров длительного пользования могут уста навливаться сроки службы. В соответствии со ст. 478 ГК РФ срок годности или срок службы исчисляется даты изготовления товара. При закупках таких товаров важно предусматривать в договоре условие об остаточ ном сроке годности, конкретно определяя его. Например, при закупке партии цемента с годичным сроком годно сти в договоре может быть предусмотрено, что остаточ ный срок годности на момент поступления цемента к покупателю должен составлять не менее общего сро ка годности. Одновременно должны предусматриваться последствия несоблюдения этого условия в виде права отказаться от принятия и оплаты товара, а также обя занности продавца самому вывезти этот товар от поку пателя. (Иначе соответствующие требования к продавцу не могут быть предъявлены.) Оставление несогласованными этих условий ведет к значительным потерям, У нас десятилетиями минераль ные удобрения не давали должной прибавки урожая.
Причина в том, что они отгружались потребителям в нео птимальные сроки, т. е. без согласования сроков годнос ти и технологических сроков внесения в почву. В ре зультате они лежали в колхозах и совхозах по полгода в мешках под навесами, а то и под открытым небом, и к моменту, когда полагалось вносить их в почву, они в зна чительной мере утрачивали свои полезные свойства.
Наряду с качеством в договоре решаются вопросы комплектности. Под комплектностью понимается набор из изделий и отдельных вспомогательных или запас ных частей к нему, принадлежностей. Таким образом, комплект Ч это перечень из основного и вспомогатель ных, сопутствующих изделий, принадлежностей. Все еди ницы комплекта должны отгружаться покупателю од Тема X. Выработка условий торговых договоров новременно, если иное не предусмотрено сторонами.
Комплектность устанавливается стандартом на соответ ствующее изделие либо договором. В договорах может предусматриваться поставка товаров с дополнительны ми частями комплекта за специальную плату либо без отдельных единиц комплекта. Изменение комплектнос ти производится по требованию покупателя.
Подробного рассмотрения требует порядок выработ ки условий о цене и способе расчетов.
Прежде условие о цене было для договора поставки существенным. Сейчас ст. 424 ГК РФ вывела цену даже из числа необходимых условий. Установлено, что при отсут ствии в договоре условия о оплата производится по той цене, которая в момент заключения договора обычно взималась за аналогичное имущество. Определить обычно взимаемую цену за товар порой бывает довольно трудно, особенно когда дело касается нового или впервые закупа емого вида товаров. Поэтому следует по возможности конк ретно определять цену товара в договоре.
На некоторые товары и услуги цены устанавливают ся государственными органами. Эти вопросы регулиру ются постановлением Правительства РФ от 07.03. № 239 О мерах по упорядочению государственного ре гулирования цен (тарифов) (в ред. постановлений Пра вительства РФ от 08.02.96 № 131, от 15.04.96 № 473, от 915, от № 773, от № 865, от 28.12.98 № 1559)*. В нем содержится три перечня:
1) Перечень товаров и услуг, цены на которые могут регулироваться непосредственно Правительством Рос сии. Это энергоресурсы, их транспортировка, грузовые и пассажирские перевозки;
* Собрание законодательства РФ. 1995. №11. Ст. 997;
1996. № 7.
Ст. 690;
№ 17. Ст. 2002;
№ 32. Ст. 3942;
1997. 27. Ст. 3232;
1998.
№ 32. Ст. 3907;
1999. № 1. Ст. 201.
180 Коммерческое право России 2) Перечень товаров и услуг, цены на которые регу лируются субъектами Федерации. Сюда входят электро и теплоэнергия, отпускаемые для населения, городские перевозки, плата за жилье и коммунальные услуги;
3) Перечень услуг снабженческо-сбытовых и торго вых предприятий, надбавки на реализацию которых могут устанавливаться Федерации. Сюда от носятся надбавки при продаже товаров потребителям в районах Крайнего Севера, при продаже продуктов в учебных заведениях, на детское питание, медикаменты.
Субъекты Федерации праве регулировать цены на продовольственные и промышленные товары, продавае мые населению, компенсируя связанные с этим затраты за счет своих бюджетов. В настоящее время регулирова ние цен осуществляется в основном для решения внеш неэкономических задач и учета социальных требований населения.
Пункт 2 ст. 424 ГК РФ устанавливает важное прави ло: изменение цены после включения договора не допус кается, если иное не предусмотрено законом или дого вором.
С учетом недопустимости последующего изменения цен стороны по-разному определяют в договоре порядок гирования на инфляционные процессы и конъюнктурные колебания цен. Для учета инфляционных процессов в дого ворах, в том числе при продаже на внутреннем рынке, цены могут устанавливаться применительно к устойчивой валю те Ч доллару либо к денежной единице ЕС Х- евро. В этом случае подлежащая уплате в рублях сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законом или соглашением сторон.
Для учета конъюнктурных колебаний нередко пре дусматривается, что цены на товар согласовываются до Тема X. Выработка условий торговых договоров начала каждого месяца или даже перед отгрузкой каж дой отдельной партии. Имеется множество др>угих спосо бов учета колебаний цен в ходе исполнения обязательств.
Цена может использоваться как средство стимулиро вания к надлежащему исполнению обязательств. Для это го в договоре могут устанавливаться ценовые коэффи циенты или дифференцированные цены: при отгрузке товара точно в согласованный срок Ч большие, при за держке исполнения Ч меньше. Может предусматривать ся уменьшение цены при предварительной оплате и уве личение цены на случаи несвоевременной оплаты. Таким образом, договорное условие о размере цены может ис пользоваться для решения различных задач. Пока пред приниматели и юристы слабо учитывают эти возмож ности.
Одно из важнейших для сторон условий Ч условие о способе расчетов. Способы, или формы, расчетов пре дусматриваются в договоре самими сторонами с учетом требований закона. Конкретные формы расчетов сейчас регулируются гл. 46 ГК РФ, а также документами ЦБ РФ, в частности Положением о безналичных расчетах в Российской Федерации, введенным в действие письмом ЦБ РФ от 09.07.92 № 14 (в ред. от 26.12.97 № 105-у)*.
Статья 861 ГК РФ предусматривает общее для пред принимательских организаций требование о безналичном осуществлении расчетов. Сейчас по установленному ЦБ РФ порядку наличные расчеты возможны на сумму до 10 тыс. руб., при закупках сельскохозяйственной про дукции Ч до 15 руб. В мировой хозяйственной прак тике такой жесткой регламентации нет и достаточно широко используются наличные расчеты за товар, за пе ревозки и за другие услуги. Применение наличных де ВАС РФ. 1993. 4;
Банковский бюллетень. 1998. 7.
182 право России нег сдерживается неудобствами перевозки и пересчета крупных сумм и риском хищений.
Статья 862 ГК РФ предусматривает следующие ос новные способы безналичных расчетов: платежными по ручениями, чеками;
по аккредитиву и по инкассо. Наря ду с ними признаются допустимыми иные способы расчетов, предусмотренные законом или применяемые в банковской практике.
Из каких предпосылок должны исходить стороны при выборе в договоре формы расчетов? Для каждой из сторон и хозяйственных отношений в целом выгодно сближение момента передачи товара и уплаты за него денег. Совпадение во времени актов вручения товара и получения за него денег является оптимальным в эконо мическом отношении.
Кроме того, способ расчетов должен обеспечивать для продавца надежность и оперативность получения денег за реализуемый товар. Для покупателя важно обеспечить соответствие уплачиваемой суммы фактическому коли честву и качеству приобретаемого товара. Способ расче тов должен определяться в договоре так, чтобы по воз можности полнее совместить указанные интересы сторон.
При расчетах платежными поручениями платель щик сдает в обслуживающий его банк поручение о пере числении за счет средств, находящихся на его счете, оп ределенной суммы в пользу получателя средств.
Поручение оформляется на бланке установленной фор мы за подписями уполномоченных лиц с проставлением печати. Поручение действительно в течение 10 дней от даты выписки. Поручение принимается к исполнению лишь при наличии на счете плательщика необходимых средств. Однако договором между банком и плателыци Тема X. Выработка условий торговых договоров ком может предусматриваться оперативное кредитова ние банком счета плательщика (овердрафт). Такой поря док применяется банками лишь в отношении надежных клиентов.
Банк проставляет штемпель и расписывается на пла тежном поручении о принятии его к исполнению, а один экземпляр возвращает плательщику. Однако принятие банком поручения далеко не всегда означает, что деньги поступят на расчетный счет продавца. Во-первых, денег может не быть на корреспондентском счете банка, при нявшего поручение;
во-вторых, денег может не быть так же на счете банка, обслуживающего продавца. Поступаю щие на счет банка денежные средства списываются по долгам самого банка и не доходят до клиентов.
Таким образом, платежные поручения ненадежны и неудобны для покупателей. Они не позволяют контро лировать количество и качество поставляемого товара, дают возможность недобросовестным продавцам завла девать средствами покупателя без фактической отгруз ки товара, да и для продавца, отгрузившего товар, они не гарантируют поступление уплаченных покупателем средств по причинам, нередко зависящим от банков.
Более надежны в указанных отношениях чеки. В юри дической литературе высказывается мнение, что чек не является формой расчетов, а представляет собой вид цен ной бумаги. Такое суждение неточно. Чек в числе других функций выполнял и продолжает выполнять функцию способа расчетов.
При расчетах чеками владелец счета дает распоря жение в виде чека банку уплатить указанную в нем сум му денег предъявителю чека.
Реквизиты чека определены ст. 878 ГК РФ. Они вос производят общеустановленные требования к содержа 184 право России нию чеков. Указанные реквизиты должны иметься у лю бого чека. Чеки могут иметь на лицевой стороне одну или две параллельные линии, именуемые кроссировкой.
Такие чеки оплачиваются только банком, где чекодатель хранит свои средства, либо банком, указанным в чеке.
Статья 880 ГК РФ предусматривает выдачу именных чеков, которые не подлежат передаче, и переводных че ков, передача прав по которым производится путем ин доссамента. Платеж по чеку может быть гарантирован посредством аваля с указанием наименования авалиста, места его нахождения и даты аваля.
Расчеты чеками Ч удобная форма, они позволяют совместить операции передачи товара и вручения чека, который в тот же день может быть предъявлен банку для оплаты. Недостатком данной формы является то, что требуется обычно личное вручение чека, хотя возможна и отсылка его почтой.
Кроме того, в многочисленными случаями злоупотреблений ЦБ РФ письмами от 29.06.92 и 15.10.92 ввел существенные ограничения на применение чеков. Установлена возможность расчетов чеками в пре делах одного города и через один уполномоченный банк.
Банк, выдавший чековую книжку, обязан зарезервировать денежные средства на сумму чеков в соответствующем расчетно-кассовом центре ЦБ РФ. В результате возмож ности применения этой эффективной формы, широчай ше используемой во всем мире, в России оказались свер нуты.
Глава 46 ГК РФ не содержит указанных ограничений, однако на практике они продолжают существовать. Ак тивное использование чеков возможно лишь в условиях общего укрепления законности в стране.
Значительно более надежны для сторон расчеты по Порядок аккредитивных расчетов регла Тема X. Выработка условий торговых договоров ментирован ст. 867 Ч 873 ГК РФ, а во внешнеторговых отношениях Ч Унифицированными правилами и обы чаями для документарных аккредитивов, изданными Международной торговой палатой (в ред. 1993 г. № 500).
Аккредитивная форма применяется в случаях, предус мотренных договором между сторонами. Контрагенты вправе решать в договоре многие вопросы, касающиеся аккредитива. Этим обусловливается активное развитие аккредитивной формы расчетов по сравнению с другими, которые более консервативны.
Применение аккредитива имеет тот недостаток, что связано с отвлечением из оборота покупателя его денеж ных средств, которые на достаточно длительные сроки блокируются на аккредитивном счете в банке продавца.
Для ослабления таких отрицательных моментов в дого воре могут предусматриваться ограниченные сроки, на которые должен выставляться аккредитив. Так, в догово ре можно установить, что срок действия аккредитива будет составлять или 15 дней. В этом случае при готовности товара к отгрузке продавец направляет по купателю телеграмму с требованием о выставлении акк редитива. При поступлении денежных средств прода вец имеет возможность в пределах срока действия аккредитива отгрузить товар и получить в банке причи тающуюся ему сумму. Для расчетов по аккредитиву по купатель сдает в обслуживающий банк, который называ ется банк-эмитент, заявление на аккредитив с указанием срока действия аккредитива, его вида, наименования про давца, исполняющего банка, номера договора, вида и ко личества подлежащих отгрузке товаров. Указываются точное наименование и внешние требования к докумен там, при предъявлении которых производится выплата по аккредитиву.
186 Коммерческое право России Заявление плательщика пересылается в банк продав ца, именуемый исполняющим банком. Заявление обычно сопровождается переводом денежных средств. Для по лучения денег продавец после отгрузки товара предъяв ляет банку документы, предусмотренные в заявлении на аккредитив. Это могут быть морской коносамент, иной транспортный документ с отметкой перевозчика о при еме груза, заверенная копия сертификата качества, для импортируемых товаров акт о наличии маркировки и инструкций на русском языке и др. После проверки этих документов исполняющий банк зачисляет денеж ные средства на счет продавца.
Аккредитивная форма более выгодна для покупателя, чем другие способы расчетов. Режим аккредитива зат рудняет злоупотребления со стороны продавца и огра ничивает возможность незаконного завладения средства ми. Банк несет ответственность за правильность выдачи средств и обязан проверять наличие и соответствие ак кредитиву документов, указанных в качестве оснований для выплаты денежных средств.
Для усиления контроля за правильностью выплаты средств в договоре и заявлении на аккредитив может предусматриваться условие об акцепте аккредитива. Оно предполагает необходимость согласия на выплату с акк редитивного счета, даваемого представителем покупате ля исполняющему банку. Представитель покупателя, на ходящийся в месте отправки груза, лично проверяет факт и правильность отгрузки и акцептует платеж по аккре дитиву.
Различают безотзывные и отзывные аккредитивы (это должно быть указано в заявлении на аккредитив).
При отсутствии записи о виде аккредитива он считает ся отзывным. Такой аккредитив согласно ст. 868 ГК РФ Тема X. Выработка условий торговых договоров может быть изменен или отозван банком-эмитентом без согласования с получателем.
Аккредитив может открываться как разовый на один платеж или делимый с оплатой отдельно стоимости каждой партии товара. В зарубежной практике приме няются так называемые револьверные, т.е. пополняемые покупателем, аккредитивы на оплату отгружаемых про давцом партий товара. Сама процедура открытия аккре дитива достаточно сложна, в связи с чем плательщики предпочитают использование делимых и револьверных аккредитивов.
Для предотвращения замораживания средств платель щика на аккредитивном счете в зарубежной практике нередко предусматривается, что денежные средства пла тельщика в исполняющий банк не переводятся. Посыла ется только заявление об открытии аккредитивного сче та для продавца. По данному признаку различают покрытые аккредитивы, сопровождающиеся переводом средств в банк поставщика и депонированием их на ак кредитивном счете, и непокрытые. Статья 867 ГК РФ также предусматривает подобную возможность. Непо крытые аккредитивы выставляются под ответственность банка-эмитента и называются подтвержденными.
Во внешнеторговой практике аккредитив без перевода средств высылается при наличии подтверждения банка эмитента либо под гарантию банка признанного уровня на дежности. Такие аккредитивы называют гарантированны ми. За подтверждение аккредитива или предоставление банковской гарантии приходится платить соответствующие суммы. Однако такой порядок порой выгоднее, чем получе ние покупателем кредита для выставления покрытого ак кредитива с уплатой процентов за кредит. Здесь выбор стро ится на соизмерении затрат, а также на характере взаимоотношений покупателя с обслуживающим его банком.
188 Коммерческое право России При обращении продавца в в который посту пил непокрытый аккредитив, сумма выплачивается из средств исполняющего банка. Затем этот банк получает возмещение средств от банка-эмитента, подтвердившего аккредитив, либо от банка, выдавшего гарантию. Во внеш неторговой практике безотзывные аккредитивы, подтвер жденные или гарантированные надежным банком, Ч распространенная форма расчетов.
Унифицированные правила и обычаи по документар ным аккредитивам МТП гораздо детальнее и полнее, чем ГК, регулируют аккредитивные расчеты. Если Положение о безналичных расчетах ЦБ РФ указывает 10 обязатель ных реквизитов аккредитива, то Унифицированные прави ла Ч 27 возможных или необходимых реквизитов. Для того чтобы участники внешнеторговых расчетов руко водствовались названными Унифицированными правила ми, в самом заявлении на аккредитив должно быть указано, что он подчиняется требованиям этого документа.
Статьи 874 Ч 875 ГК РФ предусматривают такую фор му, как расчеты по инкассо. Инкассо в банковской тер минологии означает осуществляемую банком по поруче нию заявителя операцию по списанию средств со счета плательщика. ГК РФ и документы ЦБ РФ предполага ют два вида платежей по инкассо: акцептные и безак цептные. Они осуществляются на основе инкассовых поручений и инкассовых требований, направляемых заявителем в банк плательщика. Формы этих докумен тов установлены указанием ЦБ РФ от 03.12.97 № 51-у О введении новых форматов расчетных документов (с изменениями ст. 22.02. Законодательством достаточно широко предусмотре но безакцептное, т. е. без согласия плательщика, списа Х Вестник Банка России. 1997. 83;
1999. № 14.
Тема X. Выработка условий торговых договоров ние сумм с его расчетного счета. Так, безакцептное списа ние сумм производится по инкассовым требованиям на логовых инспекций, таможенных органов, внебюджетных фондов. Возможно безакцептное списание средств в обя зательственных отношениях: транспортными, энерго снабжающими организациями. К примеру, указом Пре зидента РФ от 18.09.92 № 1091 О мерах по улучшению расчетов за продукцию топливно-энергетического комп лекса* предусмотрено право взыскания энергоснабжа ющими организациями в безакцептном порядке сумм задолженности за отпущенную электрическую и тепло вую энергию. Банк, исполняющий инкассовое требование, проверяет лишь правильность заполнения бланка требо вания и указание законных оснований для списания.
Исполняющий банк немедленно извещает о причинах неоплаты инкассового требования организацию, которая его выставила. Инкассовые требования, не исполненные из-за отсутствия денежных средств на счете плательщи ка, помещаются в картотеку № 2 по счету в ожидании поступления средств либо по указанию взыскателя воз вращаются ему для реализации путем обращения взыс кания на имущество должника.
Расчеты по инкассо в акцептном порядке могут быть предусмотрены договором между продавцом и покупа телем и осуществляются с использованием инкассовых поручений. При поступлении инкассового поручения в банк, обслуживающий плательщика, банк делает пред ставление к акцепту, т. е. предлагает плательщику в срок, указанный в самом поручении (обычно 3-дневный), со общить о согласии на уплату суммы.
* Собрание актов Президента и Правительства РФ. 1992. 13.
Ст. 1006.
190 право России При наличии предусмотренных законом или дого вором оснований плательщик может заявить отказ от акцепта инкассового поручения. В качестве оснований для отказа в договоре могут предусматриваться: отгруз ка товара, неправильное указание цены, обнаруженная недостача товара и иные конкретные на рушения условий договора. Отказ от акцепта представ ляет эффективное средство защиты интересов покупате лей.
Акцепт должен быть активным. Если плательщик не сообщил о своем согласии произвести платеж, инкассо вое поручение возвращается без исполнения.
От формы расчетов следует отличать порядок расче тов. Принято выделять два порядка: плановые платежи и зачет взаимных требований.
При длительных регулярных связях в договоре мо гут быть предусмотрены расчеты в порядке плановых платежей. Для этого договором определяются размеры частных платежей и сроки их внесения, а также сроки сверки расчетов и погашения разницы. Например, при постоянном завозе хлебобулочных изделий в магазин или строительных материалов на объекты в договоре может быть предусмотрено, что покупатель перечисляет продавцу 5, 15 и 25 числа каждого месяца стоимо сти месячного количества товаров. В течение 5 дней по окончании месяца стороны сверяют расчеты. Такой по резко сокращает банковский документооборот.
При плановых платежах расчеты осуществляются в форме платежных поручений или чеками.
Так, указом Президента РФ от 22.09.93 № 1401 Об упорядочении расчетов за сельскохозяйственную про дукцию и продовольственные товары* предусмотрено, что при постоянных хозяйственных связях расчеты за * Собрание актов и Правительства РФ. 1993. Ст.
Тема X. Выработка условий торговых договоров получаемую покупателями сельскохозяйственную и пи щевую продукцию производятся в порядке плановых пла тежей в размерах и в сроки, определяемые соглашением сторон, но не реже 3 раз в месяц.
В качестве порядка расчетов зачет взаимных денежных Статья 410 ГК РФ определяет зачет как способ полного или частичного прекращения обязательства. Таким образом, зачитывае мые требования могут совпадать либо не совпадать по размеру. Для зачета достаточно заявления одной сторо ны. В отношениях между юридическими лицами заяв ление о зачете должно быть письменным. Путем зачета прекращаются встречные однородные требования, кото рыми, в частности, признаются взаимные денежные тре бования, независимо от их оснований.
Статья 823 ГК РФ легализовала авансовые и предва рительные платежи, которые прежде не допускались.
При этом авансирование и предварительные платежи названы коммерческим кредитом и на них распростра няются правила о кредитном договоре.
Авансовые и предварительные платежи не обеспечи вают интересы покупателей, перечисливших средства. По этому во избежание риска утраты средств следует доби ваться согласия на расчеты по аккредитиву или под соответствующее обеспечение исполнения обязательства продавцом.
Можно предусмотреть в договоре частичную оплату не в виде аванса, а в качестве задатка. В этом случае при неисполнении договора продавцом с него может быть взыскана сумма задатка в двойном размере. Более удобная и надежная форма расчетов должна согласовы ваться в ответ на предоставление контрагентом встреч ных льгот по ценам, ассортименту и другим условиям.
Перед российской экономикой и каждой отдельной фирмой стоит задача качественного совершенствования 192 право России договорной работы, перевода ее на более высокий уро вень. Конкретные меры в этом направлении состоят в следующем.
1. Работа по заключению и исполнению договоров дол жна рассматриваться в качестве ведущего, наиболее зна чимого участка деятельности любой фирмы с учетом ее влияния на экономические результаты.
2. В каждой организации целесообразно создавать структурные подразделения, занимающиеся заключени ем договоров, разработкой их условий. Возможно созда ние договорных групп из наиболее квалифицированных специалистов фирмы.
3. Выработка условий договоров должна базироваться на анализе возможностей и интересов основных подраз делений, учете их требований к контрагентам. Лишь в этом случае оказывается возможным выражать в дого ворах интересы и возможности фирмы в целом, а не только того подразделения, которое составляло договор.
4. Важен последовательный переход к использованию долгосрочных договоров с включением в них обязаннос тей сторон на перспективу. Долгосрочные договоры об ладают более значительными регулятивными возмож ностями по сравнению с разовыми и краткосрочными договорами. Они более предпочтительны перед краткос рочными также в связи со снижением трансакционных издержек при их применении. При этом необходимо, чтобы долгосрочные договоры отличались от краткос рочных не сроком действия, а наличием в них условий, предусматривающих развитие связей сторон.
5. Важной задачей является наиболее полное исполь зование регулятивных возможностей каждого договора как универсального правового средства, позволяющего урегулировать весь комплекс вопросов, возникающих в Тема X. Выработка условий договоров отношениях сторон. Договор любого вида следует не сво дить к набору так называемых необходимых условий, а стремиться развертывать его в комплексное соглашение, охватывающее весь объем взаимоотношений сторон.
Непосредственно из заключения договоров вытекает такая самостоятельная проблема, как организация испол нения договорных обязательств. Деятельность любой фирмы должна целиком подчиняться выполнению дого воров. К сожалению, отсутствуют разработанные мето дики и рекомендации по организации исполнения до говоров. В настоящее время требуются компьютерные программы управления работой по исполнению догово ров. Выход на подобный уровень резко повышает устой чивость и надежность работы фирмы, ее экономические перспективы.
7 Коммерческое право ТЕМА XI ПОСРЕДНИЧЕСКИЕ ДОГОВОРЫ В ТОРГОВЛЕ /. Сущность торгового посредничества. Виды посред нических договоров.
2. Особенности отдельных видов договоров.
В развитом промышленном обществе одно из приори тетных значений приобретает посредническая деятель ность как механизм, способствующий установлению и развитию торгово-хозяйственных связей. Анализ рыноч ных отношений свидетельствует о том, что существует прямая зависимость между состоянием экономики, уров нем развития и широтой применения посреднических услуг. Так, согласно публиковавшимся в печати данным, если в США одна оптовая база приходится на каждые 654 человека, в Японии на 287, то в Бразилии Ч лишь на 28 200 человек.
Развитие посредничества в сфере товарного обращения является объективным процессом, отражающим углубле ние общественного разделения труда. Использование по средников дает производителям и потребителям товаров значительную экономию трудовых и материальных затрат, позволяет ускорить совершение торговых операций и улуч шить их качество, поскольку посредник обладает более высоким профессионализмом в своей области.
Тема XI. Посреднические договоры в торговле Посредническая деятельность состоит в оказании фактических и юридических услуг другим (изго товителям и потребителям) в реализации или приобре тении товаров, в оказании иных, связанных с товарным обращением услуг либо в осуществлении продаж и за купок товара за счет средств других лиц с целью получе ния прибыли. Она рассматривается как установление экономических и правовых отношений через посредство или при участии другого лица.
Наряду с участием в продвижении от изгото вителей к потребителям посредники зачастую принима ют на себя выполнение дополнительных работ, относя щихся практически ко всем этапам осуществления хозяйственных связей. Они могут заниматься поиском и предоставлением информации о потенциальных и приоритетных покупателях и продавцах, анализировать надежность продавца и платежеспособность покупателя, согласовывать содержание или отдельные условия бу дущих договоров, непосредственно производить получе ние, хранение и обработку товаров, страховать товары и иное имущество. Однако такие услуги посредников все гда носят дополнительный характер по отношению к глав ной задаче содействия реализации (приобретению) то вара.
Провозглашение курса на экономические реформы по требовало совершенствования правового регулирования посреднических операций. Вторая часть ГК РФ закре пила в качестве нового договорного института агентиро вание. Существенно изменены правила о договорах по ручения, комиссии и др.
В настоящее время договоры, называемые посредни ческими, образуют весьма развитую группу. В нее входят договоры комиссии, торгового поручения, агентские до говоры, а также близкие к ним дистрибьюторские дого 196 право России воры, договоры франшизы (коммерческой концессии) и некоторые другие.
Специфика таких договоров состоит в том, что они регулируют действия посреднических организаций по приобретению и сбыту товара либо по продвижению то вара в интересах одного из участников коммерческой де ятельности.
По своим экономическим целям -- это предпринима тельские договоры в товарном обращении. Их участни ками всегда являются юридические лица либо индиви дуальные предприниматели. Посреднические договоры по классификации относятся к типу договоров на оказа ние возмездных услуг. К ним применяется общее прави ло ст. 782 ГК РФ о праве кредитора на односторонний отказ от договора с возмещением другой стороне поне сенных затрат. При доверительных отношениях предус мотрена возможность отказа от договора также и для должника.
Договор комиссии направлен на предоставление юридических услуг. С помощью осуществляются пре имущественно торговые операции, в которых возмездно отчуждается (приобретается) имущество, не принадле жащее отчуждающей (приобретающей) его стороне. Сфе ра применения договора комиссии охватывает торгово посреднические операции во внешней и внутренней торговле, биржевую торговлю и др.
В странах, имеющих торговые кодексы, договор ко миссии обычно регламентируется этими кодексами как один из договоров торгового предпринимательства.
Предпринимателями осуществляются огромные объемы комиссионных продаж.
Обязательства по договору комиссии регулируются гл. 51 ГК РФ. Особенности отдельных видов договоров комиссии определяются другими законами и правовы Тема XI. Посреднические договоры в торговле ми актами, например Федеральным законом от 08.12. № О сельскохозяйственной кооперации (в ред.
Федеральных законов от 07.03.97 № 47-ФЗ;
от 18.02. № 34-ФЗ)*.
Содержание договора комиссии определяется ст. ГК РФ. Согласно этой норме одна сторона Ч комиссио нер обязуется по поручению другой стороны Ч коми тента за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. В договоре внешнеторговой комиссии, называемом консигнацией, комиссионер именуется консигнатором, а комитент Ч консигнантом.
Изучение норм гл. 51 ГК РФ свидетельствует о том, что и в российском законодательстве происходит все более глубокое разделение торговой (предприниматель ской) и бытовой Согласно п. 2 ст. 990 ГК РФ договор комиссии может заключен на определенный срок или без указания срока его действия, с указанием или без указания терри тории его исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его ин тересах и за его счет сделки, совершение которых пору чено комиссионеру. Договор может заключаться с усло вием относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии. Подобные положения касаются лишь договоров торгово-предпринимательской комиссии и не имеют отношения к договорам с участием граждан.
По поручению комитента комиссионер находит на рынке покупателей (продавцов), самостоятельно прово дит переговоры с ними и сам заключает от своего име ни, но за счет комитента договор купли-продажи с ли * Собрание законодательства РФ. 1995. 50. Ст. 4870;
1997. № 10.
Ст. 1120;
1999. №8. Ст. 937.
право России которое предложит наиболее выгодные условия. Все права и обязанности, вытекающие из совершенных ко миссионером сделок с другими лицами, возникают для самого комиссионера, хотя бы комитент и был назван в сделке, т.е. было указано, в чьих интересах действует комиссионер. Это правомерно, поскольку комиссионер вступает в отношения с другими лицами от своего имени и несет ответственность перед покупателем (про давцом) за выполнение принятого на себя обязательства.
Совершение сделок за счет клиента означает, что комитент финансирует исполнение заключаемых комис сионером договоров.
Поэтому предпринимательский риск, т. е. вероятность получения прибыли или понесения убытков, ложится на комитента как на собственника приобретаемого за счет или отчуждаемого имущества. Отсюда необходи мость особого построения отношений между комиссио нером и комитентом.
Принятое на себя поручение комиссионер обязан ис полнять: во-первых, в соответствии с указаниями коми тента;
во-вторых, на наиболее выгодных для комитента условиях. Такое требование предусмотрено ст. 992 ГК РФ. Таким образом, комиссионер при совершении сде лок обязан руководствоваться интересами комитента и его указаниями.
Комиссионер вправе отступать от указаний коми тента в случае, если по обстоятельствам дела это необ ходимо в интересах комитента и он не мог предвари тельно запросить комитента либо не получил своевременно ответ на свой запрос. При несоблюдении таких требований отрицательные последствия отступле ния от условий поручения ложатся на комиссионера. Так, если комиссионер в нарушение полученных от коми тента полномочий продаст товар ниже назначенной цены, Тема XI. Посреднические договоры в торговле то он обязан возместить комитенту разницу, если не до кажет, что сделал это в интересах комитента, т.е. для того, чтобы последний не потерпел больших убытков. Статья 995 ГК РФ ввела положение о том, что комиссионеру, действующему в качестве предпринимателя, может быть предоставлено право отступать от указания комитента без предварительного запроса. В этом случае комиссио нер обязан в разумный срок уведомить комитента о до пущенном отступлении, если иное не предусмотрено до говором. Это также один из примеров последовательного разделения торгово-предпринимательской комиссии и бытовой.
Особый случай представляет реализация товара на ус ловиях, более выгодных, чем предусмотрено поручением. По российскому законодательству (ст. 992 ГК РФ) дополни тельно полученная выгода делится сторонами поровну, если иное не предусмотрено договором комиссии. По зако нодательству ряда западных стран в случаях вся выгода поступает комитенту как собственнику товара.
Комиссионеру может поручаться не только продажа, но и покупка товаров для комитента. Статья 995 ГК РФ регулирует ситуации, когда комиссионер купил иму щество по цене, выше согласованной с комитентом. Коми тент, не желающий принять такую покупку, обязан заявить об этом комиссионеру в разумный срок. В про тивном случае покупка признается принятой комитентом.
В литературе о договоре комиссии отмечают в основ ном отличительные черты этого вида договора. Однако не менее важно определение в договоре комиссии торговых условий, касающихся поручаемой покупки или продажи товара: об ассортименте, о качестве, о сроках про дажи и передачи, о допустимом снижении цены, о требо ваниях к маркировке товара и тары, о сопроводительной документации. Здесь имеется много важных моментов.
Коммерческое право России Так, значительно отличаются но содержанию догово ры з зависимости от того, передается ли реализуемый товар комиссионеру или с товаром работает сам коми тент, действующий во исполнение сделок комиссионера.
В последнем случае сторонам приходится в договоре комиссии определять порядок отгрузки, согласовывать транспортные реквизиты, прохождение таможенных про цедур. При передаче товара комиссионеру он одновре менно становится хранителем и отвечает за целостность товара. На него может возлагаться страхование сохран ности товара.
Важной особенностью отношений по договору комис сии является то, что комиссионер не отвечает перед ко митентом за неисполнение сделки третьими лицами.
Такое может иметь место, в частности, тогда, когда товар продан покупателю на условии последующей оплаты, а платеж от покупателя не поступил. Подобные ситуации актуальны для комиссии, в особенности для консигнации. Здесь риск возможных убытков ложится на комитента.
Поскольку договоры с третьими лицами заключают ся комиссионером от своего имени, а риск их неисполне ния несет комитент, то для заявления комитентом требо вания к третьим лицам комиссионер обязан передать комитенту права требования к третьим лицам. Поэтому в комиссионных договорах можно заранее предусмот реть уступку комитенту прав требования к третьим ли цам, а также установить сроки для передачи комиссио нером необходимых документов комитенту для предъявления иска к третьим лицам. Если уступка права не производилась, то иски к покупателям заявляет сам комиссионер как кредитор по договорам.
Закон делает изъятия из общего правила о риске не исполнения сделок третьими лицами. ГК РФ предус Тема XI. Посреднические договоры в торговле возможность комиссии на условии делькреде ре (от лат. Ч на веру). В этом случае комиссионер при нимает на себя риск поступления имущества или плате жа от третьего лица, которому товар передается до оплаты. Согласие о деятельности на условии делькреде ре должно быть специально оговорено в договоре ко миссии. При совершении сделок в режиме делькредере комиссионер несет больший риск, поэтому размер полу чаемого им вознаграждения выше, чем при обычной ко миссии.
В ГК РФ появилось еще одно правило, касающееся ответственности комиссионера. Ответственность за тре тьих лиц может быть возложена на комиссионера, если он не проявил необходимой осмотрительности при вы боре контрагента по сделке. Осмотрительность предпо лагает проверку законности создания и наличия регис трации юридического лица, выступающего контрагентом, выяснение полномочий лиц, действующих от имени орга низации, проверку платежеспособности покупателя, его деловой репутации. В случае неисполнения обязатель ства третьим лицом комиссионеру придется доказывать в суде, что он проявил достаточную осмотрительность при выборе этого контрагента.
Определение оснований ответственности комиссионера за третьих лиц в ст. 993 ГК РФ не в полной мере соответ ствует торговой практике и задаче обеспечения интересов комитентов. Более четко эти вопросы были решены в п. Основных условий регулирования договорных отношений при осуществлении экспортно-импортных операций, ут вержденных постановлением Совета Министров СССР от 25.07.88 № 888 (в ред. Постановления Совета Министров СССР от 06.05.89 № 385)*. Согласно названной норме ко Х Свод законов СССР. Т. 5. С. 123.
202 право России миссионер несет ответственность, если нарушение со сто роны третьего лица имело место по причинам, зависящим от комиссионера, а также при утрате по вине комиссионера возможности получения сумм от третьего лица. Это более широкий оснований ответственности комиссионера за третьих лиц, нежели указано в ст. 993 ГК РФ. Такие допол нительные основания ответственности следует предусмат ривать в договоре комиссии, в том числе путем отсылки к п. 10 названных Основных условий.
В торгово-предпринимательских отношениях комиссио неры нередко создают свою сбытовую сеть либо привле кают для реализации товаров другие организации Ч субкомиссионеров. При заключении договоров с субко миссионерами комиссионер остается ответственным пе ред комитентом по всем предусмотренным в соглаше нии между ними обязательствам.
Товар, поступивший к комиссионеру для продажи, ос тается собственностью комитента. Учет такого товара и вырученных от его продажи сумм ведется на отдельных счетах. На этот товар и денежные средства комитента не может быть обращено взыскание по собственным дол гам комиссионера.
Комиссионер обязан обеспечить сохранность находя щегося у него товара. Он не отвечает за случайно проис шедшие гибель или повреждение товара. Однако за ущерб, причиненный ненадлежащими действиями само го комиссионера или третьих лиц, ответственность воз лагается на комиссионера.
Договор торгово-предпринимательской комиссии на ходит в России широкое применение для реализации импортируемых товаров, особенно в связи с недостат ком оборотных средств у торговых фирм и трудностью получения банковского кредита. Договор комиссии не Тема XI. Посреднические договоры в торговле редко используется для определения перспектив сбыта новых, нетрадиционных видов товаров.
Как уже было сказано, во внешнеторговых отноше ниях договор комиссии именуется консигнационным. В режиме консигнации продажа товаров обычно осуще ствляется с складов торгово-посред нических организаций. Договором на консигнатора воз лагается более широкий круг обязанностей, чем во внутреннем торговом обороте. Консигнатор должен при нять товар от транспортной организации, а в случае не сохранности получить коммерческий акт и иные доку менты для обеспечения прав консигнанта, выполнить таможенные процедуры, уплатить сборы, пошлины и ак цизы, вывезти товар на свой склад, осуществлять его хра нение и организовать сбыт покупателям.
Со своей стороны консигнант обеспечивает консигна тора технической документацией на товар, сертификатом соответствия и гигиеническим сертификатом, рекламны ми материалами. Он в необходимых случаях проводит обучение сотрудников организации-консигнатора, предо ставляет своих квалифицированных специалистов для участия в переговорах с покупателями и в подготовке заключаемых консигнатором договоров.
Стоимость товара перечисляется консигнанту частя ми, по мере реализации, либо целиком после продажи всей партии. Непроданный в согласованный срок товар подлежит возврату по указанию консигнанта. В договор может включаться условие об обязанности консигнато ра в случае необеспечения продажи в установленный срок самому оплатить консигнанту полную стоимость товара, т.е. выкупить его. Это один из приемов внешне торговой комиссии, который может применяться и во внутреннем обороте.
204 Коммерческое право России Обязанность выкупить нереализованный товар иног да рассматривается как разновидность делькредере, что нельзя признать верным. Условие о выкупе товара слу жит своеобразным способом обеспечения исполнения комиссионером его обязанностей. Такой договор должен рассматриваться как включающий обеспечительную меру либо как смешанный, соединяющий обязательства комис сии и купли-продажи условием неисполнения ко миссионером его обязанностей.
Последствия неисполнения комиссионером стей по продаже товара могут предусматриваться в до говоре или определяться последующими соглашения Помимо обязанности выкупа нереализованного товара возможны и другие решения вопроса о судьбе товара, например:
Х возврат нереализованного товара комитенту;
Х передача товара для реализации другому комиссио неру;
Х продажа всей партии с торгов в аукционном порядке;
Х распродажа по ценам, предлагаемым покупателями для уцененных товаров.
Совершение сделок за счет комитента влечет обязан ность комиссионера передать комитенту имущество или деньги, полученные по сделке. Вместе с тем комиссионер может оставить в своей собственности средства, переда ча которых не предусматривается законом и договором.
Таковы, например, суммы неустоек, взыскиваемых комис сионером с третьих лиц за неисполнение ими обяза тельств по сделке. Комитент не может претендовать на эти средства, поскольку не является стороной в догово рах с третьими лицами.
Выгода комиссионера состоит в получении комисси онного вознаграждения. Его размер традиционно уста навливается в виде процента от цены продажи (покуп Тема XI. Посреднические договоры в торговле ки) товара. Обычно если стоимость проданного товара перечисляется комитенту частями, то и вознаграждение выплачивается по каждой части. В силу ст. 991 ГК РФ если порядок выплаты договором не определен, то воз награждение уплачивается после полного исполнения до говора комиссии, т.е. получения комитентом средств за весь товар. Вознаграждение выплачивается и в том слу чае, если договор не был исполнен по причинам, завися щим от комитента. Когда договор комиссии исполнен частично, то комиссионер может требовать уплаты воз награждения лишь пропорционально выполнению пору чения.
Комиссионер имеет право также на возмещение ему всех необходимых расходов, которые он понес. Такие рас ходы связаны с транспортировкой, выгрузкой, переоцен кой, страхованием, если оно предусмотрено. Вместе с тем не вправе требовать уплаты ему вознаг раждения как хранителю товара, возмещаются лишь зат раты по хранению. По принятой практике в расходы не включается заработная плата персоналу, которая выпла чивается из вознаграждения, получаемого за исполнение договора.
В случаях возложения на комиссионера обязанности оказания дополнительных услуг комитенту (проведение маркетинговых исследований, рекламных операций, осу ществление предпродажной доработки товаров, гаран тийного обслуживания покупателей и т. п.) плата за та кие услуги должна определяться в договоре отдельно к ставке комиссионного вознаграждения.
Для обеспечения выплаты вознаграждения и затрат ст. 997 ГК РФ предусматривает право комиссионера на односторонний вычет своей доли из сумм, поступивших для комитента. Это эффективный прием, широко приме няемый в зарубежной практике. Вычет отличается от 206 Коммерческое право России удержания, предусмотренного ст. 359 и 360 ГК РФ. По правилам удержании можно только держать чужое имущество, но нельзя обращать в свою собственность.
Реализация имущества допускается в порядке, установленном для реализации залогов. Вычет своей доли Ч неизмеримо более действенный способ обеспечения интересов комиссионеров.
Комитент вправе в любое время отменить данное ко миссионеру поручение. Это означает предусмотренную законом возможность одностороннего отказа от догово ра. В случае отказа от договора комитент обязан возмес тить комиссионеру лишь фактически понесенные пос ледним затраты.
Договоры поручения в торговле. Слово поручение по-латыни звучит как комиссия (точнее Ч комис Однако в практике договор поручения сформиро вался как самостоятельный вид, отличный от комиссион ного договора. По принятой классификации он относится к числу договоров на возмездное оказание услуг креди тору (заказчику).
Большинство договоров на оказание услуг состоит в осуществлении фактических действий для заинтересо ванного лица, действий, не носящих характера сделок. В отличие от этого по договору поручения на одно лицо возлагается совершение юридических действий в пользу другого лица. В этом его главная особенность.
Согласно ст. 971 ГК РФ поручение это договор, в силу которого одна сторона поверенный обязуется со вершить от имени и за счет другого лица Ч доверителя определенные юридические действия. Права и обязан ности по сделке, совершенной поверенным, возникают не посредственно у доверителя.
Договор поручения применяется в отношениях как между физическими, так и между юридическими лица Тема XI. Посреднические договоры в торговле ми. Так, граждане обращаются в адвокатские конторы для ведения их судебных дел, к маклерским (риэлтерским) фирмам для совершения сделок купли или продажи недвижимости, совершения иных юридических действий.
Вместе с тем значительно большее распространение до говоры поручения приобретают в коммерческих отноше ниях, где на их основе совершаются разнообразные тор говые сделки.
Договоры поручения в торговом предпринимательстве характеризуются особыми чертами, постепенно обособля ясь в самостоятельный вид договора. Для учета специфики такого договора ГК РФ использует термины коммерчес кое поручение и коммерческое представительство.
В договоре поручения соединяются элементы дого вора на оказание услуг и отношений по представитель ству. Поэтому на поручение распространяются общие правила о представительстве, содержащиеся в законе. В частности, поверенный, как и любой представитель, не вправе совершать сделки от имени доверителя ни в отношении самого себя, ни в отношении третьих лиц, представителем которых он одновременно является (пос леднее не касается коммерческих представителей).
Связь поручения с представительством носит одно направленный характер. Это означает, что поручение предполагает отношения представительства. Само же представительство зачастую не связано с поручением.
Отношения представительства нередко возникают из за кона, из трудового договора, из судебного решения.
Договор поручения, как и договор комиссии, направ лен на предоставление юридических услуг. Поверенному приходится наряду с юридическими совершать опреде ленные фактические, предметные действия, однако это не меняет природы обязательства. Видовая сущность каж дого договора определяется его основной целью, а не со 208 право России путствующими моментами. Поскольку выполнение од них лишь фактических действий не обеспечивает дости жение цели поручения, то основными в нем приходится признавать юридические обязанности поверенного.
В практике широко применяются как разовые, так и постоянные или долгосрочные поручения на совершение торговых сделок. Здесь в качестве поверенных выступают торговые и иные представители. Подобную работу ведут различные посреднические фирмы, заключающие догово ры от имени и за счет доверителя. Такую деятельность осуществляют индивидуальные предприниматели: торго вые и финансовые брокеры, маклеры.
Содержание прав и обязанностей поверенного опре деляется рядом документов. Основной среди них Ч это договор поручения. В нем указывается содержание не обходимых юридических действий, сроки их исполне ния, размер и порядок уплаты вознаграждения.
Поскольку работники организации-поверенного всту пают в отношения с третьими лицами, они обязаны под твердить наличие полномочий на совершение действий от имени доверителя. Поэтому кроме договора поверен ному необходима еще и доверенность, которую должен выдать доверитель (п. 1 ст. 975 ГК РФ).
Общие требования к содержанию и порядку оформ ления доверенностей определены ст. 185 и 186 ГК РФ.
Согласно этим нормам доверенность выдается работни кам организации, выполняющей поручение. Доверенность может выдаваться работнику другой организации, и при этом не требуется нотариального удостоверения, если от сутствует передоверие. Закон допускает выдачу доверен ности одним юридическим лицом другому юридическо му лицу.
Надлежит случаи, когда для соверше от имени доверителя достаточно ссылки Тема XI. Посреднические договоры в торговле на договор поручения, а когда требуется еще и доверен ность. Доверенность обычно необходима для заключе ния договоров и совершения действий с товарными цен ностями, деньгами поверенного, оформления ценных бумаг.
Доверенность выполняет несколько функций. При от сутствии письменно оформленного договора поручения она служит доказательством наличия такого договора. До веренность выступает условием исполнения договора по ручения, поскольку при отсутствии ее некоторые юриди ческие действия не могут быть совершены поверенным.
Наконец, доверенность конкретизирует и уточняет объем полномочий поверенного, его права и обязанности.
Имеется еще один регулятор, который наряду с дого вором и доверенностью определяет права и обязаннос ти поверенного. Статья 973 ГК РФ устанавливает, что поверенный выполняет данное ему поручение в соответ ствии с указаниями доверителя. Такие указания могут быть устными или письменными. В договоре важно оп ределять порядок фиксирования даваемых доверителем указаний.
Указания позволяют в интересах доверителя опера тивно корректировать первоначальные условия догово ра. По этим причинам закон устанавливает приоритет указаний доверителя над другими документами. В силу ст. 973 ГК РФ поверенный считается надлежаще испол нившим свою обязанность, если он совершил поручен ные действия в полном соответствии с указаниями до верителя. При этом в законе говорится об указаниях, а не собственно о договоре поручения.
Для торговых отношений п. 3 ст. 973 ГК РФ устанавли вает, что поверенному, действующему в качестве коммер ческого представителя, доверителем может быть предостав лено право отступать от его указаний без предварительного право России запроса об этом. Коммерческий представитель обязан в ра зумный срок лишь уведомить доверителя о допущенных отступлениях, к тому же если иное не предусмотрено дого вором поручения.
Указания доверителя в отношении условий продажи (покупки) товаров могут касаться технических условий и качественных характеристик товаров, продолжитель ности гарантийных сроков, максимальных размеров пла тежа, гарантий платежа и обеспечения исполнения дру гих обязанностей и т. п.
Закон обязывает поверенного сообщать доверителю по его требованию сведения о ходе исполнения поручения.
Поверенный должен без промедления передать довери телю все полученное в связи с исполнением поручения:
товары, денежные суммы, ценные бумаги, подписанные оригиналы контрактов и иные документы, удостоверяю щие возникновение обязательств в результате действий поверенного.
Договор поручения исполняется не только в интере сах, но и за счет доверителя. Поэтому в обязанности доверителя входит возмещение поверенному всех расхо дов в связи с исполнением поручения. Это могут быть как прямые расходы по оплате стоимости приобретен ного имущества, так и иные необходимые затраты: опла та проезда, телефонных переговоров, печатания и удос товерения документов.
Общепринятая практика исходит из того, что пове ренный не должен вкладывать в чужое дело собствен ные деньги. Поэтому доверитель обязан заранее обеспе чить его средствами для исполнения поручения, выдав ему необходимый аванс. Окончательные расчеты произ водятся при сдаче исполнения.
Обязанность уплаты вознаграждения за исполнение поручения должна быть предусмотрена в договоре. Для Тема XI. Посреднические договоры в торговле договоров коммерческого поручения выплата вознаграж дения является обязательной, если только сторонами не оговорен его безвозмездный характер. При неуказании в договоре размера вознаграждения он определяется по правилам ст. 424 ГК РФ. В целях стимулирования пове ренного в договорах коммерческого поручения целесо образно предусматривать, что в случае заключения кон тракта по цене, превышающей установленный лимит, дополнительно полученная выручка распределяется между доверителем и поверенным поровну или в иной пропорции.
Договор поручения носит доверительный характер. С учетом этого ст. 977 ГК РФ устанавливает, что довери тель вправе отменить поручение, а поверенный Ч отка заться от договора. Об одностороннем отказе от догово ра стороны обязаны заявить за 30 дней или в иной предусмотренный договором срок. Право участников на отказ от договора носит безусловный характер, не требу ет своего обоснования. Более того, закон признает нич тожными соглашения о недопустимости отказа от дого вора поручения.
Доверитель, отменивший поручение, обязан возместить издержки поверенного и ему часть вознаг раждения соразмерно выполненной работе. Обычно в зачет таких затрат идет уплаченная сумма аванса. Пове ренный со своей стороны должен заблаговременно изве стить доверителя об отказе вести его дело, чтобы не со здать затруднений для последнего.
Агентский договор получил широкое распростране ние за рубежом, постепенно он проникает и в Россию.
Согласно ст. 1005 ГК РФ по такому договору одна сто рона Ч агент обязуется совершить по поручению другой стороны Ч принципала юридические и иные от своего имени и за счет принципала либо от имени и 212 право России за счет принципала. В зарубежной практике допускается возможность для агента действовать от имени принци пала, не называя этого имени, в целях сохранения ком мерческой тайны. В агентском договоре должно четко и однозначно указываться, от чьего имени действует агент.
Агентирование по ГК РФ принципиально отличается от торгового агентирования за рубежом. Утвержденный Международной торговой палатой в г. Типовой ком мерческий агентский контракт предусматривает, что тор говый агент не совершает сделок, а лишь подыскивает покупателя и согласовывает возможные условия сделки.
Сделка с покупателем заключается самой торговой фир мой (принципалом). Такой порядок активизирует прода жи и позволяет избежать многозвенности договоров.
Агентский договор служит важным средством орга низации деятельности посредников, работающих в ин тересах определенного изготовителя или оптовой торго вой организации. Основное отличие агентского договора от поручения состоит в том, что агент на себя совершение одновременно как фактических, так и юри дических действий для принципала.
Агент, подобно поверенному или комиссионеру, дол жен исполнять поручение лично. Возложение исполне ния обязательства на субагентов допускается лишь с согласия принципала. Он обязан руководствоваться до говором и указаниями принципала. Полученные аген том товары и деньги принципала подлежат отдельному хранению и учету от имущества агента.
Агент может действовать от своего имени или от имени принципала. Для совершения действий от имени принципала кроме договора требуется доверенность. Сто роной в сделках, совершенных от имени принципала, признается принципал. Агент не несет риска убытков по сделке, поскольку все права и обязанности устанавли Тема XI. Посреднические договоры в торговле ваются для принципала. Однако агент отвечает за ненад лежащее исполнение совершаемых непосредственно им действий: оформление документов, проверку товара и т.п.
В случае когда в агентском договоре предусмотрены общие полномочия на совершение сделок от имени прин ципала, последний в отношениях с третьими лицами не вправе ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий, если не докажет, что третье лицо знало или заведомо должно было знать об ограничении полномо чий агента. В соответствии с существующей практикой ограничения полномочий агента не могут касаться опре деления категории покупателей (продавцов) товара.
При заключении агентом договоров от своего имени приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по испол нению сделки. Поскольку сделка совершается за счет принципала, риск неисполнения обязательства третьими лицами, как и в договорах комиссии, ложится на прин ципала. Требования из таких договоров к третьим лицам заявляются самим агентом либо, если это предусмотре но договором, принципалом, которому агент переуступа ет права требования по сделке. К агентским отношениям, в зависимости от того, от чьего имени (агента или прин ципала) совершаются сделки, соответственно применя ются нормы о договорах комиссии или Агентские договоры очень богаты по возможностям Х их использования, они позволяют выделять из общей деятельности какие-то сложные обязанности, требующие специальной квалификации, и поручать их выполнение специализированным агентским фирмам. Возложение принципалом исполнения постоянных или разовых за дач на агентов, находящихся в других населенных пунк тах, освобождает от необходимости создания своих пред Коммерческое право России ставительств в этих пунктах. Указанные договоры име ют собственное содержание, поэтому ошибочно сводить их к договорам комиссии или поручения.
Право на получение агентом вознаграждения ставит ся в зависимость от результата, каковым признается вы полнение агентом обязанностей, предусмотренных дого вором. Если в договоре не определен порядок уплаты вознаграждения, то оно подлежит уплате в течение дней с момента представления агентом отчета за прошед ший период или за выполнение всего объема работ. К отчету должны быть приложены необходимые доказа тельства расходов, произведенных агентом в связи с ис полнением договора. Принципал, имеющий возражение по отчету агента, должен сообщить о них агенту в тече ние 30 дней со дня получения отчета. В противном слу чае отчет считается принятым принципалом. Расходы по выполнению поручения возмещаются агенту независимо от результата, если иное не предусмотрено договором.
Дистрибьюторские договоры и договоры франши зы также обслуживают реализацию товара посредничес кими организациями. Вместе с тем они оказывают более существенное влияние на товарное обращение, чем дру гие виды посреднических договоров. Их специфика со стоит в том, что они создают для производителя (про давца) товара дополнительные возможности для продвижения своих товаров, в том числе с использова нием его товарных знаков и фирменного наименования (коммерческого обозначения), собственных технологий производства и продаж, влияния своей деловой репута ции.
Названные договоры по своему содержанию нередко являются смешанными, соединяя содействие, оказывае мое посреднической организацией в сбыте товаров, с обя занностями основной фирмы по оказанию различной Тема XI. Посреднические договоры в помощи посреднику. Договоры также могут включать в себя лицензионные соглашения, т. е. условия об исполь зовании лицом фирменного наименования, товарного знака или знака обслуживания основной (ведущей) организации.
Торговая практика уже давно привела к появлению договоров, в которых общие обязательства по купле-про даже дополнялись условиями о специальном характере отношений сторон. Так, покупатель по договору купли продажи или поставки принимал на себя обязанность брать товар для дальнейшей продажи исключительно у своего продавца и не принимать на реализацию товары данного вида от других продавцов.
По мере развития и повышения значимости исклю чительного характера взаимоотношений контрагентов произошло выделение в качестве самостоятельного вида договоров, регулирующих указанные отношения.
Такие договоры наиболее широко используются во внешнеторговой деятельности и получили название ди стрибьюторских. Они регламентируются Типовым дис трибьюторским контрактом, изданным Международной торговой палатой в г. Заключая такой договор, оп товая торговая или иная посредническая организация принимает на себя обязательство сбыта товара иностран ной фирмы в качестве ее монопольного импортера. Дис трибьютор действует как фактический, а не как юри дический посредник. Он приобретает и реализует товар от своего имени и на свой риск по самостоятельно со вершаемым сделкам. Этим дистрибьютор отличается от комиссионера, поверенного или агента.
В дистрибьюторских договорах устанавливается ми нимальное количество товаров, которые дистрибьютор обязуется принять на реализацию в соответствующем периоде. Верхние пределы продаж не устанавливаются.
216 Коммерческое право России Такая заданность объемов продаж важна для планиро вания производства и поставок. В то же время она не препятствует увеличению поставок в отдельные периоды с учетом непредвиденных изменений спроса. В договоре определяются порядок и условия поставок товара. Дис трибьюторские отношения требуют постоянного делово го взаимодействия сторон, оперативного согласования текущих вопросов поставок.
Поскольку дистрибьютор выступает монопольным импортером, иностранный поставщик обязуется не пере давать свои товары для сбыта на данной территории другим торговцам. Этим создаются преимущества для дистрибьютора, облегчаются возможности реализации получаемого товара.
Во внутреннем обороте дистрибьюторским кон трактам соответствуют договоры об исключительной продаже товара. Заключая такие договоры, торговые по среднические фирмы становятся распространителями товара, получаемого ими от изготовителей или от круп ных оптовиков. Подобные договоры по аналогии неред ко называют что создает многознач ность данного термина. Следует различать собственно дистрибьюторов-импортеров и эксклюзивных продавцов во внутреннем обороте. Условие об исключительной про даже предусматривается не только в договорах купли продажи, но также и в посреднических договорах. Так, возможность включения условий об исключительности отношений предусмотрена ст. 990 и ГК РФ для договоров комиссии и агентирования.
Близким к договорам об исключительной продаже яв ляется договор франшизы. Слово франшиза Ч фран цузского происхождения, оно переводится как льгота, луступка. В страховых отношениях этот термин означа ет размер минимальных потерь страхователя, в пределах Тема XI. Посреднические договоры в торговле которых выплата страхового вознаграждения не произ водится.
Наряду с термином франшиза используется его ан глийское производное Ч франчайзинг. Франчайзинг означает систему договорных отношений крупных изго товителей (продавцов) с мелкими фирмами, в которых обязательства по продвижению товара сопровождаются использованием на основе лицензии фирменного наиме нования или товарного знака головной фирмы, а также соблюдением ее технологий производства и стратегии по сбыту товаров.
Уступка при франшизе состоит прежде всего в пре доставлении изготовителем головным оптовиком торговой скидки с цены посреднику, осуществляющему постоянную продажу его товаров. По мере развития от ношений в договор включаются условия об оказании организационной или технической помощи покупателю.
Изготовитель или крупный оптовик берут на себя типо вое обустройство и оснащение оборудованием складс ких и торговых помещений посредников. Они обучают персонал мелких фирм приемам рекламы товара, осущест влению сервисного обслуживания пользователей товара.
В необходимых случаях предоставляются льготные зай мы, хотя чаще практикуется предоставление складского и торгового оборудования.
По мере укрепления сотрудничества и доверия к сбы товику отношения сторон получают дальнейшее разви тие. Небольшие производственные и торговые фирмы могут получить право использовать фирменное наиме нование либо товарный знак головной фирмы-произво дителя (или оптовика). Договоренности об этом назы вают лицензионными соглашениями. Стороны в таком соглашении именуются правообладателем и пользова телем. При наличии у изготовителя или крупного опто право России вика репутации им на основе лицензионных соглашений создаются сети выступающих под его мар кой торговых и производственных фирм, действующих как в своей стране, так и за рубежом. Именно с помощью такой системы выросли крупнейшие торговые и иные предпринимательские сети.
Лицензионное соглашение избавляет правообладате ля от необходимости открывать большое число собствен ных предприятий или филиалов на удаленных от него территориях, инвестировать на это значительные сред ства. Вместе с тем сохраняется контроль за пользовате лями, которые осуществляют свою деятельность, находясь в зависимости от правообладателя, технологии, рекомен дации и опыт которого они используют. Значительный экономический выигрыш получает также пользователь, применяющий апробированные на практике прогрессив ные технологии, приемы ведения торговой деятельности.
Изучение западной практики свидетельствует о том, что договоры об продаже и франшизе заключаются как двухуровневые. Сама договоренность об исключительной продаже и лицензионное соглаше ние оформляются в виде рамочного (основного) догово ра, носящего долгосрочный характер. С учетом его усло вий заключают отдельные договоры на продажу товара в текущие периоды или реализацию партий товара. Та кое построение отношений оправдывает себя.
По российскому законодательству, когда договор франшизы содержит условие об использовании фирмен ного наименования или товарного знака, он подлежит обязательной регистрации в органе, зарегистрировавшем юридическое лицо, или в патентном ведомстве (ст. Отдельные вопросы франшизы урегулированы в гл.
54 ГК РФ, носящей название Коммерческая концессия.
Тема XI. Посреднические договоры в торговле В ней основное внимание уделено не содействию в реа лизации товаров, а вопросам лицензионных соглашений.
Между тем вопросы лицензионных соглашений Ч это лишь часть, причем вспомогательная, по отношению к за даче реализации товара. Недостатки в законодательном регулировании обусловливают медленное распростране ние договоров коммерческой концессии в отечественной Без четкой правовой основы невозможно улучшить организацию товарного обращения. Именно поэтому не обходим Торговый кодекс России, призванный урегули ровать в комплексе и на более высоком уровне эти важ ные виды отношений.
ТЕМА XII ТОРГОВЛЕ /. Виды договоров, содействующих торговле.
2. Особенности отдельных видов договоров.
Коммерческое право может претендовать на положе ние подотрасли гражданского (частного) права, если наряду с собственно торговыми процессами оно также регулирует отношения, обслуживающие торговлю, комп лексно организует их В числе договоров сферы коммерческого права в ка честве особой классификационной группы выделены до говоры, содействующие торговле.
В данную группу включаются не только договоры хранения, перевозки, страхования, как это было в дорево люционном торговом праве. Развитие торгового оборота привело к появлению новых видов договоров, в том чис ле на:
Х проведение маркетинговых исследований;
Х выполнение рекламных работ, оказание рекламных и информационных услуг;
Х транспортное экспедирование и др.
Договоры рассматриваемой группы имеют не только торговое, но и общегражданское значение. Однако ис пользование названных договоров в коммерческой прак Тема XII. Договоры, содействующие торговле тике отличается значительной спецификой. В рамках на стоящего курса названные договоры рассматриваются с учетом особенностей их применения в торговой деятель ности, их роли в содействии торговле.
Договоры на выполнение маркетинговых работ представляют собой чрезвычайно значимый в экономи ческом и социальном отношении вид договора. По дан ным западной печати, в развитых странах в маркетинго вой деятельности занято более работников хозяйственной сферы. По американской статистике зат раты на маркетинг составляют до 50% конечной цены многих видов товаров.
Свое развитие маркетинговые исследования получи ли в США после Великой депрессии 1929 Ч 1932 гг.
Именно маркетингу принадлежит главная роль в устра нении кризисов перепроизводства, в снятии казавшейся неразрешимой проблемы несбалансированности между производством и потреблением в экономике.
Маркетинг предполагает общее изменение идеологии хозяйствования. До 30-х годов предприниматели исхо дили из верховенства производства, т. е. сначала изготав ливали товар, а затем прилагали всевозможные усилия, чтобы его продать. С 50-х годов господствующей стала концепция маркетинга, которая требует первоначально го определения запросов в товаре и выявления круга потребителей и лишь затем изготовления необходимых товаров. Конечная цель маркетинга в том, чтобы произ водить лишь то и столько, что безусловно будет продано.
Всеобщее следование этому требованию позволило пол ностью исключить кризисы перепроизводства.
В современных условиях маркетинг стал обязатель ным этапом любой производственной и торговой деятель ности, приобрел комплексный характер. Он не только обеспечивает приспособление производства к запросам право России покупателей, но также включает в себя разработку спо собов стимулирования сбыта, активизации продаж. В зарубежной литературе под маркетингом понимаются самые различные аспекты, приемы и методы рыночной работы. Получило развитие также правовое регулирова ние маркетинга. Здесь следует назвать утвержденный Международной торговой палатой и Европейской ко миссией по маркетингу Международный кодекс по тике маркетинговых и социальных исследований. Име ется ряд других правовых актов по маркетингу.
России маркетинговые исследования находятся в начальном состоянии. Реальный анализ рынка и выра ботку стратегии производства и продаж обычно подме няют услугами по поиску покупателей для определен ной партии товара. Почти все договоры на маркетинг фактически являются договорами торгового агентиро вания, т. е. подыскания по заказу продавца покупателей его товара. В результате наши производственники и оптовики работают как бы вслепую, с завязанными гла зами.
ГК РФ не упоминает договор маркетинга. Поэтому при заключении таких договоров стороны должны ру ководствоваться общими положениями о договорах и применять по аналогии нормы, регулирующие сходные виды договорных обязательств.
Отказ от централизованного планирования производ ства и распределения товаров предполагает взамен пре доставление производителям инструментов, обеспечива ющих точное определение того, что и сколько нужно производить, с кем налаживать договорные связи. Нуж ны правовые и организационные средства, позволяющие перестроить производство под сбыт, под продажу. Инст рументом решения этих задач служит договор на марке тинговые работы.
Тема XII. Договоры, содействующие торговле Можно дать следующее определение данного догово ра. По договору на выполнение маркетинговых работ исполнитель обязуется в соответствии с заданием за казчика провести исследование возможностей продаж товара и передать заказчику полученный результат, а заказчик обязуется принять результат исследования и оплатить стоимость работ.
Интересен вопрос о классификации маркетинговых договоров. В отечественной юридической литературе их обычно относят к договорам на оказание услуг, что нельзя признавать верным. Маркетинговые договоры входят в группу подрядных договоров на выполнение работ. Они имеют некоторое сходство с договорами на выполнение научно-исследовательских работ. Однако это лишь внеш нее сходство. Договор маркетинга Ч это самостоятель ный вид договора. Его содержанием является не научное, а прикладное исследование. Научное исследование мо жет иметь отрицательный результат. В отличие от этого маркетинговый договор всегда имеет конкретный пози тивный результат. Это может быть неутешительный для заказчика результат, однако это будет ответ, а не вывод о невозможности ответа.
В большей степени договор маркетинга сходен с до говором на выполнение проектно-изыскательских работ.
Их различия определяются сферой применения, метода ми выполнения и характером результата исследований.
Если договор на выполнение проектно-изыскательских работ применяется в сфере капитального строительства, ирригации и т.п., то договор на выполнение маркетин говых работ Ч в области производства товаров и их реализации.
Для сторон важно конкретно и четко определить за дачи маркетингового исследования. Расплывчатое или неправильное определение проблемы может повлечь 224 Коммерческое право России лишь значительные расходы, не дав желаемого результа та. Поэтому в большинстве случаев заключению марке тингового договора должно предшествовать составление задания на проведение исследования. Заказчик зачастую не в состоянии сформулировать свои проблемы, он ви дит лишь негативные проявления, состоящие в затрудни тельности сбыта товара или в падении продаж. Поэто му более продуктивно, когда задание разрабатывается самим исполнителем при участии заказчика и утверж дается последним.
Задание должно включать:
1) направление и цели исследования, т. е. общую фор мулировку задач, которые должны быть решены;
2) определение методов исследования: наблюдение, эксперимент, опросы, экспертные оценки и др.;
3) масштабы изучения материала;
4) допустимые величины погрешностей и другие мо менты.
Разработка задания позволяет определить сроки ис полнения и стоимость самого маркетингового исследо вания. Нередко при разработке задания выясняется, что затраты на исследование превысят ценность их резуль татов, что влечет отказ заказчика от продолжения отно шений. Поэтому разработку проекта задания следует оформлять самостоятельным договором на оказание консультационных услуг с отдельной оплатой.
В самом договоре маркетинга должен быть определен его предмет. Это Ч наименование работы с отсылкой к заданию и с указанием того, какие результаты должны быть получены. Должны быть указаны конкретные до кументы, в соответствии с которыми выполняется рабо та. Это прежде всего задание на проведение маркетинго вого исследования, а когда сторонами установлены этапы, то также программа выполнения работ с указанием сро Тема XII. Договоры, содействующие торговле ков, содержания и результатов каждого этапа. Устанав ливается общий срок выполнения работ, порядок сдачи работ, требования, предъявляемые к отчету исполнителя.
Результатом работ являются выводы и рекомендации, подготовленные исполнителем на основе исследования и излагаемые в отчете. В договоре также определяется стоимость работ и порядок расчетов. Спецификой мар кетинговых работ является конфиденциальный харак тер, недопустимость передачи результатов исследования другим лицам.
Выводы и рекомендации, содержащиеся в отчете ис полнителя, могут касаться общих объемов возможных продаж определенных видов товаров, динамики колеба ний спроса в будущие периоды, указания перспективных регионов сбыта и групп потенциальных покупателей товара, желательных изменений ассортимента и каче ственных характеристик изделий, необходимых реклам ных и мер, создания сервисного и гарантийного обслуживания и т.п.
Необходимым требованием к результатам маркетинго вого исследования является достаточность содержащего ся в отчете объема информации для принятия решения заказчиком о выпуске конкретного товара, его качествен ных показателях и потребительских свойствах, уровне цен.
Кроме того, заказчик должен иметь возможность для оп ределения направлений и способов дальнейшего продви жения товара.
Как и всякие работы, маркетинговые исследования должны обеспечиваться гарантией достоверности, надеж ности результатов. Для этого может предусматриваться ответственность маркетологов, например в виде обязан ности возврата части полученной платы при недости жении спрогнозированных результатов. Вместе с тем приходится учитывать, что достижение ожидаемого ре 8 Коммерческое право 226 право России в виде соответствующего увеличения продаж товара зависит не только от достоверности выводов мар кетолога, но и от множества других факторов, в том чис ле от правильности действий самого заказчика. Поэтому критерии и размеры ответственности исполнителей в маркетинговых договорах должны определяться очень взвешенно.
Важное для осуществления коммерческой деятельности имеют договоры на рекламу.
Рекламой применительно к коммерческой деятельности признается распространяемая в любой форме и с помощью любых средств информация о товарах либо о юридичес ком лице (предпринимателе), которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к этим товарам или юридическому лицу и способствовать реализации товаров.
Отношения в области рекламы регулируются специ альными законами и иными нормативными актами, в частности Федеральным законом от № О рекламе*. В рекламной деятельности подлежат уче ту нормы авторского права, законодательства о кон куренции и других смежных отношениях. Существуют развитые обычаи делового оборота по рекламе. Между народной торговой палатой в 1937 г. был принят Между народный кодекс рекламной практики, он существенно обновлен в 1986 г.
Объектом рекламы могут быть предлагаемый товар либо организация, осуществляющая производство или продажу товара. Реклама товара имеет целью стимулиро вание его продаж, побуждение потребителя к приобрете нию соответствующего товара, а также оказание помощи * Собрание законодательства РФ. 1995. 30. Ст. 2864.
Тема XII. Договоры, содействующие торговле в выборе товаров. При рекламировании организации изготовителя или продавца товара преследуется цель побудить потребителя обратиться именно к данной фир ме и этим расширить круг покупателей и увеличить объемы продаж. При рекламировании изготовителя или продавца товара потребителям сообщается информация, призванная сформировать или поддержать интерес к этой фирме, ее идеям и начинаниям и способствовать их реализации.
Различают следующие основные виды рекламы:
Х печатная реклама, которая распространяется в виде листовок, проспектов, каталогов, буклетов, плакатов, ка лендарей, папок и т.п.;
Х реклама, публикуемая в газетах, в журналах, в кни гах, в телефонных и иных специализированных спра вочниках;
Х наружная реклама в виде щитов, вывесок, световых экранов и т.п.;
Х радио- и телереклама в виде кино- и видеофильмов, радиоклипов и т.п.;
Х реклама на транспорте в виде рисунков и надписей на бортах транспортных средств, подъем рекламных ма териалов в воздух с помощью технических средств;
Х сувенирная реклама в полиграфическом или промыш ленном исполнении в виде блокнотов, календарей, поли этиленовых пакетов, канцелярских принадлежностей и т.п.;
Х реклама на месте продажи в виде рекламной упа ковки, оформления витрин магазинов и торговых поме щений и Федеральный закон О предусматривает важные требования как с самой рекламе, так и к дея тельности по ее размещению и распространению. Он определяет особенности рекламы товаров, подлежащих 228 Коммерческое право России обязательной сертификации, устанавливает требования к организации рекламы в местах продажи, ограничения для размещения рекламы, правовые основы взаимоотно шений рекламодаталей с рекламопроизводителями и перечень документов и со гласований, необходимых для наружной рекламы, разме ры платы за распространение для размещения наруж ной рекламы, требования, предъявляемые к рекламе отдельных групп товаров (алкогольных напитков, табач ных изделий, медикаментов и др.), меры ответственнос ти за нарушение законодательства о рекламе.
Названный закон вводит понятия недобросовестной, недостоверной, заведомо ложной, неэтичной рекламы и определяет их содержание. Недобросовестной рекламой, в частности, признается такая, которая дискредитирует лиц, не пользующихся рекламируемым товаров, содер жит некорректные сравнения рекламируемого товара с товарами других лиц. Недостоверной является реклама, в которой присутствуют не соответствующие действи тельности сведения в отношении определенных харак теристик товара или самого рекламодателя. Заведомо ложной является реклама, с помощью которой рекламо датель умышленно вводит в заблуждение потребителя рекламы.
В рекламной деятельности необходимо выделять под рядные отношения между рекламодателем (заказчиком) и рекламопроизводителем лицом, осуществляющим приведение рекламной информации в готовую для рас пространения форму. Результатом действий рекламоп роизводителя должен быть рекламный продукт: реклам ный щит, плакат, бегущая световая строка, телевизионный ролик и т.п. Создание рекламного продукта может со единяться с обязанностью рекламопроизводителя по его Тема XII. Договоры, содействующие торговле размещению в месте нахождения или передаче агент ствам-распространителям.
От работ по созданию рекламного продукта следует отличать по распространению рекламной инфор мации. Отношения по размещению и распространению рекламы на рынках товаров определяются договором между рекламодателем и рекламораспространителем.
Размещение и распространение рекламной информации осуществляется путем предоставления и использования мест в печатных изданиях, технических средств радиове щания, телевизионного вещания, эфирного времени и иными способами.
Участники товарного рынка осуществляют разовые рекламные меры либо организуют проведение реклам ных кампаний. Простейшие рекламные мероприятия про водятся фирмами самостоятельно, силами своего персо нала. Рекламу с использованием технических средств и проведение рекламных кампаний обычно выполняют специализированные рекламные агентства. В договорах на оказание рекламных услуг определяются цели рек ламирования товара или фирмы-рекламодателя, круг потребителей рекламной информации, формы рекламы, точная характеристика способов и средств ее распрост ранения, частота и продолжительность рекламных дей ствий, анализ результатов рекламной кампании, размеры необходимых и вознаграждения исполнителя.
Законодательство не регулирует специально договоры на создание и распространение рекламы, проведение рек ламных кампаний. При заключении таких договоров сле дует реководствоваться Федеральным законом О рекла ме, общими положениями ГК РФ о договорах, иными нормативными актами, относящимися к данной деятель ности.
230 Коммерческое право России Отдельного рассмотрения требуют договоры на ин формационное обеспечение и обслуживание. Для фор мирования российского товарного рынка информацион ное обеспечение изготовителей, торговых посредников и потребителей товаров имеет большее значение, чем рек лама.
Отношения по сбору, обработке, накоплению и предо ставлению информации, необходимой для осуществления производственной и коммерческой деятельности, регу лируются Федеральным законом от 20.02.95 № 24-ФЗ Об информации, информатизации и защите информа ции*, общими положениями ГК РФ о договорах, дру гими нормативными актами. При заключении догово ров на предоставление коммерческой информации необходимо руководствоваться также правилами ст. ГК РФ относительно конфиденциальных сведений, со ставляющих служебную и коммерческую тайну, учиты вать установленные нормативными актами (и догово рами) перечни сведений, отнесенных к ограниченной категории (уровню) доступа.
Предоставляемая участникам рынка информация мо жет касаться сведений о потенциальных продавцах или изготовителях определенного товара, их производствен ных возможностях, наличии имеющихся запасов товара, заявок потребителей, состояния конъюнктуры на товар ных рынках, уровне сложившихся или предлагаемых цен, почтовых и транспортных реквизитов фирм, их фи нансовой устойчивости и деловой репутации и других вопросов.
Оказание информационных услуг пользователям осу ществляют специализированные информационные аген тства либо создаваемые в составе различных фирм * Собрание законодательства РФ. № 8. Ст. 609.
Тема XII. Договоры, содействующие торговле структурные подразделения. Информационные услуги могут оказываться в разнообразных формах: предостав ления сведений по разовым запросам, систематического предоставления информации определенного характера, подготовки и составления аналитических обзоров соот ветствующих данных и прогнозов относительно их воз можных изменений, налаживания информационной службой непосредственной связи между заказчиком и его потенциальными контрагентами. Например, в разви тых странах действуют лэлектронные биржи, занимаю щиеся подбором для заказчиков (продавцов и покупа телей) возможных контрагентов и передающие им необходимую информацию друг о друге.
Организации, занимающиеся формированием и пре доставлением информационных ресурсов, ведут работу по созданию, сбору, накоплению, обработке, хранению, поиску, распространению и предоставлению потребите лям документированной информации. Для этого они должны разрабатывать и использовать информацион ные технологии, создавать банки данных и информаци онные системы с применением средств вычислительной техники, автоматизированных телекоммуникационных систем.
В договоре на информационное обслуживание сторо ны определяют, какого рода информацию обязуется пре доставлять исполнитель, каковы сроки (частота) предо ставления информации, объем передаваемых сведений, вид материального носителя, на котором предоставляет ся информация, и другие характеристики. Предусматри ваются размеры платы и порядок ее внесения, ответ ственность сторон.
Для организаций, осуществляющих торговую деятель ность, необходимым требованием для информационного обеспечения является документирование информации, 232 Коммерческое право России осуществляемое в соответствии с обязательными пра вилами делопроизводства и стандартизации докумен тов и их массивов.
Документ, полученный из автоматизированной инфор мационной системы, приобретает юридическую силу пос ле его подписания должностным лицом организации.
Юридическая сила документа, хранимого, обрабатывае мого и передаваемого с помощью автоматизированных информационных и телекоммуникационных систем, мо жет подтверждаться электронной цифровой подписью.
Юридическая сила электронной цифровой подписи при знается при наличии в автоматизированной информа ционной системе программно-технических средств, обес печивающих идентификацию подписи и соблюдение установленного режима их использования. Право удос товерять идентичность электронной цифровой подписи осуществляется на основании лицензии (ст. 5 Федераль ного закона Об информации, информатизации и защи те информации).
То обстоятельство, что договор на информационное обслуживание в настоящее время не урегулирован спе циально гражданским законодательством, существенно затрудняет распространение информационных услуг в сфере торгового предпринимательства, сдерживает фор мирование национального товарного рынка.
Договор транспортной экспедиции относится к группе агентских договоров. Как и во всяком агентском договоре, в экспедировании соединяются совершаемые исполнителем действия фактического и юридического характера. Отличительные черты данного договора оп ределяются сферой его применения, а именно связью с транспортировкой товаров.
экспедирования непосредственно связана с перевозкой, носит сопутствующий характер по отноше Тема XII. Договоры, содействующие нию к транспортной деятельности. Вне транспортировки грузов не существует другого экспедирования. На прак тике можно встретиться с почтовой, книжной экспедици ей и т.п., однако они также связаны с перевозкой соот ветствующих ценностей. Вследствие этого ст. 801 ГК РФ называет данный договор транспортной экспедицией.
Содержание договора определяется следующим обра зом. По договору транспортной экспедиции одна сторо на Ч экспедитор обязуется за вознаграждение и за счет другой стороны Ч клиента выполнить или организо вать выполнение определенных договором услуг, связан ных с перевозкой груза.
Обязанности по экспедированию могут принимать на себя специализированные организации, созданные для этих целей. Таковы различные экспедиционные агентства и конторы. Они заключают с клиентами договоры на выполнение работ по получению поступающих для них грузов и сдаче грузов к перевозке, их хранению в пункте отправления, организации доставки в адрес клиента.
Во многих случаях функции экспедирования прини мают на себя сами транспортные организации: станции, порты, автотранспортные предприятия. Для этого внут ри транспортных организаций создаются специализи рованные службы. Вместе с тем отдельные экспедицион ные услуги могут оказывать подразделения и лица, непосредственно осуществляющие перевозку груза.
Например, на автотранспорте шофер наряду с пере возкой в большинстве случаев выполняет отдельные обя занности по экспедированию. Он может производить увязку, укрытие и крепление груза в кузове, оформлять на станции документы для получателя, следить за со хранностью груза при перевозке. В этих случаях шофер осуществляет также функции экспедитора. За выполнен 234 право России ные операции экспедированию он получает надбавку к заработной плате.
Вместе с тем действий одного шофера-экспедитора обычно недостаточно для выполнения всего объема не обходимых услуг. Поэтому работа по экспедированию оказывается рассредоточенной между несколькими экс педиторами, каждый из которых выполняет свой круг обязанностей.
Законодательное регулирование транспортной экспеди ции только развивается. В ГК РФ имеется гл. 41 Транс портная экспедиция, которая состоит из 6 статей общего характера. Отдельные нормы об экспедировании содер жатся в транспортных уставах и кодексах. В них есть отсылка к Правилам об экспедиционных операциях. Та кие правила имеются на большинстве видов транспорта.
Конкретные виды экспедиционных услуг, порядок и сроки их выполнения, размер платы за них стороны пре дусматривают в договорах.
Фактическое содержание экспедиционных операций составляют:
Х проверка состояния груза, его тары и упаковки;
Х нанесение маркировки на груз, снабжение груза бир ками;
Х составление перевозочных документов за отправи теля, внесение провозных платежей;
Х доставка груза на станцию (в порт) для отправки или из пункта прибытия к получателю;
Х сопровождение груза при перевозке;
Х оформление таможенных процедур;
Х уведомление клиентов об отправленных или о при бывших в их адрес грузах и иные действия.
Наряду с фактическими действиями по обработке грузов экспедитор вынужден совершать также юриди ческие действия по заключению договоров перевозки от Тема XII. Договоры, содействующие имени отправителя, сдаче к перевозке и приемке груза, оформлению различных документов за клиента. В таких случаях экспедитор вступает в правовые отношения от имени клиента и должен иметь доверенность на дей ствия по его уполномочию.
Экспедитор и клиент отвечают за нарушение догово ра в общем порядке и размерах. Однако, согласно ст. ГК РФ, если экспедитор докажет, что нарушение обяза тельства вызвано нарушением договора перевозки, то он отвечает перед клиентом по тем же правилам, по кото рым перед экспедитором отвечает соответствующий пе ревозчик. Это особая конструкция, когда ограниченный характер ответственности должника обусловливается ограничением по закону размеров ответственности тре тьего лица, действиями которого вызвано нарушение.
По мере расширения сферы экспедиционных услуг, превращения их в развитый вид бизнеса потребуется од новременное совершенствование законодательства об эк спедировании.
Договор хранения в самом общем виде определяется в ст. 886 ГК РФ. Согласно этой норме одна сторона Ч хранитель обязуется хранить вещь, переданную ей дру гой стороной Ч поклажедателем, и возвратить эту вещь в сохранности.
При использовании в коммерческой деятельности договор хранения получает более полное регулирова ние. Статьи 907 Ч 918 ГК РФ выделяют как особый под вид договор хранения на товарном складе. Хранителем по такому договору является определенный субъект Ч товарный склад, представляющий собой специализиро ванную организацию по хранению товаров.
Вопросы хранения затрагиваются в законодательстве, регулирующем некоторые другие виды обязательств. Так, согласно ст. 43 Транспортного устава железных дорог РФ, 236 Коммерческое право России прибывший в адрес грузополучателя груз хранится бес платно на станции в течение 24 часов, а за хранение сверх этого срока взимается сбор. Когда вопросы хранения не урегулированы специально для отдельных видов отноше ний, то надлежит руководствоваться общими правилами о договоре хранения, содержащимися в гл. 47 ГК РФ.
Договор хранения должен быть заключен в простой письменной форме. В изъятие из общего порядка, уста новленного ст. 434 ГК простая письменная форма считается соблюденной, если принятие товара на хране ние удостоверено сохранной распиской, квитанцией, складским свидетельством или иным документом, под писанным хранителем. В допускаемых законом и обыча ем случаях возможна выдача хранителем жетона или иного легитимационного знака в подтверждение нали чия договора.
Основная цель договора состоит в сохранении вверен ного имущества. Однако в коммерческой деятельности хранителям, особенно товарным складам, приходится со четать хранение с агентированием и выполнять множе ство иных, предусматриваемых договором обязанностей.
Таковы отпуск товара получателям по указанию покла жедателя, систематическое освежение запасов товаров с ограниченными сроками годности, подборка групп то варов для отправления получателям, оформление сохран ных и залоговых свидетельств на товар и др.
Договор хранения считается платным (ст. 896 ГК РФ), если иное не предусмотрено соглашением сторон или нормативно-правовыми актами. Плата вносится по окон чании хранения либо уплачивается по истечении каж дого периода, определенного сторонами. В плату за хра нение включаются все расходы хранителя, если иное не установлено договором.
Тема XII. Договоры, содействующие торговле Ответственность хранителя отличается особенностя ми. Если хранитель осуществляет хранение за плату, то он возмещает убытки от несохранности товара в полном объеме. При безвозмездном хранении ответственность носит ограниченный характер. Хранитель обязан возмес тить лишь прямой ущерб в размере стоимости утрачен ной вещи либо суммы, на которую понизилась ее сто имость. Обязанность возмещения неполученных доходов на безвозмездного хранителя не распространяется.
Особый случай представляет так называемое ответ ственное хранение. О нем говорится в ст. ГК РФ и ряде других правовых норм. Отгруженные без договора или с нарушением условий договора товары, если поку патель отказался от их использования, принимаются на ответственное хранение. Согласно ст. 42 ТУЖД получа тель груза, поставка которого не была предусмотрена договором с продавцом, тем не менее обязан вывезти груз со станции и принять его на ответственное хране ние, если он указан в качестве грузополучателя в транс портной накладной.
Получатель обязан незамедлительно уведомить отпра вителя о принятии товара на ответственное хранение и предложить ему товаром. Получатель должен обеспечить сохранность таких товаров. Если от правитель в разумный срок не распорядился товаром, то получатель вправе возвратить товар или реализовать его на месте. Скоропортящиеся товары во избежание убытков обычно подлежат реализации на месте.
Обязанность ответственного хранения представляет со бой разновидность общих обязательств по хранению. Она может возникать при получении вещей по любым видам договоров и даже при отсутствии договора. Включение норм об ответственном хранении не в гл. 47, регулирующую 238 право России хранение, а в раздел о договоре поставки Ч это очевидный дефект ГК РФ.
Для содействия торговому обороту весьма широко ис пользуется договор страхования.
Отношения по страхованию регулируются 48 ГК РФ, законом РФ от № 4015-1 Об организации страхового дела в Российской Федерации (в ред. Феде рального закона от 31.12.97. другими нор мативными правовыми актами.
Природа страхования исследовалась в литературе, однако предложенные решения представляются неточными. Это ска залось и на нечеткости, противоречивости законодательного опре деления страхования.
Называть страхование способом защиты интересов лица едва ли верно, поскольку защита устанавливается лишь на случаи наруше ния прав и интересов лица. Между тем обязанность выплаты денеж ного возмещения предусматривается в связи с наступлением опре деленного события, так называемого страхового случая, а не обязательно в связи с чьими-либо действиями, нарушающими пра во. Кроме того, страховой случай может быть вовсе не связан с поне сением убытков. Таковы, например, накопительное страхование на случай достижения ребенком совершеннолетия или выплата выго доприобретателю страховой суммы, когда в случае гибели застрахо ванного лица нет расходов даже на погребение.
Более точно считать содержанием страхования обязанность уп латы страховщиком страхователю обусловленной суммы для возме щения его потерь или удовлетворения интересов в связи с наступ лением определенных обстоятельств.
Содержание договора страхования образует обязанность уплаты страховщиком страхователю обусловленной суммы для возмещения потерь или удовлетворения иного интере са в связи с наступлением определенных обстоятельств (страхового случая).
Договор страхования Ч это многофункциональный договор. Он может применяться, в частности, как способ * Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. № 2. Ст. 56;
Собрание законо дательства РФ. 1998. 1. Ст. 4.
Тема XII. Договоры, содействующие торговле обеспечения исполнения обязательства, выполнять обес печительную функцию. Таково страхование риска неис полнения договора должником. Однако в большинстве случаев страхование выполняет иные задачи и должно рассматриваться как самостоятельный вид договора.
Страховщиками могут быть юридические лица, по лучившие лицензию на ведение этой деятельности. В на стоящее время законом отменена существовавшая преж де обязанность для организации-страховщика иметь отдельную лицензию на каждый вид страхования. Специ ализация по видам страхования избирается самими стра ховщиками.
Страхователями могут выступать любые юридичес кие лица, индивидуальные предприниматели и граждане.
При страховании имущества требовани ем является наличие у страхователя или выгодоприоб ретателя интереса к сохранению застрахованного иму щества. По договору страхования риска ответственности за нарушение договора может быть застрахован только риск ответственности самого страхователя. По договору страхования предпринимательского риска может быть застрахован риск только самого страхователя и только в его пользу.
Договор страхования заключается на основании заяв ления страхователя. В заключаемом договоре страхова ния может иметься ссылка на дополняющие его страховой полис и правила страхования. Вместе с тем договор стра хования в виде отдельного документа, подписываемого сто ронами, может не составляться. В этом случае подписан ный страховщиком страховой полис с приложением или без приложения к нему правил страхования составляют договор страхования. Правила страхования представляют собой внутренний документ страховщика, в который могут вноситься изменения. Поэтому страховщик обязан 240 право России факт передачи страхователю правил страхова ния, которые применяются в редакции, действовавшей на день их передачи страхователю.
Статья 928 ГК РФ в качестве объекта страхования называет не противоречащие закону имущественные ин тересы лица. Для торгового оборота наиболее актуально страхование:
Х риска утраты, недостачи или повреждения товара либо иного имущества;
Х риска ответственности страхователя или иного обя занного лица по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда имуществу (жизни, здоровью) других лиц;
Х риска ответственности страхователя за нарушение договора. Страхование ответственности по договору допускается в предусмотренных и про изводится только в пользу стороны, перед которой стра хователь должен нести соответствующую ответствен ность;
Х предпринимательского риска страхователя, в част ности риска неполучения соответствующих доходов или возникновения иных убытков.
Приведенный перечень объектов имущественного страхования не является исчерпывающим.
При заключении договора страхования стороны обя заны согласовать в нем существенные условия, предус мотренные ст. 942 ГК РФ, и другие требующиеся усло вия. Должен быть конкретно указан объект страхования.
При страховании имущества называется определенное имущество, при страховании имущественного интереса Ч вид этого интереса.
Стороны указывают в договоре характер события, на случай наступления которого осуществляется страхова ние (страхового случая). При заключении договора Тема XII. Договоры, содействующие торговле страхователь обязан сообщить страховщику известные страхователю обстоятельства, имеющие существенное для определения вероятности наступления страхового случая и размера возможных убытков от его наступления, если эти обстоятельства не известны и не могли быть известны страховщику. Требующими разъяснения признаются обстоятельства, оговоренные страховщиком в тексте договора (страхового полиса) или в его письменном запросе.
При страховании имущества страховая сумма не мо жет превышать его действительной стоимости на момент заключения договора (страховой стоимости). Стороны не могут оспаривать страховую стоимость имущества, опре деленную в договоре, за исключением случаев, когда стра ховщик докажет, что он был намеренно введен в заблуж дение страхователем. Если страховая сумма, определенная договором, превышает страховую сто имость имущества, договор является недействительным в той части страховой суммы, которая превышает дей ствительную стоимость имущества на момент заключе ния договора (ст. 947 ГК РФ).
Что касается риска неполучения прибыли и иных предпринимательских рисков, то размер их возмещения не должен превышать убытков, которые страхователь понес при наступлении страхового случая. Данное по ложение требует умения определять и доказывать убыт ки, в том числе в виде упущенной выгоды, с учетом кото рых определяются размеры страхового возмещения.
Плата, которую страхователь обязуется уплатить за страхование, называется страховой премией. В догово ре определяются размеры, порядок и сроки внесения платы. Если договором предусмотрено внесение страхо вой премии в рассрочку, то устанавливаются размеры и очередность внесения отдельных страховых взносов.
242 Коммерческое право России Договор страхования вступает в силу с момента уп латы страхователем первого страхового взноса, если иное не установлено самим договором. Договор страхо вания прекращается с истечением срока, на который он был заключен, при ликвидации организации-страхова теля и в иных случаях, предусмотренных законом или договором.
Выплата страхового возмещения производится на ос новании заявления страхователя или выгодоприобре тателя о наступлении страхового случая. В договоре страхования следует устанавливать конкретный срок, в течение которого должна быть произведена выплата, ис числяя его от даты подачи заявления. Кроме того, в до говоре целесообразно устанавливать неустойку за задер жку выплаты страхового возмещения. Когда срок выплаты возмещения не указан, то возникают затруде ния при определении начального момента для начисле ния неустойки или процентов в соответствии со ст. Статьи 963 и 964 ГК РФ называют основания для отказа в выплате страхового возмещения. Таковы наступ ление страхового случая в результате умышленных дей ствий страхователя или выгодоприобретателя, а также военных действий (мероприятий), народных волнений и забастовок. Перечень оснований для отказа в выплате страхового возмещения может быть дополнен договором.
Страховщики обычно включают такие дополнительные основания для отказа в выплате возмещения в правила страхования, прилагаемые к договору страхования.
Для исков по требованиям из имущественного стра хования установлен специальный срок исковой давнос ти продолжительностью два года (ст. 966 ГК РФ).
XIII РЕГУЛИРОВАНИЕ ТОВАРОВ /. Виды транспортных договоров.
2. Оформление перевозок грузов.
3. Претензии и иски к органам транспорта.
Важный участок торгового оборота Ч транспортиров ка товара, доставка его от продавца к покупателю. Товар только тогда пригоден для использования покупателей, когда он доставлен к месту использования.
При организации транспортного процесса приходит ся решать ряд сложных задач. Здесь на первый план выходят вопросы обеспечения сохранности товара, ско рости доставки к получателю, снижения транспортных расходов. Исходя из этих обстоятельств выбирается вид транспорта, вырабатываются условия договоров, предус матриваются меры защиты груза.
Транспортный процесс является сферой преимуще ственно императивного правового регулирования. Права и обязанности сторон определяются прежде всего транс портными уставами, кодексами и детально разработан ными правилами перевозок грузов на отдельных видах транспорта. Возможности применения договоров носят ограниченный характер.
244 право России То обстоятельство, что между продавцом и покупате лем в качестве необходимого звена включается транс портная организация, предполагает особое построение взаимоотношений сторон. Отношения субъектов необхо димо регулировать сразу несколькими видами обяза тельств. Эти отношения протекают на разных уровнях, являются многослойными и потому опосредуются не сколькими самостоятельными видами договоров, в ко торых в комплексе и взаимосогласованно следует ре шать все вопросы, касающиеся транспортировки товара.
Важнейшие вопросы транспортировки должны нахо дить урегулирование уже в торговых договорах: опто вой купли-продажи, поставки, контрактации сельскохо зяйственной продукции и др. В этих договорах прежде всего определяется:
Х на какой из сторон лежит обязанность доставки то вара;
Х каким видом транспорта будет отгружаться товар, возможна ли замена одного вида транспорта другим;
Х условие об использовании отправителем специали зированной тары и перевозочных средств. Таковы спе циализированные контейнеры, поддоны, грузовые сетки, оборудование стеллажей и креплений, увязка изделий в блоки, пачки и др.;
Х предельный размер одновременно отгружаемых партий товара, расписание отгрузки или интервалы вре мени между каждой отгрузкой. Данное условие особен но важно при отправках массовых грузов или скоро портящихся товаров;
Х обязанность уведомления получателя телеграфом или по телефону об отправке ему товара. Это способ ствует сокращению потерь, улучшению организации транспортного процесса;
Тема XIII. Регулирование перевозок товаров Х перечень мер по обеспечению сохран ности бьющихся изделий или легко снимаемых узлов и деталей;
Pages: | 1 | 2 | 3 | 4 | Книги, научные публикации