Книги, научные публикации Pages:     | 1 | 2 | 3 | 4 |

Б.И. Пугинский КОММЕРЧЕСКОЕ ПРАВО РОССИИ Москва Х Юрайт Х 2003 УДК 34 ББК П88 Пугинский Коммерческое право России. - М.: Юрайт-Издат, 2003. - 314 с. ...

-- [ Страница 2 ] --

Х устранение экономических и административных препятствий для свободного перемещения товаров, услуг, капиталов;

Х снижение финансовых, организационных и право вых барьеров для выхода на рынок новых конкурирую щих структур;

Х диверсификация (перепрофилирование) и разук рупнение предприятий с целью создания конкурирую щих структур;

Х увеличение числа поставщиков и объемов поставок продукции из различных регионов;

Собрание актов Президента и Правительства РФ. № 14.

Ст. 1052;

Собрание законодательства РФ. 1995. № 37. Ст. 3627.

Тема VI. Конкуренция в коммерческой деятельности Х предоставление информационного и экономическо го доступа к кредитам и рынкам сбыта для любого кру га субъектов;

Х широкое информирование покупателей о ценах на товары различных продавцов;

Х проведение селективной экономической политики в отношении новых предпринимателей: предоставление им налоговых льгот на период становления, кредитова ние по сниженным процентным ставкам, уменьшение раз меров арендной платы за помещения и другие меры.

К сожалению, указанная программа развития ренции во многом носит лозунговый, рекомендательный характер. В ней не содержится конкретных заданий для федеральных и региональных органов, не указаны ис полнители и сроки выполнения задач, не предусмотре но финансовое обеспечение. Поэтому положения про граммы реализуются медленно.

Юридическая и экономическая науки не проявляют должного интереса к этим проблемам, не обсуждают не обходимых практических мер по их решению.

Наряду с развитием конкуренции необходима ее пра вовая защита. Требование о поддержке конкуренции закреплено в 6 Конституции РФ и, следовательно, яв ляется конституционным положением. Статья 10 ГК РФ определяет конкуренцию в качестве принципа осуществ ления имущественных рыночных отношений. Проблема защиты конкуренции пока мало воспринимается обще ством в целом, в том числе юристами. Между тем лишь при подчинении хаотичных действий массы предпри нимателей развития экономики и принципам рыночной работы можно достичь позитивных результа тов. Рыночная самоорганизация должна разумно соче таться с административным и даже силовым воздействи ем, в том числе в деле защиты конкуренции.

88 Коммерческое право России Меры по защите конкуренции можно подразделить на несколько групп.

Статья 6 Закона РФ от 22.03.91 № 948-1 О конку ренции и ограничении монополистической деятельнос ти на товарных рынках (в ред. Законов РФ от 24.06. Федеральных законов от 25.05.95 № 83-ФЗ;

от 06.05.98 № 70-ФЗ)* запрещает и предусматривает признание недействительными определенные действия, ограничивающие конкуренцию. Объявление запрещен ными и признание в установленном порядке недействи тельными достигнутых в любой форме соглашений (со гласованных действий) хозяйствующих субъектов, ограничивающих конкуренцию, есть первая группа мер по защите конкуренции.

Закон запрещает и предусматривает признание в ус тановленном порядке недопустимыми достигнутые в любой форме соглашения, или согласованные действия потенциальных конкурентов, имеющих в совокупности долю на рынке определенного товара более 35%, направ ленные на:

1) установление или поддержание цен (тарифов), ски док, надбавок, наценок.

Примеры таких незаконных соглашений наблюдаются повсеместно. Так, цены на бензин повышаются одновремен но на всех бензоколонках Москвы или Санкт-Петербурга, хотя колонки принадлежат разным собственникам. Это Ч очевидный результат ценовых сговоров;

2) раздел рынка по территориальному принципу, по объемам продаж или закупок, по ассортименту реализу емых товаров либо по кругу продавцов и покупателей;

* Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. № 16. Ст. 499;

1992. № 34.

Ст. 1966.;

Собрание законодательства РФ. 1995. № 22. Ст. 1977;

1998.

19. Ст. 2066.

Тема VI. Конкуренция в коммерческой деятельности 3) ограничение доступа на рынок или устранение с него других хозяйствующих субъектов в качестве про давцов определенных товаров или их покупателей;

4) отказ от заключения договоров с определенными продавцами или покупателями и др.

Следующая, вторая, группа защитных мер касается запрета принятия актов и совершения отдельных дей ствий органами исполнительной власти и местного самоуправления, направленных на ограничение конку ренции. Закон запрещает федеральным органам испол нительной власти, органам исполнительной власти субъектов Федерации и органам местного самоуправле ния принимать акты и совершать действия, которые мо гут иметь своим результатом ограничение конкуренции.

В частности, запрещается необоснованно препятствовать осуществлению деятельности хозяйствующих субъектов в какой-либо сфере, необоснованно предоставлять от дельным хозяйствующим субъектам льготы, ставящие их в преимущественное положение по отношению к другим субъектам, и т. п.

Меры по защите конкуренции сейчас требуются на самом низовом уровне производства и торговли, причем меры жесткие, состоящие в подавлении действий, нару шающих товарную и ценовую конкуренцию. Обществен ность пока плохо сознает, что зажим конкуренции не менее опасен, чем прямой грабеж или разбой, и потому необходимо применение мер административной и уго ловной ответственности. Статья 178 УК РФ еще в июне 1993 г. ввела уголовную ответственность за незаконное повышение или поддержание цен, предусмотрев круп ные и даже лишение свободы. Однако по статье за все годы ни один человек не был привлечен к i 90 право России Наряду с защитой конкуренции от ограничений не обходимо осуществление мер по борьбе с недобросо вестной конкуренцией.

Основные способы недобросовестного ведения конку ренции названы в ст. 10 Закона О конкуренции....

Таковы, в частности, введение потребителей в заблужде ние относительно качества товара, его потребительских свойств, некорректное сравнение товаров в рекламе, ко пирование чужих товарных знаков и способов индиви дуализации чужого товара, распространение ложных и неточных сведений о других субъектах.

Важный аспект развития конкуренции Ч демонопо лизация экономики. Закон о конкуренции во многом ко пировал чуждые российским условиям западные модели.

Главное внимание в нем уделено антимонополистичес ким мерам, а не формированию конкурентной среды.

Между тем в России первоочередной задачей было и остается именно создание и задействование конкурент ных механизмов. В результате закон оказался неэффек тивным, отвлекая от действительно актуальных мер.

В соответствии с законом был образован федератив ный антимонопольный орган с территориальными орга нами на местах. Федеративный антимонопольный орган и его территориальные органы вправе давать хозяйству ющим субъектам предписания о прекращении наруше ний антимонопольного законодательства. При неиспол нении в срок предписаний антимонопольного органа или совершении иных нарушений закона на виновных могут налагаться административные взыскания в виде предупреждений и штрафов: от 1000-кратного до 25000 кратного размера минимальной месячной оплаты труда (ММОТ) Ч на юридических лиц и от 80-кратного до 200-кратного ММОТ Ч на руководителей организаций, Тема VI. Конкуренция в коммерческой деятельности должностных лиц органов исполнительной власти и органов местного управления.

Деятельность федеративного антимонопольного орга на и его территориальных звеньев пока не оказывает заметного влияния на состояние конкуренции в эконо мике и соблюдение законодательства о конкуренции.

Эти органы не несут ответственности за формирование конкурентной среды.

Наряду с системой антимонопольных органов в со здании конкурентной среды призваны участвовать дру гие государственные органы исполнительной власти: ми нистерства, ведомства, администрации, а также органы местного самоуправления. Формы и методы их работы в этом направлении пока четко не определены. Здесь тре буются научные разработки и дополнительные законо дательные решения.

ДОГОВОРЫ, РЕГУЛИРУЮЩИЕ /. Сущность договора.

2. Классификация договоров коммерческого права.

3. Видовые отличия торговых договоров.

Важнейшим (наряду с законодательством) средством правового регулирования торговой деятельности явля ется договор.

Договор представляет собой соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или пре кращении гражданских прав и обязанностей (ст. В юридической литературе отсутствуют научные под ходы к пониманию договора, который нередко отождеств ляется со сделкой или с правоотношением. Подобные взгляды неточны и ведут к непониманию сущности до говора и его роли в юридической организации жизне деятельности людей.

К договорам применяются правила о двух- и много сторонних сделках, предусмотренные гл. 9 ГК РФ. Одна ко это законодательное положение не означает тожде ства договора и сделки. Сделка может представлять собой единичное одностороннее действие лица, направ ленное на установление, изменение или прекращение Тема VII. Договоры, регулирующие торговый оборот гражданских прав и обязанностей. В отличие от этого договор всегда состоит из группы юридических действий и предполагает наличие двух или большего числа дого варивающихся Договор не может пониматься как простая совокуп ность взаимосвязанных сделок, совершаемых нескольки ми лицами. Комплекс сделок нескольких лиц становит ся договором, лишь если он содержит в себе момент соглашения. Однако в таком значении уже нельзя гово рить о сделках, поскольку соглашение представляет собой качественно иное явление, нежели совокупность сделок.

Юридически значимое соглашение нескольких лиц является цельным, целостным объектом. Отдельные сдел ки, составляющие договор, представляют собой части этой целостности. Между тем существует закономерность, согласно которой целое управляет образующими его частями, целое определяет структуру и функции своих частей. Договор, соглашение предопределяет порядок совершения и содержание составляющих его частей, пунктов.

В качестве целостности договор обладает свойства ми, отсутствующими у каждой отдельно взятой сделки и простой суммы сделок, входящих в его состав. Дого вор наделен совершенно новыми характеристиками, присущими ему в качестве соглашения лиц. Он предназ начен устанавливать юридическую связь между догова ривающимися сторонами, определять их взаимные права и обязанности. Договор предоставляет субъектам воз можность юридически регулировать различную по сро кам и содержанию взаимосвязанную деятельность. Дого вору присущи важные правовые функции, которые отсутствуют у составляющих его сделок. Познание и эф фективное использование регулятивных возможностей 94 право России договора представляет собой одну из важнейших задач становления рыночной экономики.

Договор, как и сделка, служит источником возникно вения прав и обязанностей (ст. 8 ГК РФ). Взаимные права и обязанности двух или большего числа лиц об разуют содержание правоотношения. Однако роль дого вора в качестве основания возникновения правоотноше ний неизмеримо выше, чем у отдельных сделок.

Подавляющее большинство обязательств в гражданском праве возникает исключительно из договоров, только из договоров возникают обязательства торгового оборота.

Приравнивание договора к сделке или правоотношению ведет к игнорированию всего содержательного богатства договоров, к отказу от использования возможностей до говора в правовом регулировании торгового предпри нимательства и иных сфер деятельности.

При выделении коммерческого права в самостоятель ную подотрасль цивилистики возникает необходимость разграничения гражданских и торговых договоров, а так же классификации договоров, относимых собственно к торговому обороту.

Опыты классификации торговых договоров много кратно предпринимались в юридической науке, российс кой и зарубежной. Расцвет российского коммерческого права приходится на конец прошлого Ч начало нынеш него века. Поэтому наиболее разработанные класси фикации можно найти в трудах Г.Ф.Шершеневича, А.Ф.Федорова, К.И.Малышева и других российских С учетом происшедших за сто летие изменений в праве предлагаемые ими рубрика ции выглядят устаревшими.

По каким основаниям проводилось прежде разгра ничение общегражданских и торговых договоров?

Г.Ф.Шершеневич предлагал относить к торговым дого Тема VII. Договоры, регулирующие торговый оборот ворам те, которые имеют целью дальнейшую перепрода жу товара. Кроме того, одной из сторон в таком договоре обязательно должен быть торговый посредник.

Такой подход нельзя считать приемлемым. В настоя щее время продажа созданного товара стала основной задачей любой организации-изготовителя. Подобным же образом покупка ресурсов является условием деятель ности всякой организации. При этом не имеет значения, участвует или нет посредническая организация в пере мещении товара от изготовителя к потребителю.

С учетом сказанного мы можем признать договорами коммерческого права прежде всего такие, которые офор мляют отношения по возмездной реализации товара для предпринимательских и хозяйственных нужд. Они образуют ядро торгового оборота. Данную группу воров можно условно назвать реализационными дого ворами.

К числу реализационных относятся договоры постав ки, оптовой купли-продажи, контрактации сельскохозяй ственной продукции, закупок для государственных нужд.

Сюда же следует отнести и такой договор, предусмот ренный ст. 882 ГК РФ, как товарный кредит. Он включен в главу о кредитовании, хотя фактически это продажа с условием оплаты стоимости товара в будущем. К реали зационным примыкает договор мены товаров, связанной с предпринимательской деятельностью.

Помимо общих целей важной особенностью договоров на реализацию товара для предпринимательских и хо зяйственных нужд является особый субъектный состав.

Участниками таких договоров могут быть лишь органи зации и индивидуальные предприниматели, но не граж дане (физические лица). Названные особенности дают основания и возможность безболезненно перенести реа лизационные договоры в специальный акт Ч Торговый 96 Коммерческое право России Это позволит более полно, детально и взаимосог ласованно урегулировать данные договоры.

Вторую самостоятельную группу составляют посред нические договоры. По классификации ГК РФ они в основном являются договорами на возмездное оказание услуг. В сфере торговли содержанием таких договоров служит совершение лицом действий по поводу товара в интересах какого-либо участника торгового оборота. К данной группе относятся прежде всего договоры комис сии, в том числе внешнеторговой комиссии (консигна ции), поручения, коммерческой концессии (франшизы).

В группу посреднических входят также договоры тор гового агентирования, которые широко применяются в зарубежной практике и постепенно получают распрост ранение в России, и ряд других.

Третью группу составляют договоры, содействую щие торговле.

Развитие торгового оборота привело к видоизменению прежних и появлению новых видов таких договоров. Не которые из них используются преимущественно в ком мерции, другие имеют как торговое, так и общеграждан ское применение.

Таковы договоры на:

Х выполнение маркетинговых исследований;

Х создание рекламной продукции;

Х оказание рекламных и информационных услуг;

Х хранение товаров.

К данной группе можно также отнести договоры кре дитования торговых операций, страхования товаров и коммерческих рисков, транспортной экспедиции и ряд других.

Среди рассматриваемых договоров важно различать договоры на оказание услуг и на выполнение работ. Ос новной отличительный признак Ч договоры на выполне Тема VII. Договоры, регулирующие торговый оборот ние работ всегда имеют результатом создание определен ного товара, материального или идеального продукта. Со зданный продукт может быть предметом последующих продаж. Что касается договоров на услуги, то они пре дусматривают совершение должником определенных действий в пользу кредитора. Само совершение действий (хранение, перевозка, агентирование и т.п.) является же лаемым благом и создает исполнение договора. Требова ния к договорам на работы и услуги весьма различны.

Наконец, имеется четвертая группа Ч организацион ные договоры. В данную группу входят:

Х соглашения об исключительной продаже товаров;

Х договоры об организации взаимосвязанной деятель ности по реализации товаров;

Х договоры органов исполнительной власти о межре гиональных поставках товаров;

Х договоры органов власти и местного самоуправле ния с производственными и торговыми фирмами по вопросам осуществления торговли.

Итак, при классификации договоров мы можем вы делить те, которые образуют собственное содержание коммерческой деятельности. Это прежде всего реали зационные и торгово-посреднические договоры. Они целиком относятся к сфере коммерческого права, по скольку, во-первых, предназначены для обслуживания то варообращения и, во-вторых, граждане не участвуют в их совершении. Что касается договоров, содействующих тор говле и организационных, то они в равной мере могут использоваться как в коммерческих, так и в общеграж данских отношениях.

В мировой практике основной вид реализационных договоров Ч договор купли-продажи. Применяется так же система контрактов на закупку для государственных нужд, в ограниченных объемах используются договоры 4 Коммерческое право право России мены (бартера). Российская хозяйственная практика отличается большим богатством. В ней наряду с куплей продажей широчайше используются в качестве самосто ятельных договоры поставки и контрактации сельхоз продукции.

Первоочередного рассмотрения требуют договоры, формирующие основу товарного обращения. Курс на со здание рыночной экономики повлек изменения в регу лировании товарных сделок в России. Под влиянием зарубежного права ГК РФ закрепил договор купли-про дажи в качестве общевидовой модели реализационных договоров. Так, гл. 30 ГК РФ называется Купля-прода жа. Она включает в себя кроме купли-продажи другие основные виды реализационных договоров: поставки, за купки для госнужд, контрактации сельхозпродукции и иные.

В гл. 30 ГК РФ выделен параграф 1: Общие положения о купле продаже. К сожалению, в параграфе об общих не дается оснований для разграничения между видами реализационных договоров и не. предлагается критериев для выбора того или другого договора.

Однако основной недостаток состоит в том, что, урегулировав в ГК РФ розничную куплю-продажу, разработчики кодекса не сумели выде лить и отдельно урегулировать оптовую (предпринимательскую) куп лю-продажу. Договор оптовой купли-продажи в нынешнем ГК РФ не нашел себе места, как это было и в ГК РСФСР 1964 г. В результате наиболее значимый договор рыночных отношений оптовой купли продажи Ч регулируется набором норм, содержащихся в разных пара графах ГК РФ и даже в разных нормативных актах. Отсутствие в зако не в качестве самостоятельного вида договора оптовой купли-продажи подталкивает миллионы предпринимателей к заключению по традиции договоров поставки, даже когда для этого отсутствуют объективные ос нования.

Для выявления видовых отличий договоров постав ки и оптовой купли-продажи надо рассмотреть: 1) сфе ру применения каждого договора;

2) общее назначение, видовые цели каждого договора;

3) отличия основных функций, выполняемых договорами;

4) возможности Тема VII. Договоры, регулирующие торговый оборот каждого договора как правового средства решения соот ветствующих задач.

Как поставка, так и оптовая купля-продажа имеют общей сферой применения товарное обращение. Однако в данной области необходимо выделять различные сек торы. Одним из основных секторов (участков) товарно го обращения является оптовая торговля.

В понимании оптовой торговли нет определенности.

В экономической литературе оптовой торговлей предла гают называть различные явления: торговлю партиями товара, торговлю с участием посреднических организа ций и т.п. Оптовая торговля представляет собой отрасль экономики и вид предпринимательской деятельности.

Она состоит в товарном обеспечении системы рознич ной торговли. Оптовую торговлю можно понимать как деятельность по перемещению товара на основе возмезд ных сделок от изготовителей к организациям розничной торговли. Она предшествует процессу розничной прода жи как важный и обязательный этап.

Участниками оптовой торговли выступают прежде всего производители товара. Другие важные ее участни ки Ч оптовые торговые и посреднические организации, осуществляющие разные виды операций по продвиже нию товара. Конечными звеньями выступают организа ции розничной торговли (или индивидуальные торго вые предприниматели). Необходимым признаком участников оптовой торговли служит предприниматель ский характер их деятельности. Данная деятельность со вершается с целью извлечения прибыли и носит систе матический характер.

Выяснение сущности оптовой торговли дает основа ния для выделения в качестве самостоятельного вида договора оптовой купли-продажи. Его первичными от личительными признаками будут: 1) определенная сфе Коммерческое право России применения Ч оптовая торговля;

2) специальный субъектный состав: предпринимательские организации и индивидуальные предприниматели.

В товарном обращении помимо оптовой торговли имеются другие участки. Так, важнейшей областью слу жит обеспечение материальными ресурсами всех видов производственных и иных (медицинских, учебных, куль турных, управленческих и т.д.) организаций и учреж дений. Продажа ресурсов этим потребителям представ ляет деятельность, отличную от оптовой торговли. Она традиционно именуется материальным снабжением. В материальном снабжении чаще используется договор поставки.

Рассмотрим общее назначение, видовые цели каждо го договора.

Оптовая торговля опосредует и организует переме щение товарной массы от изготовителей в розничную сеть.

Назначение оптовой торговли -- полное, оперативное и повсеместное насыщение розничной сети товарами, не обходимыми для удовлетворения запросов населения.

Поэтому общей целью договора оптовой купли-продажи должно признаваться содействие полному и своевремен ному поступлению в розничные организации товаров, необходимых для удовлетворения спроса населения.

Договор поставки (как и договор контрактации) это исключительно российское изобретение, продукт оте чественной практики, предназначенный прежде всего для организации крупномасштабных отношений устойчиво го характера по обеспечению материальными ресурсами различных потребителей.

В настоящее время сохраняется тенденция, согласно которой при регулировании отношений между отрасля ми хозяйства, между регионами, а также кооперацион Тема VII. Договоры, регулирующие торговый оборот связей производителей закон ориентирует на ис пользование договора поставки, а не купли-продажи. Та ковы законы о поставках для федеральных государ ственных нужд, регулярно издаваемые акты о поставках в районы Крайнего Севера, поставках техники, смазочных материалов для агропромышленного комп лекса и др.

Договор поставки используется для организации связей между отраслями и регионами, а также для отно шений производственной кооперации, когда предприятия сцеплены между собой постоянными или долговремен ными связями по переработке сырья и материалов, обеспечению узлами и деталями. Ко операционные связи головного предприятия и смежни ков, сырьевых и перерабатывающих предприятий всегда или почти всегда регулируются договором поставки.

Иначе говоря, за оптовой купли-продажи следует с необходимостью розничная продажа товара, по этому он всегда заключается с предпринимательской це лью как для продавца, так и для покупателя. Что же до договора поставки, то в нем покупателем может быть не предпринимательская организация или учреждение и даже гражданин, использующий товар для целей, не свя занных с личным, семейным, домашним и иным подоб ным назначением.

Из-за цивилистской науки от запросов практики, запаздывания в разработке договоров у нас в стране происходит процесс компенсации неполноты до говорной системы путем искусственного приспособления договора поставки для обслуживания оптовой торговли, хотя он по своей природе малопригоден для этого и не может эффективно выполнять соответствующие функ ции.

Коммерческое право России Сказанным выше не исчерпываются различия назван ных договоров. Принципиальные имеются в предметах и требованиях к содержанию договоров оп товой купли-продажи и поставки.

Предметом договора оптовой купли-продажи могут быть только вещи, которые предлагаются к продаже в розничной торговой сети. Если изделие, товар не могут быть предложены в магазинах для продажи гражданам, то с ними не могут совершаться сделки оптовой куп ли-продажи. В отличие от этого предметом договора по ставки могут быть любые вещи независимо от того, предназначаются они или нет для продажи населению.

Показательно, что реализация имущества, изъятого из оборота или ограниченного в обороте, производится хотя и на основании специальных разрешений, но по догово рам поставки.

Для рассмотрения функциональных различий дого воров необходимо проанализировать связь оптовой тор говли с розничной. Розничная торговля характеризуется тем, что предназначена продавать товары гражданам. От ношения торговых организаций с покупателями оформ ляются договором розничной купли-продажи. В каких бы количествах и как часто гражданин ни делал свои покупки, для каких бы целей он ни приобретал товары в торговой сети, его отношения будут определяться дого ворами розничной купли-продажи.

Гражданину в магазине противостоит специальный субъект Ч торговый предприниматель, коммерсант.

отличительные признаки удачно выражены в ст. 2- Единообразного торгового кодекса США. Согласно на званной норме, коммерсант Ч это тот, кто по роду своих занятий обладает специальными знаниями или опытом в отношении операций или товаров, являющихся пред метом сделки. Покупатель конечно же подобными спе Тема VII. Договоры, регулирующие торговый оборот циальными знаниями и опытом не обладает. Учитывая такое реально существующее неравенство, закон предос тавляет повышенную защиту более слабой стороне Ч покупателю. Этим целям служат прежде всего Закон РФ от 07.02.92 № 2300-1 О защите прав потребителей (в ред. Федерального закона от 09.01.96 2-ФЗ)* и ряд норм гл. 30 ГК РФ.

Нормативными актами, регулирующими розничную торговлю, также являются не упоминаемые в ГК РФ, но имеющие важное значение правила продажи товаров.

Постановлением Правительства РФ от 19.01.98 № 55** (в ред. постановлений Правительства РФ от 20.10. № 1222;

02.10.99 № 1104) утверждены в новой редак ции Правила продажи отдельных видов товаров. Пра вила предусматривают различные правовые и организа ционные требования к розничной торговле, направленные на обеспечение интересов населения.

Так, согласно п. 11 Правил продавец обязан доводить до покупателей информацию об изготовителе товара, ме сте нахождения изготовителя или уполномоченной им организации, обязанной принимать претензии от поку пателя, осуществлять гарантийный ремонт и сервисное обслуживание товара. Продавец должен иметь и предъя вить покупателю подлинник сертификата на товар либо копию сертификата, заверенную продавцом, нотариусом или органом сертификации. Товары бытового назначе ния должны иметь маркировку на каждом изделии или ярлыки с указанием наименования изделия, цены, разме ров, роста и иных сведений. При обнаружении недобро качественности товара покупатель вправе потребовать * Собрание законодательства РФ. 1996. № 3. Ст. 140.

** Собрание законодательства РФ. 1998. № 4. Ст. 482;

43.

Ст. 5357;

Российская газета. 1999. 14 окт.

Коммерческое право России замены, уценки либо незамедлительного безвозмездного устранения недостатков товара (п. 27 Правил). Инфор мацию об организациях, выполняющих ремонтные и вос становительные продавец обязан довести до све дения покупателя при продаже товара.

Указанные требования адресуются розничным органи зациям, однако они могут быть выполнены лишь силами либо при участии изготовителя или оптового посредни ка. Соответственно они должны предусматриваться в до говоре оптовой купли-продажи, заключаемом с этими ли цами.

Как выглядят условия договора оптовой купли-про дажи, корреспондирующие розничным договорам? Это могут быть пункты, предусматривающие обязанность продавца (изготовителя или оптовика) обеспечить на личие на каждом изделии необходимой маркировки либо ярлыков с данными, соответствующими российс ким шкалам ростов и размеров. Должно предусматри ваться представление копий сертификатов качества, за веренных определенным органом.

В договоре оптовой купли-продажи должна быть оп ределена организация, которая по поручению изготовите ля будет осуществлять гарантийный ремонт и техничес кое обслуживание изделий. Со своей стороны изготовитель или оптовик обязаны заключить с такой организацией договор о гарантийном или сервисном обслуживании граждан, купивших соответствующие то вары.

Правила розничной торговли налагают свои требо вания на предмет продажи. Такие требования состоят, в частности, в необходимости расфасовки товара в коли чествах, приемлемых для покупателей, применения упа ковки, удобной для пользования и хранения. Операции упаковки и расфасовки экономичнее осуществлять в Тема VII. Договоры, регулирующие торговый оборот производственных условиях, поэтому условия должны предусматриваться в договорах оптовой купли продажи.

Процесс розничной торговли предъявляет множество других требований, которые подлежат урегулированию в отношениях розничных торговых организаций с изготови телями и оптовыми посредниками и которые создают видовые особенности договора оптовой купли-продажи.

Можно предложить следующее определение такого дого вора.

По договору оптовой купли-продажи продавец обя зуется в согласованный срок (или сроки) передать в собственность покупателю вещи (товары) для прода жи населению в соответствии с требованиями такой продажи, а покупатель принять вещи и оплатить их Важные отличия имеются в правовых возможностях рассматриваемых договоров.

Договор оптовой купли-продажи объективно необ ходим для создания товарного рынка, улучшения торго вого обслуживания населения. Российское право в дан ном отношении отстает от западного. Так, Европарламентом в 1994 г. принята 1-я часть Общеевропейского кодекса частного права (Принципы европейского договорного права), фактически являющегося торговым кодексом Европейского союза. При подготовке этого акта исполь зованы ЕТК США и Венская конвенция ООН 1980 г.

Предусмотренные названными документами правовые модели могут быть использованы для урегулирования отношений оптовой купли-продажи. Такие меры способ ствовали бы гармонизации российского и зарубежного права.

Одновременно требует усовершенствования договор поставки. Сейчас нормы об этом договоре носят сборный Коммерческое право России характер, вынужденно сочетая правила, предназначенные для регулирования материального снабжения и оптовой торговли. При этом оказалась утраченной важная спе цифика, которая была присуща этому договору с момен та возникновения и вплоть до г.

Общая предназначенность договора для регулирования поставок для государственных нужд, межрегиональных и кооперационных связей предполагает долгосрочный харак отношений сторон с периодической повторяемостью операций по передаче и оплате товара. Такие отношения создают для покупателя возможность воздействия на про изводственную деятельность поставщика. Договор постав ки позволяет не только решать вопросы передачи и опла ты товара, но также предусматривать обязанности поставщика по освоению выпуска новых видов продукции, улучшению качественных характеристик, совершенствова нию способов доставки. Разовые краткосрочные договоры поставки (и купли-продажи) малопригодны для решения таких задач.

Необходимость согласования в долгосрочных догово рах поставки условий, рассчитанных на долговременное сотрудничество сторон, предполагает одновременное ре шение поставщиком вопросов вложения инвестиций, осу ществления технологических и производственных мер.

Возможность комплексного решения в договорах постав ки таких вопросов предусматривалась прежде Положе ниями о поставках продукции и их товаров. К сожале нию, эти моменты оказались потеряны в з 3 гл. 30 ГК РФ, что резко ограничило возможности договора постав ки, принизило его хозяйственную роль.

Правовые модели, регулирующие одновременно с актами передачи товара также вопросы совершенство вания производственно-хозяйственной деятельности Тема VII. Договоры, регулирующие торговый оборот субъектов для достижения общих целей, представляют огромную ценность для России. Поэтому до внесения необходимых изменений в закон договорным контраген там следует по своей инициативе использовать то полез ное и конструктивное, что на протяжении веков выраба тывалось отечественными профессионалами.

Гражданский кодекс РФ сохранил в качестве само стоятельного вида договор контрактации сельскохозяй ственной продукции. Он имеет значительную специфи ку. По договору контрактации организация либо фермер (он признается индивидуальным предпринима телем) обязуется вырастить или произвести сельскохо зяйственную продукцию в определенном количестве, ас сортименте, в определенные сроки и передать ее заготовителю.

Заключенный договор контрактации служит основа нием для осуществления хозяйством деятельности по выращиванию или производству продукции. В тех слу чаях, когда на момент заключения договора имеется уже готовая продукция, то хозяйство может по своему усмот рению реализовать ее по любому договору: контракта ции, поставки или оптовой купли-продажи в случае реализации после соответствующей подготовки в роз ничную сеть.

Одной из сторон в договоре должна быть организа ция или фермер, сами производящие продукцию. Другой стороной выступает организация-заготовитель, закупа ющая продукцию для переработки в товары или для хозяйственного использования.

ции выполняют кооперативы, элеваторы, молокозаводы, иные организации.

Предметом контрактации служит только сельхоз продукция в сыром виде прошедшая необходимую первичную обработку: сушку, фильтрацию, охлаждение Коммерческое право России и т.п. Если выращенная продукция прошла производ ственную переработку, то созданные продовольственные или промышленные товары уже не могут контрактовать ся. Речь идет, например, о масле, сыре, мясопродуктах и т.п. Их реализация осуществляется уже в режиме постав ки или оптовой купли-продажи, которая требует учета правил продажи таких товаров населению.

Особенность договора контрактации Ч включение в него условий обязанности заготовителя обеспечивать хозяйство тарой, упаковочными материалами, оказывать помощь в приобретении горюче-смазочных материалов и иных ресурсов. Помощь может оказываться также в вывозе продукции своим транспортом. Статья 536 ГК РФ устанавливает, что заготовитель обязан принять сельхозпродукцию по месту нахождения и обеспечить ее вывоз. Обязанность встречных услуг обусловливается слабым развитием системы снабжения и рыночной инф раструктуры сельского хозяйства. Между тем именно их развитие решающим образом влияет на уровень обеспе чения продовольствием. У нас самая низкая в Европе урожайность, но даже из собранного значительная доля теряется или гибнет из-за отсутствия хранилищ, холо дильников, а главное Ч отлаженной системы заготовок.

Контрактант (т.е. заготовитель) может принимать на себя обязанность встречной продажи хозяйству отходов от переработки полученной продукции. Это совершенно особое и важное условие, позволяющее полнее исполь зовать производственную продукцию.

Указанные особенности договора контрактации по рождаются отсутствием в стране развитой структуры снабжения сельского хозяйства и сбыта сельхозпродук ции. Поэтому функции снабжения тарой, материалами, вывоза продукции стали возлагаться на кто поку пает продукцию Ч на заготовителя. От этого пока труд Тема VII. Договоры, регулирующие торговый оборот но отказаться, что обусловливает сохранение особеннос тей договора контрактации.

То обстоятельство, что продукция производится по за казу заготовителя, налагает на последнего повышенную ответственность за принятие продукции от хозяйства и оплату ее стоимости. В случае отказа заготовителя взять заказанную продукцию возможности продажи ее гим лицам весьма ограниченны, особенно когда продук ция является скоропортящейся. Поэтому ст. 536 ГК РФ воспроизвела ранее существовавшее правило о недопус тимости отказа заготовителя от принятия товара, пред ставленного в соответствии с договором. В случае отказа с заготовителя взыскивается полная стоимость этого то вара.

этапом в организации торговых отношений является то, что реализационные договоры оказались в целом полнее, чем прежде, урегулированы законом Ч новым ГК РФ. Однако одной гл. 30 ГК РФ недостаточно для полной и детальной регламентации торговых отно шений. Пробелы и упущения в этих вопросах все более очевидны. В интересах развития национальной экономи ки и удовлетворения запросов населения было бы пра вильно урегулировать реализационные договоры в спе циальном акте Ч Торговом кодексе России.

VIII СТРУКТУРА ДОГОВОРНЫХ СВЯЗЕЙ /. Виды договорных связей.

2. Основания выбора структуры связей.

3. Особенности некоторых видов связей.

Торговый оборот, деятельность продвижению то варной массы от изготовителей к потребителям регули руется не только но Ч что еще более значимо Ч заключаемыми договорами. Оценивая значе ние договоров, известный американский юрист Р.Паунд пишет, что богатство в коммерческий век вырастает пре имущественно из договоров.

Важно учитывать мотивы, которые дали основания для такого вывода. В этих словах выражается признание ведущей роли договора как инструмента установления хозяйственных связей по реализации товара и средства правовой организации действий субъектов по продви жению товара.

При анализе организации договорных связей сле дует различать несколько аспектов. Прежде всего на каж дом предприятии необходимо выявлять и схематичес ки прочерчивать основные связи с договорными контрагентами. Иными словами, должна быть прорисо вана структура основных договорно хозяйственных Тема VIII. Структура договорных связей связей, т.е. связей регулярных, наиболее крупных по объе мам, по стоимости товаров, либо по иным причинам зна чимых для организации. Случайные и мелкие договоры здесь могут не приниматься в расчет.

Структура основных связей определяет профиль, со держание деятельности фирмы. Исполнение договоров формирует доходы, предопределяет размеры налоговых выплат и другие затраты. Структура договорных связей решающим образом влияет на внутреннее построение фирмы, на численность персонала, на распределение обя занностей. Большинство управленческих решений долж но сообразовываться с процессом исполнения договоров.

Все функциональные блоки деятельности фирмы также должны строиться в прямой зависимости от заключен ных договоров.

Второй не менее значимый и интересный аспект Ч структуры договорных связей представляет собой необхо димая взаимозависимость договоров по основной деятель ности, и всех вспомогательных договоров, содействующих осуществлению первых. Фактически это взаимосвязь ос новного и требующихся для его исполнения вспомогатель ных и обслуживающих договоров.

К примеру, если производственная фирма заключила с покупателем договор на поставку 20 т колбасы, то для исполнения обязательства она должна заключить еще 20 вспомогательных договоров. Прежде всего нужны до говоры со смежниками на получение от них мяса, раз личных наполнителей, колбасной оболочки, ящичной тары, товарных ярлыков. Нужны договоры на энерго- и теплоснабжение. Требуется заключить договор с транс портной организацией на отгрузку в установленный срок товара своим покупателям.

Для четкой организации исполнения обязательств не обходимо составление по каждому среднему и крупно право России му договору сетевых графиков. Сетевые графики рису ются с помощью компьютера или вручную. Они выгля дят в виде древообразной схемы, которая позволяет со вместить по количествам, срокам и другим параметрам все выполняемые операции. Без такой взаимосогласован ности, увязки всех действий основной договор не может нормально выполняться.

К сожалению, вопросы структурного конфигурирова ния договоров, построения сетевых графиков исполне ния почти не исследуются в юридической науке и в те ории менеджмента. Об этом нет теоретических трудов и методических разработок. Между тем без разработки схем договорных связей нельзя нормально строить ра боту, добиваться прибыли. Только продуманные схемы позволяют четко ставить задания для всей фирмы, от дельных ее служб и работников по месяцам, неделям и Указанные проблемы относятся к совершенно новой области знания Ч так называемым организационным технологиям. В России имеются исследования по орга низационным технологиям, организации управления де ятельностью коллективов. К сожалению, при наличии общей теории пока мало прикладных разработок, а в области правовой деятельности их почти нет.

Значительные особенности структурной организации имеют договорные отношения, основанные на привлече нии должниками к исполнению обязательств других организаций-соисполнителей (это относится в основном к договорам на выполнение работ и оказание услуг).

Если из закона или договора не вытекает обязанность должника выполнить предусмотренные договором обя занности лично, должник вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц.

Тема VIII. Структура договорных связей В этом случае должник выступает в роли генерально го исполнителя, привлеченные им к выполнению обяза тельств лица Ч в роли субисполнителей. Отношения между генеральным исполнителем и привлеченными им субисполнителями определяются заключаемыми между ними самостоятельными договорами, в которых гене ральный исполнитель (должник по генеральному дого вору) выступает в качестве кредитора.

Генеральный исполнитель несет перед кредитором ответственность за последствия неисполнения или не надлежащего исполнения обязательств субисполнителя ми, а перед последними Ч ответственность за неиспол нение или ненадлежащее исполнение кредитором обязательств по генеральному договору.

В подобном порядке строятся отношения в случаях, когда необходимо привлечение к исполнению обяза тельств организаций, специализирующихся на выполне нии определенных видов работ и способных выполнить их дешевле и с лучшим качеством. Таковы отношения принципалов с агентами, привлекающими по договорам субагентов, комитентов с комиссионерами и субкомиссионерами и другие.

При наличии генерального договора кредитор впра ве заключать договоры на выполнение отдельных видов работ (услуг) данного рода лишь с согласия генерально го исполнителя. В этом случае привлеченные по самостоя тельным договорам в качестве должников лица не участ вуют в отношениях, производных из генерального договора. Они несут ответственность за исполнение сво их обязательств непосредственно перед кредитором.

Существует еще один структурный аспект Ч порядок связей по реализации товара на основе отдельных дого воров. Здесь различают два вида связей:

право России 1) прямые связи Ч они устанавливаются напрямую между изготовителями и потребителями товара, при чем под потребителями предлагается понимать органи зации, получающие товар для предпринимательских или хозяйственных нужд;

2) связи с участием промежуточных организаций.

Здесь процесс продвижения товара опосредуется не сколькими договорами, составляющими так называемую договорную цепочку.

Посреднические организации могут выполнять раз ные функции. В основном они занимаются перераспре делением полученных ресурсов, т. е. закупкой крупных партий товара и дробной перепродажей его мелким по требителям. Однако немало российских посредников по купают партию товара в одном месте и затем перепрода ют эту же партию в другом месте.

В 1992 Ч 1998 гг. договорная цепочка насчитывала в среднем от 3 до 5 звеньев. Такое понятно в ситуации, ког да 90% малых предприятий являются торговыми или торгово-посредническими, иначе говоря, один производит, а девять Ч торгуют.

Перед каждым изготовителем и потребителем возни кает вопрос: оформлять ли ему прямой договор или соглашаться на участие во взаимоотношениях посредни ка? Решение об этом должно приниматься с учетом сле дующих обстоятельств.

Для предприятия-изготовителя более выгодна прода жа товара оптовому посреднику, а не напрямую потреби телю. Привлечение посредника снимает с изготовителя заботу о реализации товара. Целый комплекс трудоем ких и сложных операций перелагается на посредничес кие звенья. Нередко оптовые организации создают на предприятиях свои участки и службы, принимающие товар прямо из цехов и занимающиеся его отгрузкой Тема VIII. Структура договорных связей покупателям. Изготовитель получает значительный вы игрыш, снимая с себя задачу поиска покупателей, подбо ра партий товара, отгрузок по множеству адресов.

Кроме того, убыстряются расчеты за товар, по скольку посредник оплачивает сразу стоимость всего пе реданного ему товара. Это быстрее и надежнее, чем со бирать деньги от множества получателей.

Важно учитывать также следующее. Посреднические организации сами не используют товар, они отдалены от потребителей. Поэтому в России посредники сейчас менее требовательны в вопросах ассортимента, качества, сроков отгрузки и других моментов. Непосредственные потребители, в том числе розничные торговые организа ции, гораздо внимательнее и придирчивее относятся к установлению таких условий, что увеличивает для изго товителей объемы работы и связанные с этим затраты, поскольку все согласованные с потребителями условия надо выполнять.

Таким образом, установление связей с торговым по средником дает выгоды изготовителю. Однако все они могут быть сняты в связи с тем, что цена оптовой прода жи всегда ниже которую уплачивает непосредствен ный потребитель. В печати можно встретить данные о том, что размер посреднических наценок сейчас состав ляет от 22 до 32%. Однако нередко отмечаются ситуации, когда посредник продает скупленный товар намного до роже.

Поэтому важно просчитывать, соотносить размер пре доставляемой посреднику скидки с цены с величиной тех затрат, которые будет вынужден нести сам изготови тель, если будет реализовывать свой товар непосред ственно потребителям. Только такой расчет и должен служить основой для выбора структуры договорных свя зей изготовителями.

Коммерческое право России Для потребителей в обстановке сохраняющегося мо нопольного положения изготовителей и крупных по средников возможности выбора структуры связей сущест венно ограниченны.

По мере развития рыночных отношений проблема вы бора структуры связей встанет и перед потребителями.

Для потребителя решение вопроса о том, покупать ли товар у изготовителя либо у оптового посредника, так же не может быть одинаковым. Выбор структуры связей должен осуществляться с учетом тех преимуществ, кото рые дает первая или вторая структура.

Заключение договора с оптовым посредником пред полагает два варианта отгрузки товара:

транзитная отгрузка, когда товар по указанию посредника отправляется изготовителем сразу в адрес потребителя;

2) складская отгрузка. При ней товар доставляется от изготовителя сначала на склад посредника и уже за тем переотправляется потребителю.

Транзитная отгрузка не дает потребителю никаких вы год. Более того, приходится платить наценку посреднику, хотя товар грузится в адрес потребителя непосредствен но Размеры посреднических наценок в стране весьма ощутимы для покупателей, превышают су ществующие за рубежом. Так что транзитные отгрузки это тот случай, где для потребителя действует принцип выталкивания посредников и перехода на прямые свя зи изготовителем.

При складском режиме поставок потребителю следу ет выяснять, какие преимущества дает ему участие по средника. Преимущество прежде всего может состоять в том, что у потребителя отпадает необходимость созда вать запасы соответствующего товара. Нет Тема VIII. Структура договорных связей ти в складских помещениях, в расходах на хранение. По мере возникновения потребности можно оперативно по лучить нужное количество ресурсов со склада снабжен ческой организации. Важно лишь точно знать, способен ли посредник поддерживать постоянный запас для удов летворения запросов потребителей. Если такой гаран тии нет, то запас придется создавать самому потребите лю, приобретая ресурсы непосредственно у изготовителя.

Для потребителей представляют интерес дополни тельные услуги, которые посредник способен оказывать, осуществляя работу с товаром. Таковы, например:

1) подборка ассортиментных групп товара, составле ние комплектов изделий, производимых разными изго товителями. Сами производители просто не в состоя нии оказывать такие услуги;

2) предпроизводственная подготовка материалов, рас крой, изгиб, нарезка по необходимым размерам согласно заказам покупателей;

3) расфасовка и упаковка товара в количествах, удоб ных для потребителей. Пока расфасовка до 70% отече ственных продовольственных товаров осуществляется на предприятиях розничной торговли в не приспособлен ных для этого помещениях либо у прилавка продавцом.

Это в 10 Ч раз дороже, чем фасовать механизирован ным способом у изготовителя или у посредника.

Имеется множество других услуг, которые способны оказывать посреднические организации. Нередко только через посредников, из создаваемых ими запасов можно приобретать малые количества изделий, получать запча сти для снятого с производства оборудования. Для изго товителей осуществлять отпуск мелких партий или со хранять производство деталей к старым видам машин крайне невыгодно. Прежде в стране существовала обя 118 Коммерческое право России изготовителей в течение 10 лет после снятия машины с производства продолжать выпуск запчастей к Сейчас данную проблему можно решать через по средников на основании заключаемых с ними догово ров.

Конкуренция заставляет посредников бороться за рас ширение рынка. Пока в такой борьбе слабо используется возможность расширения видов услуг, предоставляемых потребителям. Организации оптовой торговли исполь зуют свои складские площади всего наполовину, осталь ное сдают в аренду, хотя площади могли бы использо ваться для операций с товаром.

Существенными особенностями характеризуется структура связей по поставкам для государственных нужд. Новый ГК РФ упорядочил (ст. 525 Ч 534) пре жнюю, нечеткую и противоречивую, схему поставок для госнужд.

Общий порядок установления таких связей следую щий. Организации, определяемые Правительством РФ, а в регионах Ч исполнительными органами власти, полу чают право выступать в качестве заказчиков. Они по дыскивают поставщиков соответствующих ресурсов.

Предусмотрен конкурсный порядок отбора поставщиков, однако он пока применяется не всегда. Принятие постав щиком заказа на поставку носит добровольный харак тер. Лишь казенные предприятия обязаны принять вы данный им государственный заказ.

После размещения заказа организация-заказчик раз рабатывает государственного контракта на по ставку для государственных нужд и направляет по ставщику. Поставщик (при согласии) подписывает его, и между сторонами возникает обязательство по постав ке для госнужд. Эта схема применяется, когда заказчика Тема VIII. Структура договорных связей ми выступают организации, сами использующие товар, например унитарные или казенные предприятия.

В тех случаях, когда товар закупается для других лиц, ст. 531 ГК РФ предусматривает выдачу заказчиком, зак лючившим контракт, отгрузочной разнарядки поставщи ку с указанием в ней наименований и адресов получате лей, количества и ассортимента причитающихся им товаров. Товар отгружается согласно разнарядке в адре са получателей, но стоимость товара оплачивается заказ чиком, которому выделены средства из соответствующе го бюджета.

Наряду с этим ст. 529 ГК РФ предусматривает более сложную Ч двухуровневую структуру связей. В заклю ченном государственном контракте может быть установ лено, что поставка будет производиться не самому заказ чику, а определяемому заказчиком покупателю. В этом случае заказчик выдает поставщику и покупателю изве щение о прикреплении покупателя к поставщику. В силу заключенного контракта и полученного от заказ чика извещения о прикреплении поставщик обязан в 30 дневный срок заключить с покупателем договор на по ставку для государственных нужд.

В указанных случаях первое обязательство оформля ется контрактом между заказчиком и поставщиком. Вто рое обязательство создают выдача заказчиком на основе контракта извещения о прикреплении покупателя к по ставщику и заключение договора между покупателем и поставщиком. В результате возникают два различных обязательства, в которых совпадает только поставщик.

При помощи такой схемы достигается ресурсное обес печение соответствующей государственной программы.

Заказчик сам определяет более предпочтительную структуру договорных связей. Он исходит из целей со 120 право России хранения за собой контроля за реальной поставкой това ров, выступает обязанной стороной по оплате их стоимо сти.

Имеются более сложные структуры связей. Таковы си туации, когда контракт и основанный на нем договор на поставку заключают одни организации, а отгрузка това ра производится в адрес третьих лиц, не участвующих в договорных отношениях и лишь фактически исполь зующих товар в хозяйственных целях. В этих случаях уже не заказчик, а покупатель по договору поставки для государственных нужд выдает поставщику отгрузочную разнарядку. В ней указываются наименование и адреса получателей, количество товара, его ассортимент и сро ки поставки каждому из них. Обязанность оплаты сто имости товара лежит на покупателе по договору. Таким способом, к примеру, осуществляется поставка закуплен ных для государственных нужд продовольствия, меди цинской продукции и иного имущества в войсковые ча сти, военные госпитали и другим потребителям.

Правильное, умелое формирование структуры связей важно для организации еще одного вида отношений, а именно поставок товаров из одного региона страны в другой. Межрегиональные торговые связи чрезвычай но значимы. Они способствуют улучшению снабжения населения, развитию конкуренции на товарных рынках.

Они закрепляют и углубляют производственную коопе рацию между регионами. Весьма актуально для России то, что такие связи создают центростремительные силы, экономически скрепляющие государство.

В нормативных актах постоянно даются указания о необходимости развития межрегиональных связей, од нако на деле такая работа не ведется. Нередко в печати встречается информация о том, что руководитель одной области заключил с руководителем другой области или Тема договорных связей республики договор о взаимных поставках товаров.

Следует сознавать, что такие встречи и соглашения не влекут за собой реального осуществления поставок. При чина положения состоит в неразработаннос ти порядка установления межрегиональных договорно хозяйственных связей.

В настоящее время и производственные, и торговые организации в основном находятся в руках частных вла дельцев. Поэтому для налаживания связей органы ис полнительной власти каждого региона предварительно должны на своей территории найти потенциальных про давцов, выяснить возможные объемы продаж и прием лемые уровни цен, условиться о согласии поставлять товар в определенные регионы. Соответственно админи страция потребляющего региона обязана выяснить, ка кие организации желают закупить определенные това ры, в каких количествах и по каким предельным ценам.

Лишь после этого могут заключаться межрегиональ ные соглашения. К должны прилагаться протоколы, содержащие сведения о конкретных продав цах и покупателях товаров, объемах продаж. После этого должен быть установлен контроль за заключением дого воров поставки между продавцами и покупателями, ока зано необходимое содействие в этом, в частности путем предоставления кредитов или гарантий оплаты товара.

Должен осуществляться контроль за реальным выполне нием поставок по межрегиональным соглашениям.

Лишь при таком порядке становится возможным ус тановление товаропотоков из разных регионов. Налажи вание межрегиональных поставок Ч это совершенно новое дело для администраторов. Указанные проблемы пока не разработаны правовой наукой и не урегулиро ваны в законодательстве.

122 право России Важно в связи со сказанным учитывать следующее.

Работа юриста в современных условиях требует овладе ния новыми знаниями, в частности разработкой схем договорных связей. Предпринимателям на практике все чаще приходится заниматься конструированием договор ных схем, причем достаточно сложных и разветвленных.

Без этого невозможно решать серьезные хозяйственные и финансовые задачи.

Ведение подобной работы требует особой подготовки.

Здесь приходится использовать специальный понятий ный аппарат и знаковые средства. Существующий пра вовой словарь (сделки, юридические факты, правоотно шения и т.п.) для этого совершенно непригоден. Однако для решения указанных задач требуется большая науч ная работа, составляющая важное направление теории коммерческого права.

ТЕМА IX ЗАКЛЮЧЕНИЕ ТОРГОВЫХ ДОГОВОРОВ /. Правовое регулирование заключения договоров.

2. Организация заключения договоров.

3. Изменение и расторжение договоров.

Четкое и умелое заключение договоров выступает ос новным условием надлежащего их исполнения. Именно на стадии оформления договоров закладываются пред посылки успешной работы фирмы, повышения прибы ли и предупреждения потерь от неисполнения обяза тельств. Поэтому работа по заключению договоров требует постоянного и особого к себе внимания.

Современное законодательство закрепило принцип свободы заключения договоров (ст. 421 ГК РФ), который включает в себя свободу выбора контрагента, самостоя тельность принятия решения о заключении договора, выбора вида договора, определения условий, не противо речащих закону, и ряд других моментов.

Вместе с тем сохраняется, хотя и достаточно узкая, сфера обязательного заключения договоров. Так, ст. ГК РФ предусматривает обязательность заключения публичных договоров, т.е. договоров с организациями, об разованными для осуществления хозяйственных взаи моотношений с неограниченным кругом потребителей.

Коммерческое право России Такой характер деятельности организации подтверж дается уставом либо лицензией. Отвечающая этим усло виям организация должна заключить договор с каждым, кто обратится с требованием об этом.

В зарубежном законодательстве также предусматри вается правило об обязательном заключении публичных договоров. Однако на практике фактов отказа от заклю чения договоров не встречается, и эти нормы носят пре достерегающий характер. Что касается России, то у нас отказы от заключения публичных договоров пока суще ствуют. Поэтому сохраняется актуальность понуждения через суд отдельных предпринимателей к заключению договоров (хранения, перевозки, банковского обслужи вания и др.).

Важное значение для организации торгового оборота имеет предусмотренная законом обязанность стороны по предварительному договору заключить по требованию контрагента основной договор (ст. 429 ГК РФ). Данное положение может по аналогии использоваться также сторонами по долгосрочным договорам для понуждения контрагентов к заключению отдельных (дополнитель ных) договоров, если порядок выработки условий пос ледних определен в долгосрочном договоре.

Для казенных предприятий может быть предусмотре на обязательность заключения контрактов на поставку для государственных нужд (ст. 527 ГК РФ). Если по ставщик подписал с заказчиком контракт на поставку для государственных нужд, а заказчик выдал поставщи ку извещение о прикреплении к определенному покупа телю, то поставщик также обязан заключить с этим поку пателем договор поставки товаров для государственных нужд.

Законом предусмотрено несколько других случаев обязательного заключения договоров, однако они не Тема IX. Заключение торговых договоров имеют непосредственного отношения к торговому обо роту.

С 1992 г. отменено заключение договоров на основе плановых заданий. Вместе с тем для отдельных видов договоров нормативными актами предусмотрены раз личные административные предпосылки, отсутствие которых влечет недействительность договора. Так, для заключения договора аренды земельного участка необ ходимы распоряжение соответствующей администрации о предоставлении участка и утвержденный план участ ка. Для заключения договора строительства объекта тре буются разрешения ряда органов, без которых строитель ство считается самовольным.

В отношении формы торговых договоров применя ется общее правило: договоры между юридическими лицами заключаются в простой письменной форме. На ряду с этим имеется специальная норма Ч это п. 2 ст. ГК РФ, согласно которой если сделка целиком исполня ется в момент совершения, то достаточно устной формы договора. Поэтому если организация покупает телефон ный аппарат, стулья или иное имущество стоимостью до 10 тыс. руб. и оплачивает их стоимость наличными день гами, то письменного оформления таких сделок не тре буется.

Почти все торговые договоры рассчитаны на после дующее исполнение отдельных условий, например на безналичный порядок расчетов, который всегда отдален во времени, либо на отгрузку товара к будущему сроку.

Поэтому для торговых сделок обычно необходима стая письменная форма.

Несоблюдение простой письменной формы не влечет недействительности договора. Отрицательным послед ствием нарушения формы согласно ст. ГК РФ слу жит лишь недопустимость ссылок на свидетельские по право России казания в случае возникновения спора. Невозможность ссылаться на свидетелей не лишает права ссылаться на документы. Однако получить документы, подтверждаю щие содержание условий устного договора, нередко ока зывается затруднительным. Поэтому споры по устным договорам обычно приходится рассматривать как выте кающие из недоговорных обязательств, регулируемых гл.

60 ГК РФ о неосновательном приобретении имущества.

Лишь по трем видам договоров ГК РФ предусматрива ет недействительность сделки в случае несоблюдения про письменной формы. Таковы все внешнеторговые сдел ки (ст. 162), договоры страхования (ст. 940) и коммерческой концессии (франшизы) (ст. 1028). Необхо димо учитывать, что требования к форме касаются не только заключения, но также изменения и расторжения договоров.

Закон не требует заключения договоров на специаль ных бланках, не требует скрепления подписей печатями.

Сами стороны в договоре могут предусмотреть исполь зование специальных бланков и скрепление подписей печатями. Несоблюдение этих условий также не влечет недействительности договора (если только сами сторо не связали с их соблюдением вступление договора в силу) и лишь делает недопустимыми ссылки на свиде тельские показания. Однако поскольку в этих случаях существует договор как письменный документ, разреше ние споров облегчается.

Требование об обязательном письменном оформле нии конечно же замедляет установления дого ворных отношений. В западной практике широко рас пространен такой способ заключения договора, как принятие продавцом к исполнению заказа покупателя.

Покупатель направляет продавцу письменный заказ на товары, и от продавца не требуется подтверждения уста Тема IX. Заключение торговых договоров новления договорных отношений. Прежде Положения о поставках продукции и товаров предусматривали по добный способ заключения договора;

в таком порядке в стране заключались миллионы договоров. В новом ГК РФ названный способ не нашел закрепления. Это оче видный просчет, который тормозит осуществление тор говых операций, замедляет торговый оборот.

Исключение в данном отношении составляют догово ры хранения и страхования. Согласно ст. 887 ГК РФ простая письменная форма считается соблюденной в слу чае выдачи хранителем поклажедателю сохранной рас писки, свидетельства или иного документа, подписанно го хранителем. В силу ст. 940 ГК РФ выданный страховщиком страховой полис и даже квитанция, под писанная страховщиком, признаются заключенным дого вором.

Статья 438 ГК РФ предусматривает особый случай признания договорных отношений установленными: ког да продавец, получивший предложение о заключении договора, вместо ответа отгрузит покупателю заказанный им товар. Требуется лишь, чтобы товар был отгружен полностью или частично в срок, установленный для от вета на предложение покупателя. Данное правило при звано урегулировать казусные ситуации и не может рассматриваться как самостоятельный способ заключе ния договоров.

Процедура заключения договоров в самом общем виде закреплена в ст. 432-449 ГК РФ. Согласно этим нор мам заинтересованная сторона направляет другой сторо не предложение о заключении договора. Предложение может адресоваться конкретному лицу или неопреде ленному кругу лиц, но в этом случае оно должно содер жать существенные условия договора. При отсутствии существенных условий такое обращение рассматривает право России ся не как предложение о договоре, а как деловая инфор мация, реклама.

Предложение о заключении договора связывает дав шую его сторону, налагает определенную ответственность.

Такая ответственность может состоять в обязанности возмещения убытков при отказе от собственного пред ложения, если другая сторона начала подготовку к зак лючению или исполнению договора и понесла опреде ленные затраты.

Предложение о договоре может делаться следующи ми основными способами:

направление другой стороне подготовленного про екта договора. Положения о поставках продукции и то варов предусматривали высылку заинтересованной сто роной двух экземпляров проекта. ГК РФ не регулирует данный вопрос. Практика свидетельствует об удобстве и экономичности посылки двух экземпляров проекта до говора;

2) направление письма, телеграммы, содержащих предложение о договоре. Предложение может даваться также в виде телетайпограммы, факсограммы, средства ми электронной связи, если можно достоверно устано вить, что документ исходит от стороны по договору (ст.

434 ГК РФ). Таким образом, использование телефоног рамм, факсограмм, электронных средств связи прирав нивается к письменному оформлению договора. Однако оно менее надежно ввиду возможности фальсификаций или отказа недобросовестных лиц от своих отправлений.

Поэтому закон требует проверки достоверности указа ния отправителя и предусматривает, как это может де латься.

Пункт 2 ст. 160 ГК РФ устанавливает, что при ис пользовании телефона, радио или электронных средств связи стороны должны письменным со Тема IX. Заключение торговых договоров предусмотреть саму возможность и порядок воспроизведения подписи полномочных представителей сторон в таком документе. Это означает, что контрагента ми предварительно заключается письменное соглашение, в котором определяется соответствующий способ офор мления договора и кодовое обозначение, подтверждаю щее принадлежность подписи уполномоченному лицу.

В практике товарных бирж широко применяется об ратный порядок, согласно которому стороны регистри руют совершенную устно сделку в системе электронного учета. При этом в силу правил биржевых торгов они обязаны не позднее следующего дня оформить такой договор в письменном виде.

В предложении о заключении договора может быть указано время для ответа. Следует постоянно учиты вать эту возможность и использовать ее, когда требуется ускорить решение вопроса. Если в назначенный лицом срок ответ не поступил, то предложение не принятым, и лицо вправе подыскивать себе другого кон трагента.

Когда в предложении не указано время для то в силу ст. 441 ГК РФ ответ должен быть дан в течение нор мально необходимого времени. Законодательной ориенти ровкой для определения продолжительности срока может служить ст. 445 ГК РФ, которая установила 30-дневный срок для ответа на предложение, когда заключение догово ра является обязательным. Поэтому по аналогии можно придерживаться 30-дневного срока ожидания ответа, разу меется, если только иной срок не указан в самом предло жении.

Договор считается заключенным, если вторая сторо на возвратила подписанный экземпляр договора либо прислала письмо, телеграмму, факсограмму и т. п., под тверждающие согласие с предложением. Таким образом, 5 Коммерческое право Коммерческое право России единый документ, подписанный сторонами, либо два документа: предложение и ответ Ч признаются заклю ченным договором. Указанный порядок обязателен, даже когда стороны используют стандартизированные тексты договора либо заключают договор присоединения, т.е.

подписывают договор, разработанный в виде бланка од ной из сторон.

Одним из важных моментов договорной работы стала необходимость проверки того, какой орган юридическо го лица правомочен принимать решение о заключении договора. Например, в Федеральном законе от 26.12. № 208-ФЗ Об акционерных обществах (в ред. Феде ральных законов от 13.06.96 № 65-ФЗ;

от 24.05. выделена категория крупных сделок (ст. 73Ч 79). Сделки на сумму от 25 до 50 % активов совершают ся по решению совета директоров, а свыше 50 % активов Ч по решению общего собрания акционеров. Подобные положения предусмотрены также ст. 46 Федерального закона от 08.02.98 Об обществах с ограни ченной ответственностью (в ред. Федеральных законов от 96-ФЗ;

от № Закон не устанавливает, какое лицо вправе подписы вать договор от имени организации. Практика признает допустимым подписание договоров первыми руководи телями организаций, в том числе руководителями ис полнительных органов. Все остальные лица, включая за местителей руководителя, могут подписывать договор лишь по уполномочию, предусмотренному в уставе орга низации или на основании доверенности.

законодательства РФ. 1996. № 1. Ст. 1;

№ 25. Ст. 2956;

1999. № 22. Ст. 2672.

Собрание законодательства РФ. 1998. 7. Ст. 785;

№ 28.

Ст. 3261;

1999. № 1. Ст. 2.

Тема IX. Заключение торговых договоров Статья 7 закона от №. 129 О бухгалтерском учете (в ред. Федерального закона от 23.07.98 № установила, что кредитные и фи нансовые обязательства подписываются кроме руково дителя также главным бухгалтером организации, и без его подписи они считаются недействительными. Финан совыми обязательствами следует считать такие, пред метом которых являются соответствующие операции с денежными средствами: конвертация валюты, заем денежных средств, расчетные форвардные сделки и т. п.

Таким образом, на кредитных и финансовых договорах должны иметься четыре подписи Ч по две от каждой стороны.

Руководители филиалов и представительств органи заций могут заключать договоры лишь на основании до веренности основной организации. Стороной в таком до говоре всегда должна указываться основная организация (юридическое лицо).

Для отдельных видов договоров законом предусмот рена необходимость их государственной регистрации.

Так, требование о государственной регистрации предус мотрено для договоров франшизы, для аренды зданий и сооружений. Необходимость регистрации может вво диться для экспортных сделок с лицензируемыми и квотируемыми товарами. Невыполнение требования о регистрации в силу ст. 165 ГК РФ влечет ничтожность сделки.

Сторона, получившая проект или предложение о зак лючении договора, нередко соглашается заключить до говор, но на иных условиях. Такие контрпредложения * Собрание законодательства РФ. 1996. № 48. Ст. 5369;

1998. № 30.

Ст. 3619.

Коммерческое право России должны быть ею высказаны. Когда договор заключается путем подписания составленного проекта, то оправдан ным является порядок, который прежде был установлен Положениями о поставках продукции и товаров. Ими предусматривалось, что договор подписывается с отмет кой перед подписью о наличии разногласии, т. е. перед подписью делается запись: с разногласиями. К возвра щаемому экземпляру договора прилагается протокол разногласий. Этот документ упоминается в ст. 445 и ГК РФ. На практике он оформляется как сопоставитель ная таблица текстов предложения и ответа либо как из ложение встречной редакции договорных пунктов.

Несоблюдение подобного порядка может влечь отри цательные последствия для нарушителей. Целесообраз но применять по аналогии данный порядок при заклю чении любых торговых договоров.

При заключении договора путем обмена письмами, телеграммами, факсограммами в даваемых ответах сле дует указывать вносимые контрпредложения, выделять их в тексте ответа. Во избежание осложнений работники договорной службы всегда обязаны сравнивать, сопос тавлять тексты посланного предложения и полученного ответа.

По правилам ГК РФ акцепт (согласие) должен быть полным и безоговорочным. Даваемое согласие на заклю чение договора не допускает расхождений с текстом предложения.

Зарубежная законодательная и внешнеторговая прак тика являются более гибкими. Так, Венская конвенция 1980 г. в ст. различает содержащиеся в ответе допол нительные условия в зависимости от их значимости. Ус тановлено, что дополнения, касающиеся цены, количества, качества товара, места и срока поставки и некоторых других вопросов, считаются существенно изменяющими Тема IX. Заключение торговых договоров условия предложения. Ответ с такими дополнениями рассматривается как предложение заключить договор на иных условиях. Контрагент в необходимый срок отвеча ет на эти предложения, в противном случае договор счи тается Что касается дополнений по любым иным вопросам, то они признаются Венской конвенцией менее суще ственными. Если контрагент, получивший ответ с таки ми дополнениями, не заявит возражений против них, то дополнения считаются принятыми и вошедшими в до говор. Данное положение касается только внешнеторго вых контрактов, заключаемых по правилам конвенции.

Во внутреннем российском обороте дело обстоит по другому. В силу ст. 443 ГК РФ ответ, содержащий иные условия по сравнению с предложенными, не считается согласием заключить договор. Он рассматривается как встречное предложение заключить договор на новых условиях, как контроферта. Это менее удачная модель, которая создает массовые затруднения, неоправданно сдерживает заключение договоров.

В коммерческой практике сторона, получившая ответ о согласии заключить договор, но на иных условиях, по ступает одним из следующих способов:

может принять меры к урегулированию разногла сий. Статьи 507 и 528 ГК РФ предусматривают этот способ действий лишь для договоров поставки и закуп ки для государственных нужд, хотя он пригоден для всех видов торговых договоров. Рассмотрение разногла сий проводится руководителями организаций с участи ем специалистов. Результаты переговоров оформляются протоколом согласования разногласий, служащим при ложением к договору, либо составлением нового текста договора.

134 Коммерческое право России При невозможности переговоров, например в случае отдаленного нахождения контрагентов, целесообразно направить другой стороне письмо с мотивированным изложением своей позиции. Такие действия во многих случаях ведут к снятию контрагентом выдвинутых воз ражений, к достижению единой позиции, способствуют ус тановлению договорных Урегулирование разногласий представляет собой уча сток договорной работы, заслуживающий особого внима ния. Важно умение вести переговоры: выбор узловых моментов, требующих согласования;

умелая очередность их рассмотрения, определение предельных рубежей от хода;

увязка в одном пакете требований к контраген ту и др.;

2) дает письменное подтверждение на включение контрпредложений в договор. Сообщение о таком согла сии влечет признание договора заключенным на услови ях, заявленных в качестве разногласий;

3) поступившие возражения рассматриваются в ка честве предложения заключить договор на новых усло виях. Здесь субъекты как бы меняются местами. Сторона, получившая ответ с возражениями, в свою очередь сооб щает приемлемую для нее редакцию спорных условий.

Это только один из вариантов действий лица на слу чай возникновения разногласий. Однако в ГК РФ он нео сновательно закреплен как единственный, вопреки зару бежной договорной практике и нашей собственной правовой традиции;

4) передает спор (разногласия) по условиям заклю чаемого договора на разрешение арбитражного или тре тейского суда.

Передача разногласий на разрешение суда допустима в следующих случаях.

Тема IX. Заключение торговых договоров Во-первых, когда сами стороны заключили соглаше ние о передаче спора по условиям заключаемого догово ра на разрешение суда. Такая возможность допускается законом, но по статистике арбитражных судов подобных дел почти не встречается. Во-вторых, передача разногла сий на разрешение суда предусматривается законом, ког да договор заключается в обязательном порядке. Число таких случаев невелико. Так, ст. 429 ГК РФ устанавлива ет, что при уклонении стороны по предварительному договору от заключения основного договора либо при отступлении от согласованных условий возможно обра щение в арбитражный суд. Сторона, заявившая возраже ния против дискриминационных условий публичного договора, вправе передать спор на разрешение суда (ст.

426 ГК РФ). Статьи 528 и 529 ГК РФ говорят о воз можности обращения в арбитражный суд с разногласия ми по обязательно заключаемому контракту, а также по договору поставки товаров для государственных нужд, заключаемому на основании контракта и извещения о прикреплении. Есть еще ряд случаев обязательного зак лючения договоров, но они не актуальны для торгового оборота.

Когда законом или соглашением сторон предусмотре на передача возникших разногласий в арбитражный суд, то исковое заявление по преддоговорному спору должно быть направлено в суд не позднее 30 дней с момента получения разногласий. Такие споры разрешаются судом по месту нахождения продавца. Необращение в суд с иском об урегулировании возникших разногласий вле чет признание договора незаключенным. Таким образом, если сторона ответ с разногласиями и не смог ла или не пожелала их урегулировать либо не лась в суд, когда была обязана это сделать, то договор признается незаключенным.

Коммерческое право России Среди недочетов нынешнего законодательства одним из серьезных является оставление неурегулированной процедуры заключения и согласования дополнений к текстам долгосрочных договоров. Долгосрочные догово ры представляют мощное правовое средство организа ции торговых и иных хозяйственных отношений. Они характеризуются более широким диапазоном возможно стей, большими регулятивными способностями, нежели краткосрочные. В порядке заключения долгосрочных до говоров имеется много особенностей.

На Западе распространенной является практика зак лючения двухуровневых договоров. Первый уровень со ставляет рамочный (основной) договор. Его иногда име нуют генеральным, что неточно, ибо генеральный договор рассчитан на привлечение по договорам соисполнителей:

генеральный агент Ч субагенты, генеральный подряд чик Ч субподрядчики.

Рамочный договор заключается на продолжительный срок, и в нем урегулируются основные вопросы взаимо отношений, обычно не подлежащие изменению в период действия обязательства.

В рамочных долгосрочных договорах крайне важно определять, кто и в какие сроки высылает проект от дельного договора, как и в какие сроки сообщаются и урегулируются возникающие разногласия. Здесь можно предусматривать обязанность передачи споров по усло виям отдельных договоров в арбитражный суд, устанав ливая срок для этого (например, 10 дней). Без определе ния таких вопросов основной договор становится неисполнимым и никто не будет нести ответственности.

В рамочном договоре может быть предусмотрен мол чаливый акцент поступившего проекта отдельного дого вора. Статья 438 ГК РФ допускает молчаливый акцент лишь как деловой обычай, что не согласуется с традици Тема IX. Заключение торговых договоров ями торгового оборота. Практика признает допустимы ми соглашения о молчаливом акцепте проектов отдель ных договоров получившей их стороной.

Второй уровень Ч отдельные договоры, заключаемые на соответствующие краткие периоды либо на поставку разовых партий товара. В отдельных договорах определя ются условия, относящиеся к особенностям деятельности в такие частные периоды. В России все чаще применяется подобное построение отношений, ибо это экономично, вы годно и юридически удобно.

В случае когда сторона уклоняется от заключения до говора, а закон либо основной или предварительный до говор предусматривают обязанность лица заключить договор, то может быть предъявлен иск об обязанности заключить договор. В основном или предварительном договоре должны быть определены существенные усло вия договора либо указан порядок их определения. К исковому заявлению следует прилагать проект договора, второй его экземпляр высылается ответчику. При удов летворении иска суд обязывает ответчика заключить договор на условиях имеющегося проекта. До вынесе ния решения по делу ответчик может заявить разногла сия по проекту договора, и суд обязан принять решение по спорным вопросам.

Безотносительно к тому, будет ли подписан ответчи ком договор, он считается заключенным на условиях про екта, имеющегося в судебном деле. Это правило касается всех случаев понуждения к заключению договора (по выкупу приватизированного имущества, по продажам с торгов и др.).

Важная проблема Ч изменение и расторжение зак люченных договоров. Здесь необходимо различать од ностороннее, двухстороннее и судебное изменение и ра сторжение договора.

Коммерческое право России Действует правило, что односторонний отказ от до говора или одностороннее изменение его условий не до пускаются, за исключением случаев, предусмотренных за коном или самим договором. Последняя возможность одностороннего отказа или изменения договора в силу включения в сам договор условия об этом появилась в нашем законодательстве впервые с Она закрепле на ст. 310 и п. 3 ст. 450 ГК РФ в отношении договоров, связанных с осуществлением предпринимательской дея тельности. Для применения этих правил достаточно, что бы хотя бы одна из сторон договора действовала с пред принимательской целью.

Возможность для одностороннего отказа от договора или изменения его условий используется прежде всего как реакция на нарушение обязательства, допущенное другой стороной. Подобные акты одностороннего растор жения или изменения договора называют мерами опера тивного воздействия. Они представляют эффективное правовое средство защиты интересов лиц от негативных последствий нарушения. Такие действия позволяют пре дотвратить или уменьшить возможные потери от нару шения.

Примером может служить предусматриваемое в кре дитных договорах право банка расторгнуть договор в случае обнаружения недостоверности в представленных заемщиком документах или неуплаты процентов в уста новленный срок.

Одностороннее изменение или прекращение договора может предусматриваться также на случаи изменений хозяйственной ситуации или условий деятельности сто рон. Подобные способы реагирования на изменение об стоятельств уже не являются мерами оперативного воз действия, а представляют один из способов защиты от рисков.

Тема IX. Заключение торговых договоров Так, в договорах купли-продажи или поставки сто роны нередко предусматривают право на:

Х одностороннее уменьшение количества товара или изменение ассортимента в случае существенных измене ний покупательского спроса;

Х одностороннюю корректировку цены в случаях ко лебания курсов валют или инфляционных процессов.

Если в договоре предусматривается возможность одно стороннего его расторжения или изменения условий, то важно четко определять основания для этого, а также поря док и сроки таких действий. В договоре между словами вправе расторгнуть или вправе изменить должны обя зательно стоять слова в одностороннем порядке. Эквива лентом слов расторгнуть в одностороннем порядке п. ст. 450 ГК РФ признает слова вправе отказаться от дого вора.

Возможность одностороннего отступления от догово ра достаточно широко предусматривается законом. Здесь надо различать возможности отказа от:

а) любых договоров;

б) договоров определенного типа;

в) конкретных видов договоров.

ст. 328 (п. 2) и 405 ГК РФ предусматривают об щее для всех договоров право лица на односторонний отказ от договора при просрочке исполнения обязатель ства другой стороной, если лицо утратило Интерес к до говору. Просрочка представляет неисполнение установ ленных законом или договором обязанностей в срок либо столь деятельную задержку, что исключает своевре менное исполнение обязательства.

Статья 782 ГК РФ предусматривает общую возмож ность отказа кредиторов от исполнения, т.е. возможность одностороннего расторжения кредиторами любых до говоров на возмездное оказание услуг. Отказ сопряжен с Коммерческое право России обязанностью кредитора возместить другой стороне по несенные затраты по договору Ч не убытки, а лишь фак тические расходы. При этом по ряду договоров данного типа, т.е. договоров на оказание услуг, законодатель до полнительно закрепляет право кредитора на односторон ний отказ. Так, доверитель во всякое время может отка заться от договора поручения. Страхователь и выгодоприобретатель согласно ст. 958 РФ вправе от казаться от договора страхования. Комитент может от менить данное комиссионеру поручение. Грузоотправи тель и пассажир вправе отказаться от перевозки, сдать билет и потребовать возврата внесенных провозных пла тежей.

Внутри договоров на оказание услуг выделяется осо бая группа договоров, основанных на взаимном доверии сторон друг к другу. В римском праве их называли фи дуциарными. По таким договорам закон предусматрива ет право на односторонний отказ также для должника, а не только для кредитора. Так, закон закрепляет возмож ность для поверенного отказаться от договора поруче ния, для агента Ч отказаться от агентского договора.

Законодательство об отдельных видах договоров пре дусматривает возможность для одностороннего растор жения или изменения договора по конкретным основа ниям. Например, ст. 523 ГК РФ называет ряд оснований для одностороннего отказа или изменения договора по ставки как поставщиком, так и покупателем. Ряд осно ваний для отказа от договора купли-продажи указаны в ст. 487 и 488 ГК РФ. Транспортные уставы и кодексы предусматривают широкую группу оснований для заяв ления грузоотправителем или транспортной организа цией отказа от договора перевозки груза. Хранитель в силу ст. 893 и 910 ГК РФ может изменить условия хра нения, если это необходимо для предотвращения утраты Тема IX. Заключение торговых договоров или порчи товара. Подрядчик может изменить техни ческую документацию (ст. 744 ГК РФ), если удорожание не превысит стоимости строительства.

Возможность одностороннего отказа от договора мо жет проистекать из существа договора и из делового обычая. Таково, например, право поклажедателя во вся кое время отказаться от хранения и взять от хранителя переданную ему вещь. Весьма актуально в нынешних ус ловиях право клиента в любое время расторгнуть дого вор расчетного или иного счета с банком.

Односторонний отказ от договора или изменение его условий производятся по письменному заявлению упра вомоченной стороны. Какого-либо подтверждения согла сия на это от контрагента не требуется. В посылаемом заявлении целесообразно устанавливать конкретный срок, начиная с которого договор считается измененным или расторгнутым, например начиная с такого-то числа или через 10 дней после получения заявления об этом.

Когда в договоре предусмотрена возможность изме нения или расторжения договора, но отсутствует указа ние об одностороннем порядке, это означает, что измене ние или расторжение производятся по взаимному соглашению сторон либо в судебном порядке. Расторже ние или изменение договора по взаимному согласию контр агентов оформляются:

1) подписанием составленного сторонами документа в виде соглашения или протокола к договору;

2) обменом письмами или телеграммами. Здесь необ ходим именно обмен документами, подписанными сто ронами. Направленное предложение и от вет о согласии влекут изменение или прекращение договора. Оставление полученного предложения без от вета не считается согласием на изменение или на рас торжение договора.

142 Коммерческое право России При изменении или расторжении договора по со глашению сторон обязательство считается или с момента заключения шения. Однако стороны могут в самом соглашении установить иной срок для изменения или прекращения обязательства. Важно просчитывать все последствия та ких действий и определять оптимальный срок.

Теперь о третьем Ч судебном порядке. Сторона, заин тересованная в изменении или в расторжении догово ра, направляет письменное предложение об этом. Здесь действует обязательная процедура досудебного урегули рования. Другая сторона обязана дать ответ в 30-днев срок, установленный ст. 452 ГК РФ. Однако в самом предложении может быть указан иной, более короткий срок для ответа на предложение. Эту возможность сле дует использовать для ускорения достижения определен ности в отношениях сторон.

При отказе от принятия предложения или непоступ лении ответа в установленный срок заинтересованная сторона вправе предъявить в суд иск об изменении или расторжении договора. ГК РФ в целом ограничил осно вания для изменения или досрочного расторжения до говоров, что направлено на повышение устойчивости, ста бильности договорных связей. По некоторым видам договоров закон вводит дополнительные ограничения на изменение их условий.

Так, в силу п. 2 ст. 424 ГК РФ изменение цены товара после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором или законом. Со гласно ст. 614 ГК РФ размер арендной платы может из меняться по соглашению сторон не чаще одного раза в год. Соответственно и в суд с такими исками при недо стижении согласия можно обращаться не чаще одного раза в год.

Тема IX. Заключение торговых договоров Договор может быть изменен или расторгнут по ре шению суда в нескольких группах случаев.

1. Возможность требовать изменения или расторже ния договора по суду в связи с какими-то обстоятель ствами может быть предусмотрена самими сторонами в договоре. Стороны на практике достаточно часто предус матривают в договорах возможность судебного измене ния тех или иных условий, указывая необходимые осно вания 2. Закон предусматривает общую возможность требовать в суде изменения или расторжения договора в случае су щественного нарушения договора другой Суще ственным согласно ст. 450 ГК РФ признается нарушение, вследствие которого сторона в значительной мере лишает ся возможного дохода от сделки. Данная норма ГК РФ воспроизводит аналогичное положение Венской конвенции 1980 г.

Значительной мерой утраты дохода согласно Прин ципам международных коммерческих договоров УНИД РУА признается потеря 50% возможного дохода и бо лее.

3. Статьей 451 ГК предусмотрено такое общее ос нование для судебного изменения или расторжения до говора, как существенное изменение обстоятельств после заключения договора. Здесь речь идет об изменении воз можностей или условий деятельности одной или обеих сторон. Заявитель иска обязан доказать: новизну обстоя тельств, появление их после заключения договора;

суще ственный характер таких обстоятельств, необходимость корректировки договора с учетом происшедших измене ний. Одним из критериев существенности также служит значительная утрата стороной возможного дохода от сделки. Изменение договора по этому основанию допус кается в исключительных случаях.

Коммерческое право России Из-за затруднительности, а порой и невозможности расторжения договоров при существенных изменениях обстоятельств стороны в долгосрочных договорах (на пример, на строительство объектов, на осуществление крупномасштабных поставок) предусматривают: а) ого ворки о специальных рисках, в которых определяют по рядок распределения потерь при существенных измене ниях обстоятельств;

оговорки о существенных затруднениях, которые дают дополнительные основания для корректировки договора.

4. В соответствии с п. 2 ст. 60 ГК РФ в случае реорга низации юридического лица, в какой бы форме она ни осуществлялась, кредитор юридического лица вправе по требовать прекращения обязательства, должником по ко торому является это юридическое лицо, и возмещения убытков. Данная возможность касается любых видов до говоров.

5. Законодательство, регулирующее конкретные виды договоров, предусматривает немало специальных основа ний для судебного изменения и расторжения договоров.

Так, ст. 619 ГК РФ предусматривает право на судебное ра сторжение договора аренды в случаях использования на нимателем имущества не в соответствии с его назначением или невнесения более двух раз подряд арендной платы.

Покупатель по договору купли-продажи при обнаруже нии недостатков товара вправе требовать соразмерного уменьшения цены, замены товара на доброкачественный или иных изменений условий договора (ст. 475 ГК РФ).

Все эти изменения договора производятся по решению суда, если стороны не смогли добровольно урегулировать спор.

Когда закон или договор не предусматривают осно ваний для судебного изменения или расторжения дого вора, иск заявителя не будет удовлетворен судом.

Тема IX. Заключение торговых договоров Для предпринимателей и юристов важно прогнози ровать возможность тех или иных нарушений и предус матривать в договоре право на одностороннее или су дебное изменение договора. Для учета таких ситуаций следует изучать состояние дел с выполнением соответ ствующих договоров. Практика о том, что стороны более охотно идут на включение в договоры условий о возможности судебного, а не одностороннего изменения или расторжения договора, особенно если такая возможность предусматривается как взаимная, па ритетная.

В данной работе следует учитывать еще два важных положения. При изменении договора в судебном поряд ке в силу ст. 453 ГК РФ договор считается измененным или прекращенным с момента вступления в законную силу решения суда. Это правило представляется неудач ным. Суд сейчас лишен возможности, даже когда это не обходимо по обстоятельствам дела, указать иной срок, с которого договор считается измененным или прекра щенным. Такое явно не соответствует потребностям прак тики.

Пункт 4 ст. 453 ГК РФ предусмотрел, что в случае изменения или расторжения договора любым способом стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено до момента изменения или расторжения до говора. Это означает, что если одна из сторон поставила станок или автомобиль, а вторая не оплатила его сто имость и по требованию продавца договор расторгнут, то от покупателя нельзя требовать возврата неоплачен ного товара в натуре. Можно взыскать лишь неуплачен ную сумму и убытки. Поэтому в подобных случаях не следует требовать расторжения договора, иначе оказыва ются ограниченными возможности воздействия на долж ника.

ВЫРАБОТКА УСЛОВИИ ТОРГОВЫХ Порядок определения условий договоров.

2. Предмет договора, ассортимент, сроки и порядок по ставки.

3. Определение качества товаров.

4. Условия о цене и форме расчетов.

Важнейший вопрос коммерческой работы -выработка условий основных торговых договоров: оптовой купли продажи и поставки. В юридической литературе можно найти пояснение положений закона об условиях догово ров, различные классификации этих условий. Однако сегодня нужно знание более высокого уровня сложнос ти. Требуются не комментарии к закону, а методики, оп ределяющие основания и порядок выработки содержа ния договоров. Речь идет о том, как в зависимости от возможностей, условий деятельности и интересов сто рон должны строиться основные пункты договора.

Для ведения такой работы требуются новые подходы к праву, а также специальная подготовка, владение тех никой договорной работы, умением проектирования до говоров, что гораздо сложнее, чем традиционное толкова ние норм. Российские ученые-юристы одними из первых стали осваивать эти важные для хозяйственных отно Тема X. Выработка условий торговых договоров шений направления. Научные труды по технике дого ворной работы, методики формирования условий дого воров появились уже лет 25-30 назад. Здесь можно назвать книги И.Е.За мойского и других авторов.

Для ведения договорной работы следует прежде все го определить соотношение нормативных актов и усмот рения сторон в определении содержания договоров.

В любом договоре в конечном счете можно выделить два вида условий: подразумеваемые и вырабатываемые сторонами. Подразумеваемые условия входят в дого вор из закона, иных нормативных актов, а также из су дебной практики и обычаев делового оборота. Подразу меваемые условия обычно не записываются в текст договора, ибо они и так обязательны для сторон. Они становятся обязательными для участников договора в силу самого факта заключения договора. Обязательны ми всегда являются относящиеся к данному виду дого воров императивные положения закона и иных норма тивных актов. Такими являются и диспозитивные правила, если стороны намеренно или по недосмотру не выработали свою формулировку соответствующего ус ловия. Сторонам приходится учитывать также обычаи делового оборота и судебную практику, касающуюся оп ределения отдельных условий обязательств.

Однако более важна вторая группа условий Ч те, ко торые вырабатываются самими сторонами. Закон ока зывает влияние на их создание, но это влияние уже ино го рода. Можно назвать следующие способы воздействия закона на усмотрение договорных контрагентов при выработке таких условий.

Во-первых, закон содержит общедозволительные по ложения. Они позволяют сторонам заключать договоры, вообще не предусмотренные в нормативных актах;

раз право России решают включать в договоры условия, о которых ничего не говорится в нормах права, определяют иные право вые возможности контрагентов. Общедозволительные положения содержатся, например, в п. 2 ст. 1, п. 2 и 3 ст.

421, ст. 329, 330 ГК РФ. Такие положения значимее позитивных. Методом гражданского и соответственно коммерческого права является прежде всего Во-вторых, закон может предписывать сторонам вы работать определенные условия, не касаясь их содержа ния. Это может выглядеть как требование о наличии в договоре условия о предмете и других существенных условий. Имеется немало указаний нормативных актов о необходимости решения соответствующих вопросов в договоре. Подобные нормы уполномочивают субъектов на самостоятельную выработку содержания договорных пунктов. Такие нормы можно назвать Закон нередко (и это специфика гражданского права) договорные условия в диспозитивном виде.

Стороны могут выработать любую формулировку такого условия, однако если они этого не сделали, то будет дей ствовать условие, содержащееся в диспозитивной норме.

Наконец, многие правовые нормы рассчитаны на кон кретизацию их содержания. В законе даются предельно общие правила, которые с неизбежностью должны раз вертываться, подгоняться сторонами под конкретные условия их деятельности.

Имеются и другие способы воздействия правовых норм на определение субъектами содержания заключае мых договоров.

Нельзя обойти такой вопрос, как соотношение стан дартизированных (типовых) текстов и индивидуально вырабатываемых договоров. Порой высказываются ут Тема X. Выработка условий торговых договоров верждения, что на Западе работают в основном по стан дартизированным проформам договоров, существует множество таких проформ договоров, разработанных промышленными и торговыми ассоциациями.

Конечно, когда купля-продажа или поставка осуще ствляются в типовом режиме, например при биржевых торгах или при регулярной продаже предприятием сво ей продукции, то приходится использовать стандартизи рованные тексты. Применение шаблонных текстов дого воров вполне допустимо, когда речь идет о продаже незначительных количеств товара и в отношениях сто рон нет существенных особенностей.

Однако в нашей договорной практике, к сожалению, дело обстоит совершенно иначе. Если на Западе исполь зуют договорные проформы, которые разработаны для реализации определенных видов товаров, то российские фирмы нередко по имеющемуся у них общему образцу договора реализуют любые товары.

Если составлять договор, руководствуясь текстом закона, комментариями либо взять за основу общий об разец, то в таком договоре всегда будет отсутствовать главное: согласованность содержания договора с конк условиями деятельности и возможностями исполнителей, интересами участников договора.

Поэтому необходимо использовать другой способ ра боты. Каждое включаемое в договор условие должно вы рабатываться индивидуальным образом, с тем чтобы учитывать возможности и интересы субъектов, обеспе чивать достижение необходимого им результата. В этом основной смысл техники договорной работы.

Для торговых договоров, как и для любых других, существенным является условие о предмете. В российс ком законодательстве содержание предмета купли-про дажи впервые предусмотрено в ст. 455 ГК РФ. Условие I 150 Коммерческое право России о предмете считается согласованным, если из него мож но определить наименование и количество товара. Итак, предмет выражается через наименование товара и че рез его количество.

На практике приходится сталкиваться с затруднения ми, когда указанное в договоре наименование нечетко или неполно обозначает предмет сделки. Так, стороны нередко используют обобщенные, видовые понятия, на пример нефтепродукты, кондитерские изделия. Это серьезный дефект договора, поскольку такого наимено вания явно недостаточно для исполнения обязательства.

В подобных случаях возникает необходимость дополни тельно учитывать сведения об ассортименте или о каче стве товара. Они позволяют уточнить, конкретизировать предмет.

В отношении количества судебная практика многие годы требовала конкретного указания в договорах числа единиц, метров или массы товара. Однако постепенно стало признаваться допустимым установление количе ства путем указания общей стоимости товара. Под влия нием зарубежной практики стало допускаться установ ление в договоре не собственно количества, а порядка определения количества товара. Например, стороны ука зывают, что продавец обязуется передать количество са хара, которое удастся закупить на полученные от поку пателя деньги по цене, которая сложится на момент закупки. Возможность подобного косвенного определе ния количества закреплена в ст. 465 ГК РФ, а для внеш неторговых сделок Ч в п. 14 Венской конвенции г.

В торговых отношениях все чаще встречается при определение количества товара путем указания минимального и максимального пределов. Разновиднос тью установления верхнего и нижнего пределов являют ся предусматриваемые допустимые отклонения. Они ус Тема X. Выработка условий торговых договоров танавливаются при массовых поставках товаров и пред полагают, что договор выполнен надлежащим образом, если отступление не превышает допустимого процента.

Согласно обычаям международной торговли, если коли чество товара указано со словами локоло или при близительно, то допустимая разница при поставке мо жет составлять плюс-минус 10%.

Вместе с тем нельзя определять один, только высший или только низший, предел либо указывать количество со словами до или не более такого-то размера. Та кие слова могут быть истолкованы как любое количе ство не свыше или не ниже указанного в договоре.

Количество продаваемого товара может дробиться на отдельные партии с отгрузкой в частные сроки. Когда в договоре определены партии, то они также рассматри ваются как предмет, но уже для соответствующего периода. Понятие партии товара как количества, подле жащего поставке в частный срок, появилось в российс ком законодательстве лишь в последние годы. Раньше такого термина вообще не существовало, что создавало известные затруднения.

Размеры отдельных партий могут быть одинаковыми, однако могут определяться в несовпадающих количе ствах. Необходимость различного размера партий может диктоваться неодинаковым спросом на товар в разных сезонах, колебаниями объемов производства в течение года.

При реализации товаров с ограниченными сроками годности, прежде всего скоропортящихся товаров, при ходится использовать сложные конструкции условия о количестве. В договоре согласовывается минимальный объем поставок на месяц или на квартал. При этом пре дусматривается, что отгрузка производится в соответ ствии с заказами получателей: суточными, пятидневны 152 Коммерческое право России ми или иными. Общее количество поставленного товара подсчитывается по окончании месяца. Такой порядок позволяет планировать необходимый минимум производ ства и продаж и вместе с тем оперативно изменять ко личество с учетом колебаний спроса. Так определяется количество поставляемых молочных, хлебобулочных, мясных, рыбных и иных подобных товаров.

Непосредственно с предметом связан такой показа тель, как ассортимент (или, что одно и то же, Ч номен клатура) товаров. Принято различать групповой и раз вернутый ассортимент. Групповой ассортимент обозначает в укрупненных показателях вид товара:

обувь мужская, автомобили легковые. развернутым ассортиментом понимаются конкретные марки, модели, рецепты, фасоны, размеры товара. Изделие может пере водиться в самостоятельную ассортиментную позицию в результате указания сторонами в договоре любого при знака, выделяющего товар из товаров данного вида. Это может быть требование к цвету, рисунку, порядку упа ковки, расфасовке и т. п. При большом числе ассорти ментных позиций они указываются в спецификации, оформляемой как часть договора.

Если изделие выделено в отдельную ассортиментную позицию, то покупатель заинтересован в передаче ему именно такого товара. Статья 512 ГК РФ предусматри вает, что в поставочных отношениях замена изделий од ного ассортимента другими допускается с предваритель ного письменного согласия покупателя, даваемого до отгрузки заменяющего товара. При несоблюдении это го правила поставщик несет ответственность за неиспол нение обязательства, даже если покупатель принял и оплатил товар другого ассортимента.

Для договора купли-продажи ст. 468 ГК РФ иначе решает вопросы изменения ассортимента. Согласно этой Тема X. Выработка условий торговых договоров норме покупатель вправе отказаться от принятия дос тавленных продавцом товаров незаказанного ассорти мента и потребовать их замены. Однако если покупа тель в разумный срок не сообщит об отказе от товаров ненадлежащего ассортимента, то он не может требовать их замены, и договор признается выполненным. Такой порядок сопряжен с большим риском, поэтому следует по аналогии предусматривать в договорах процедуру изменения ассортимента, установленную для отношений по поставкам.

При колебаниях спроса и сложности установления ассортимента на длительные сроки возможно определе ние ассортимента лишь на ближайшие периоды: квартал или полугодие. В таких случаях, в особенности при зак лючении договоров на ряд лет, в них следует определять порядок согласования ассортимента на каждый отдель ный период. Важно конкретно указывать, кто и в какие сроки высылает проект спецификации на следующие периоды, в какой срок могут заявляться разногласия и как они урегулируются. Когда договор определяет ас сортимент на год или на ряд лет, то в нем может предус матриваться противоположное требование, а именно пра во покупателя уточнять согласованный ассортимент, например внося предложение об этом за 15 дней до на чала каждого квартала.

В торговых договорах могут и должны предусматри ваться обязанности продавцов по расширению ассор тимента, освоению выпуска новых видов товаров, более привлекательных по своим свойствам. Договор Ч един ственное правовое средство решения задачи удовлетво рения ассортиментных запросов потребителей. Ведущая роль договора в удовлетворении ассортиментных запро сов общества пока слабо осознана нашими управленца ми и правовой наукой. В законодательных актах, трудах 154 право России по менеджменту и праву не найти рекомендаций об использовании возможностей договора для расширения и обновления ассортимента.

В обстановке монополизма изготовителей и прини женной роли договора в стране весь советский период происходило свертывание, оскудение ассортимента това ров. В этом легко убедиться, если сравнить изобилие импорта по любому виду товаров с тем, что имеется у нас собственного. В 80-е годы во всей стране ассорти мент хлебопродуктов оказался сведен к двум наимено ваниям: хлеб белый и черный. Подобное происходило из года в год и по другим видам изделий.

В настоящее время процесс расширения ассортимента российских товаров идет крайне медленно. Сохраняется дефицит, нехватка многих видов изделий, хотя, по дан ным статистики, производственные мощности загруже ны лишь на одну четверть. Причина здесь Ч в правовой и организационной неподготовленности всей массы предпринимателей, в неумении использовать договор для обновления и улучшения ассортимента.

Движущей силой должны стать требования оптовых и розничных торговых организаций к производителям при заключении договоров. Промышленность сама в условиях монополизма и слабой конкуренции улучшать ассортимент не начнет. Это подтверждает зарубежная и отечественная практика. Лишь когда в миллионах дого воров начнут предусматриваться условия о последова тельном расширении и обновлении ассортимента, толь ко тогда дело изменится к лучшему.

Следует учитывать, что включение в договор условий об изменении ассортимента нередко требует от произво дителей финансовых затрат на закупку оборудования и материалов, освоение новых технологий. Для того чтобы быть уверенным в возмещении ему таких затрат, постав Тема X. Выработка условий торговых договоров щик должен добиваться точного определения в договоре того, какие конкретно новые изделия, в каких количе ствах и начиная с какого периода должны будут постав ляться покупателю.

С предметом договора тесно связано условие о сро ках. Следует прежде всего различать срок действия до говора и передачи или отгрузки товара. По сроку действия различают краткосрочные, годовые (их счита ют среднесрочными) и долгосрочные договоры.

В отношении сроков передачи товара законодатель ство о купле-продаже не требует их указания в договоре.

Если сторонами указан только срок действия договора, то передача товара должна быть произведена в пределах этого срока.

Срок передачи или отгрузки, которая приравнива ется к передаче, может определяться конкретной датой или указанием периода, в котором должен быть отгру жен товар. При регулярном характере отгрузок наряду с общим сроком поставки в договоре устанавливаются с р о к и, т. е. периоды для поставки отдельными частями, по терминологии ГК РФ Ч парти ями. Если договор предусматривает поставку отдель ными партиями, но периоды поставки не определены, то согласно ст. 508 ГК РФ товары должны поставляться равными партиями помесячно.

Установление частных сроков актуально для любых видов торговых договоров: поставки, оптовой купли-про дажи, закупок для государственных нужд, договоров кон трактации сельскохозяйственной продукции. ГК РФ урегулировал эти вопросы только для отношений по по ставкам. Поэтому при заключении других торговых до говоров следует пользоваться моделью, предусмотренной для поставок.

156 право России Установление частных сроков оказывает серьезное упорядочивающее воздействие на производственную и торговую деятельность. Так, Положения о поставках про дукции и товаров в 70-х годах предусмотрели обязан ность равномерной поставки товаров по месяцам. Введе ние такого правила повысило ритмичность работы буквально всех предприятий, подняло полноту загрузки производственных мощностей, заставило четче трудить ся коллективы тысяч предприятий. Потом это правило было отменено под воздействием директоров заводов, и опять начались перебои в обеспечении народного хо зяйства и населения.

При выработке условий о сроках следует учитывать такие моменты, как длительность цикла производства из делий, продолжительность транспортировки, наличие у продавца и покупателя складских площадей для хране ния готового товара. Для этого в договорах указываются соответствующие по продолжительности частные сроки (7-дневные, 10-дневные и иные), причем такая перио дичность должна быть обоснованной в экономическом и других отношениях, базироваться на тщательных расче тах.

Условие о частных сроках требует его увязки с ас сортиментом и количеством. Изготовление изделий в ши роком ассортименте связано с частыми переналадками оборудования. Остановки для переналадок уменьшают выход готовой продукции. Поэтому для совмещения ас сортиментных интересов потребителей с задачей увели чения объемов производства используются сложные кон струкции условий о сроках. Так, применяются двойные сроки: по общим объемам поставки и по развернутому ассортименту более продолжительные.

Для этого в договорах предусматривается, например, что поставщик обязан отгружать товар в 5-дневные сро Тема X. Выработка условий торговых договоров ки в количествах, составляющих 1/6 стоимости месяч ной партии товара. Одновременно устанавливается, что в пределах месячного срока поставщик обязан поставить товар всего согласованного ассортимента. Подобный по рядок позволяет производителю значительно сократить потери от остановок технологического оборудования.

На определение сроков влияет и продолжительность транспортировки. По закону обязательство считается ис полненным своевременно, если товар сдан перевозчику для доставки покупателю в последний день срока. Одна ко требуется еще время на перевозку. Поэтому если по купатель предусмотрел поставку товаров в январе, то поставщик может отгрузить товар января, и его дейст вия будут правомерными, хотя товар поступит к получа телю через полмесяца или через месяц.

Для обеспечения заблаговременного поступления то вара стороны нередко предусматривают дискретные сро ки, например месячные, но с обязанностью отгрузки то вара до или 15-го числа каждого месяца. Такой режим не ухудшает положения поставщика. Он распола гает тем же месячным объемом времени для изготовле ния и отправки каждой партии, изменяется лишь поря док исчисления месяца. Зато покупатель приобретает возможность в пределах этого же месяца получить то вар и использовать его в хозяйственных целях.

Досрочная отгрузка товара согласно ст. 457 и 508 ГК РФ допускается лишь с согласия покупателя. Поставщи ки стремятся включать в договоры условие о праве дос рочной отгрузки, поскольку это расширяет возможнос ти для маневрирования с товарами. Покупателям целесообразно ограничивать возможности досрочной от грузки определенными объемами, например полумесяч ными или до полной загрузки транспортного средства.

В обмен на право досрочной отгрузки покупателю 158 право России дует добиваться ответных льгот для себя в определении других условий Определение условий догово ра зачастую является результатом выторговывания вза имных льгот и преимуществ.

В договорах применяются и иные конструкции усло вий о сроках. Предпосылками их выработки служат не нормы закона, поскольку закон не регулирует всего мно гообразия возможных решений. Субъекты сами осуще ствляют работу, основываясь на анализе условий деятельности, своих возможностей и интересов.

В качестве самостоятельного условия, определяющего частоту передачи товара, помимо сроков могут устанав ливаться графики отгрузки или передачи товара. Гра фики представляют собой календарное расписание с указанием дней отгрузки. Они могут устанавливаться как часовые и даже минутные, в частности при завозе продуктов в школьные столовые, полуфабрикатов в ма газины, товаров по торговым точкам.

Установление графиков резко упорядочивает процесс доставки товаров, дает значительную экономию средств как для каждой отдельной организации, так и для обще ства в целом. Однако их выполнение требует высокой дисциплины и согласованности действий исполнителей.

Широкое овладение навыками выработки в договорах и соблюдения графиков - это общехозяйственная, на циональная проблема.

Сроки поставки и графики отгрузки это разные условия договора. Так, частные сроки могут быть соблю дены, а все графики сорваны. Поэтому за нарушение гра фиков должна предусматриваться отдельная ответствен ность. Доказать размеры убытков от таких нарушений весьма сложно. Поэтому более установление в договоре штрафов, причем достаточно высоких, за несоб людение графиков.

Тема X. Выработка условий торговых договоров Важно определять в договоре порядок действий в слу чаях нарушения продавцом сроков передачи товара. За кон урегулировал эти вопросы лишь в отношении дого воров поставки. Согласно ст. 511 ГК РФ количество товара, недопоставленное в одном частном периоде, под лежит восполнению в следующем периоде в пределах срока действия договора. Восполнение должно произво диться в согласованном ассортименте, а если он не опре делен, то в том ассортименте, который не был поставлен в срок.

Следует по аналогии определять эти условия в дру видах торговых договоров, когда ими предусматри ваются регулярные отгрузки. Было бы вполне оправдан но предусмотреть общую обязанность восполнения количества непереданного товара для всех видов торго вых договоров в акте типа Торгового кодекса.

Покупатель вправе отказаться от товара, поставка ко торого просрочена. Статья ГК РФ устанавливает, что об отказе он обязан известить поставщика. Товар, кото рый отгружен до получения поставщиком отказа, дол жен быть принят и оплачен покупателем. Во избежание затруднений с использованием несвоевременно отгружа емого товара важно контролировать выполнение догово ров и оперативно заявлять отказ от товара, поставка ко торого просрочена и в котором отпала потребность. Это актуальные вопросы, особенно в отношении сезонных и иных товаров, спрос на которые колеблется.

В договорах купли-продажи ст. 457 ГК РФ устанав ливает более практичный порядок. Продавец вправе от гружать товар, передача которого просрочена, только по лучив на это согласие от покупателя. Подобный режим целесообразно предусматривать также в договорах по ставки и в других торговых договорах, особенно по се зонным или скоропортящимся товарам. В этом случае право России поставщиком сначала должно быть получено согласие покупателя и лишь в соответствии с ним производиться восполнение недопоставки.

Для торговых договоров важно определение порядка доставки и места сдачи товара. В силу ст. 458 ГК РФ товар по договору купли-продажи может быть передан, т.е. вручен, покупателю в месте нахождения покупателя либо в месте нахождения товара. Когда договором куп ли-продажи не предусмотрена передача товара, то обя зательство считается исполненным с момента сдачи то вара органу транспорта для доставки покупателю.

Что касается договоров поставки, то ст. ГК РФ воз лагает на поставщика обязанность доставки товара поку пателю, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Право выбора вида транспорта принадлежит поставщику, если его вид не определен договором. Отсюда возникает необходимость согласовывать в договорах более эконо мичный для покупателя способ транспортировки.

Для контрагентов значимы вопросы распределения расходов по перевозке. Действуют следующие традиции делового оборота. Погрузка товара на транспортное сред ство производится продавцом и за его счет, если иное не установлено договором. Выгрузка поступившего товара осуществляется средствами и за счет покупателя.

Сами транспортные расходы определяются согласно договору. Транспортные расходы непосредственно связа ны с ценой и потому нередко включаются в состав цены.

С учетом этого различают вид франко-цены. Франкиров ка представляет собой определение цены товара в ее отношении с расходами по перевозке. Чаще всего приме няют два следующих вида: франко-цена Ч станция (порт) отправления и франко-цена станция (порт) назначения. В первом случае в цену товара не включают ся транспортные расходы, и вопрос об их возмещении Тема X. Выработка условий торговых договоров решается отдельно;

во втором Ч в цену товара заранее закладываются расходы по перевозке. Оплачивая товар, покупатель одновременно в его цене возмещает продав цу понесенные последним затраты по перевозке.

Таким образом, транспортные расходы всегда ложатся на покупателя. Вопрос лишь в том, закладываются ли эти расходы заранее в цену товара либо оплачиваются отдельно от стоимости товара.

Изданные Международной торговой палатой правила ИНКОТЕРМС, которые все чаще по инициативе сторон применяются во внутреннем обороте, детально регули руют вопросы франкировки. Они предусматривают на ряду с названными моделями и другие способы рас пределения расходов по основной и по дополнительной перевозке товара.

Проблема доставки товаров является одной из цент ральных для изготовителей и оптовых торговых орга низаций, которые стремятся выйти на широкий рынок, причем основные сложности связаны не со стоимостью перевозки, а с обеспечением сохранности товара в пути.

Оптимальный вариант Ч доставка товара на склад покупателя автотранспортом, поскольку здесь товар под возится до двери получателя. Пока не многие продав цы готовы предложить покупателям такую возможность.

Здесь используется несколько решений. Перед покупате лем выдвигается требование, чтобы купленная партия была равна полному контейнеру или норме загрузки крытого автомобиля, поскольку в этом случае шоферу легче обеспечить сохранность груза.

При перевозках по железной дороге снижен контроль за целостностью груза, и потому нередки недостачи или порча товара. Попытки страховать груз позволяют ком пенсировать его стоимость по цене покупки, но не возме щают покупателю неполученные доходы. Поэтому, хотя 6 Коммерческое право 162 право России перевозки обходятся дороже, покупа тели идут на эти издержки. Лишь при перевозках мас совых сырьевых и технических грузов (древесина, ме талл, стройматериалы и т. п.) выгодным становится использование железнодорожного или речного транс порта.

При выработке условий о порядке доставки необхо димо предусматривать меры, направленные на обеспече ние сохранности товара. Таково включение требований об использовании отправителем средств пакетирования, укрытия, крепления груза. Средства пакетирования Ч это тканевые и проволочные сетки, грузовые пакеты, спе циализированные контейнеры, поддоны и др. Они не только затрудняют хищения, но и значительно ускоряют и удешевляют погрузку и выгрузку. При отправке в малогабаритных контейнерах следует предусматривать необходимость их погрузки на платформе или в кузове автомобиля дверцами внутрь друг к другу. Имеется мно жество других приемов, позволяющих повысить сохран ность товара при перевозке. Все эти вопросы могут ре шаться исключительно на основе договоров и должны предусматриваться в них.

При массовых отправках товара следует определять в договоре частоту отгрузок, например не более одного двух вагонов или автомобилей в день, в неделю, в декаду.

Необходимо устанавливать предельные размеры, т. е. ко личество одновременно отгружаемых партий товара, что бы не столкнуться с проблемой выгрузки целых эшело нов. Предельные размеры одновременно отгружаемых партий могут и при доставке автомобиль ным транспортом, что крайне актуально в отношении скоропортящихся товаров (полуфабрикаты, фрукты, зе лень и т. п.).

Тема X. Выработка условий торговых договоров Важно предусматривать обязанность продавца теле граммой или по телефону заблаговременно уведомлять получателей об отправке им товара. Подача уведомлений позволяет заранее подготовиться к приему товара, уско рить выгрузку, уменьшить потери. Этому же способству ет установление графиков доставки. Если предусмотрен ная договором обязанность уведомления не выполнена продавцом, то на него можно отнести понесенные убыт ки. Вместе с тем более удобно установление в договорах штрафных санкций за такие нарушения.

По соглашению между сторонами обязанность выво за товара может возлагаться на покупателя;

такой поря док называется самовывозом. Вывоз осуществляется соб ственным транспортом покупателя или заказанным транспортом. Самовывоз иногда дополняется условием о выборке товара, т. е. праве отбора покупателем на складе продавца товаров в желаемом ассортименте. Подобный порядок расширяет для покупателя возможность выбо ра более интересных для него товаров.

Условие о самовывозе требует дополнительных орга низационных мер. Так, в договорах должны предусмат риваться дни прибытия за товаром. Может устанавливаться обязанность продавца извещать поку пателя в определенный срок (за 2 Ч 3 дня) о готовности товара для вывоза. Одновременно должна вводиться от ветственность продавца за непредставление товара к сда че либо за невыборку его покупателем. Это Ч самостоя тельные нарушения договора, требующие установления специальных санкций.

Одновременно с определением порядка доставки в до говоре могут решаться вопросы перехода права соб ственности на товар. Факт сдачи товара перевозчику для доставки его покупателю по общему правилу влечет переход права собственности от продавца к покупателю.

164 право России Вместе с тем в договоре по-иному может быть определен момент перехода права В зарубежной тор говой практике используется такой прием, как резерви рование продавцом права собственности до момента оп латы покупателем стоимости товара. В этом случае продавец сохраняет возможность распорядиться находя щимся в пути или у покупателя товаром, поскольку по купатель еще не приобрел на него права собственности.

Возможны и другие решения данного вопроса. Так, в силу ст. ГК РФ до момента оплаты покупатель не вправе распоряжаться товаром или отчуждать его, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из свойств товара. Здесь право собственности признается перешедшим к покупателю, но он лишен правомочия рас поряжения товаром. Подобное условие может конкрети зироваться в любом торговом договоре.

Одновременно стороны определяют следующее. Со гласно ст. 459 ГК РФ риск случайной гибели или по вреждения товара переходит на покупателя с момента исполнения продавцом обязательства передаче товара, а по товарам, проданным во время нахождения в пути, Ч с момента заключения договора. Это изъятие из общего правила ст. 213 ГК РФ об отнесении риска на собствен ника. Вместе с тем в договоре могут предусматриваться иные решения. Для повышения ответственности покупа теля целесообразно предусматривать условие о возложе нии на покупателя риска от случайной утраты или пор чи полученного, но не оплаченного товара. И напротив, в интересах добросовестного покупателя, оплатившего в порядке предоплаты стоимость товара, следует устанав ливать, что продавец, получивший деньги за товар, несет риск его случайной утраты или порчи до момента фак тического поступления товара к покупателю.

Тема X. Выработка условий торговых договоров Одним из важнейших для торговых договоров явля ется условие о качестве продаваемых товаров. Поря док определения в договорах качества связан с двумя способами государственного регулирования качества:

стандартизацией и сертификацией. Существуют Закон РФ от 10.06.93 № 5151-1 О сертификации продукции и услуг (в ред. Федеральных законов от 27.12.95 № от 02.03.98 № 30-ФЗ, от 31.07.98 № и Закон РФ от 10.06.93 № 5154-1 О стандартизации (в ред. Федерального закона от 27.12.95 № Закон РФ О стандартизации определяет виды нор мативных документов, устанавливающих требования к качеству товаров. Это:

Х государственные стандарты России (ГОСТы Р);

Х международные и региональные стандарты;

Х стандарты отраслей (ОСТ);

Х стандарты предприятий (СТП);

Х стандарты обществ и общественных объединений.

Каждый вид стандарта разрабатывается и утвержда ется соответствующим органом: ГОСТы Р Ч Госстан дартом РФ, ОСТы Ч отраслевыми центрами, СТП Ч соответствующими С учетом практики названный Закон в ст. 7 устано вил, что стандарты должны содержать два вида условий:

1) обязательные (или предписываемые). Они предус матривают обязательные требования по обеспечению бе зопасности продукции для окружающей среды, жизни, здоровья и имущества, по обеспечению технической и ин * Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. № 26. Ст. 966;

Собрание за конодательства РФ. 1996. № 1. Ст. 4;

1998. № 10. Ст. 1143;

№ 31.

Ст. 3832.

** Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. 25. Ст. 917;

Собрание законодательства РФ. 1996. 1. Ст. 4.

166 право России формационной совместимости, взаимозаменяемости про дукции, по единству методов их контроля и единству мар кировки;

Pages:     | 1 | 2 | 3 | 4 |    Книги, научные публикации