Geum.ru

Международное инвестиционное право: теория и практика применения

Вид материалаДокументы
Подобный материал:
1   ...   39   40   41   42   43   44   45   46   47

*(383) См.: Талалаев А.Н. Право международных договоров. Общие вопросы. М., 1980. С. 8-13; Курс международного права. В 7 т. М., 1990. Т. 4. С. 5-6; Chayes Abram, Chayes Antonia. The New Sovereignty. Compliance with International Regulatory Agreements. L., 1995. Р. 2.

*(384) См.: Клишин А., Шугаев А. Эволюция договорного права: вопросы теории и практики//Право и экономика. 1999. N 1. С. 4-7; Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: общие положения. М., 1998. С. 5-8; Ансон В. Договорное право. М., 1984. С. 13; Витрянский В.В. Существенные условия договора (Комментарий к Гражданскому кодексу РФ)//Хозяйство и право. 1998. N 7. С. 3-4; Кабатова Е.В. Договорные формы привлечения иностранных инвестиций//Правовое регулирование иностранных инвестиций в России/Отв. ред. А.Г.Светланов. М., 1995. С. 52-57.

*(385) См.: Мартенс Ф.Ф. Современное международное право цивилизованных народов. СПб., 1898. Т. 1. С. 393.

*(386) См.: Камаровский Л.А., Ульяновский В.А. Международное право. М., 1908. С. 116.

*(387) Обзор процесса заключения многосторонних договоров. Док.ООН A/CN 4.

*(388) См.: Тихомиров Ю.А. Реализация международно-правовых актов в российской правовой системе//ЖРП. 1999. N 3-4. С. 87.

*(389) СЗ РФ.1995. N 29. Ст. 2757.

*(390) Комментарий к Конституции Российской Федерации/Под общ. ред. Б.Н. Топорнина, Ю.М.Батурина, Р.Г.Орехова. М., 1994. С.116.

*(391) См.: Зименко Б.Л. Международные договоры в судебной системе Российской Федерации//МЖМП. 1999. N 2. С. 104-121.

*(392) См.: Талалаев А.Н. Право международных договоров. Общие вопросы. С. 8-9.

*(393) См.: Действующее международное право. В 3 т./Сост. Ю.М. Колосов, Э.С. Кривчикова. М., 1996. Т. 1. С. 344.

*(394) См.: Там же.

*(395) См.: Фельдман Д.И. Система международного права. Казань, 1983. С. 61-64.

*(396) См.: Курс международного права. В 7 т. Т. 4. С. 5.

*(397) См.: Талалаев А.Н. Юридическая природа международного договора. М., 1963. С. 7.

*(398) Это было отмечено еще Г.Гроцием и впоследствии нашло широкое признание в доктрине. См.: Гроций Г.О. О праве войны и мира. М., 1959 (кн. 2, гл. 3, 15 и др.). Русский дореволюционный юрист А.Байков констатировал, что "с точки зрения господствующей доктрины международный договор - продукт соглашения или согласия воль устанавливающих права и обязанности сторон (государств) в сфере их взаимных отношений" (Байков А.А. Правовое значение оговорки rebus sic stantibus в международных отношениях. М., 1916. С. 16).

*(399) См.: Тиунов О.И. Принцип соблюдения международных обязательств. М., 1979. С. 40-46; Бояршинов В.Г. Международные договоры в правовой системе Российской Федерации//Законодательство. 1997. N 4. С. 59.

*(400) См.: Тункин Г.И. Теория международного права. М., 1970. С. 242.

*(401) Международное право/Под ред. Г.И. Тункина. М., 1982. С. 47.

*(402) Но каков бы ни был характер воль контрагентов в процессе переговоров (идентичный, различный), договор всегда выражает общую, единую волю. Очевидно, что общность, единство воли достигается при идентичности воль сторон их совпадением, при различии воль - согласованием. Согласование воль, если этот процесс приводит к заключению договора, представляет собой их слияние в общую волю. Воля, чья бы она ни была - государства, международной организации, индивида и т.д., - это всегда понимание того, что "надо", "должно быть" по представлению выражающего волю (см.: Захарова Н.В. Выполнение обязательств, вытекающих из международных договоров. М., 1987. С. 11).

*(403) См.: Бобров Р.Л. Основные проблемы теории международного права. М., 1968. С. 170-172.

*(404) Tunkin G.T. International Law in the international system//Academie de droit international Recneil des Cours, 1975. Vol. 147. P. 18.

*(405) Triepel H. Volkerrecht und Landesrecht. Leipzig, 1899. S. 32.

*(406) В подтверждение этого положения можно сослаться на высказывание Г. Лаутернахта, который отмечает, что "согласие - договоренность - природа международного договора, их наличие составляют главную характерную его особенность" (Yearbook of international law commission. 1953. N.Y., 1959. Vol. 2. P. 93). Другой исследователь, Г.Даам, рассматривает международный договор как "выражение взаимосогласованной воли двух или более субъектов международного права" (Dahm G. Volkerrecht. Stuttgart, 1962. Bd. 2. S. 5). "Наилучшим выражением воли государств" считает международный договор С. Нахлик (Nahlik S.E. Kodeks prawa traktatow. W-wa, 1976. S. 178); "Договор, пишет Х.Маскелин - по своей природе является актом, который имеет согласие двух или нескольких субъектов международного права" (Masquelin J. Le droit des traites dars jrdere juridiquie et dars la pratiqui diplomatique belges. Bruzells, 1980. P. 50); Дажагота отмечал в комиссии международного права, что "понятие согласия является центральным элементом суверенного равенства государств. Это понятие является также весьма важным в международном праве, поскольку договоры, устанавливающие права и обязанности, заключаются на основе обоюдного согласия" (Ежегодник комиссии международного права. 1979. Т. 1. С. 52).

*(407) См.: Алексидзе Л.А. Некоторые вопросы теории международного права. Императивные нормы. Jus cogens. Тбилиси, 1982. С. 165.

*(408) См.: Захарова Н.В. Указ. соч. С. 30.

*(409) Словарь русского языка. В 4 т. М., 1982. Т. 2. С. 582.

*(410) Ожегов С.И. Словарь русского языка. М., 1983. С. 388.

*(411) Словарь современного русского литературного языка. Л., 1959. Т. 8. С. 583.

*(412) Даль В. Толковый словарь живого великорусского языка. М., 1955. Т. 2. С. 640.

*(413) См.: Бояршинов Б.Г. Указ. соч. С. 59.

*(414) См.: Лукашук И.И. Нормы международного права в правовой системе России. М., 1998. С. 270.

*(415) СЗ РФ. 1995. N 29. Ст. 2757.

*(416) СЗ СССР. 1925. N 35. Ст. 258.

*(417) Там же. N 68. Ст. 503.

*(418) Ведомости ВС СССР. 1978. N 28. Ст. 439.

*(419) СЗ РФ. 1995. N 29. Ст. 2757.

*(420) Между тем в американской теории и практике наблюдается чрезвычайно спокойное отношение к проблемам соотношения международного и национального права. См.: Гинзбургс Дж. Американская юриспруденция о взаимодействии международного и внутреннего права//ГиП. 1994. N 11. С. 149-156.

*(421) См.: Усенко Е.Т. Соотношение и взаимодействие международного и национального права в РФ//МЖМП. 1995. N 2. С. 16-17.

*(422) Исторически в науке международного права в вопросе соотношения международного и внутригосударственного права существовало два основных направления: дуалистическое и монистическое. Последнее распадается на теории примата международного права и примата внутреннего права. Дуалистическая теория основывалась на разграничении международного и национального права.

*(423) Русские юристы-международники еще до выхода этого труда уделяли данной теме большое внимание, но не специально, а в рамках исследования связи науки международного права с другими смежными дисциплинами. В словах выдающегося отечественного юриста-международника Ф.Мартенса о том, что "современное положение международного права нельзя понять, не зная действующего государственного права образованных народов", трудно не увидеть явную связь международного и внутригосударственного права (Мартенс Ф. Современное международное право цивилизованных народов. СПб., 1988. С. 188). Мысль другого известного специалиста, Л.А. Камаровского, высказанная более чем 100 лет назад, о том, что "нормы, выставленные каким-либо одним государством, превращаются в международные:", актуально звучит и в наши дни (Камаровский Л.А. Основные вопросы международного права. М., 1892. С. 9). Так же актуально сегодня изречение юриста П.Е. Казанского: "Внутригосударственное право не может противоречить международному... государство обязано не только нравственно, но и юридически согласовать свои внутренние порядки с принятыми обязательствами:" (Казанский П. Введение в курс международного права. Одесса, 1901. С. 264). Как явствует из вышеприведенных высказываний, русские дореволюционные авторы стояли на позициях дуализма, хотя формально это не было выражено.

*(424) Triepel H. Op. cit. S. 19.

*(425) См.: Анцилотти Д. Курс международного права. М., 1961. Т. 1. С. 66.

*(426) См.: Левин Д.Б. Актуальные проблемы теории международного права. М., 1974. С. 198; Буткевич В.Г. Соотношение внутригосударственного и международного права. Киев, 1981. С. 53.

*(427) См.: Мюллерсон Р.А. Соотношение международного и национального права. М., 1982. С. 10.

*(428) "Без внутреннего права международное право во многих отношениях является совсем бессильным. Оно подобно маршалу, дающему приказы только генералам и могущему достичь своих целей только в том случае, если последние, согласно его указаниям, дают новые приказы своим подчиненным" (Triepel H. Op. cit. P. 106).

*(429) Теории примата национального права получили признание в конце XIX - первой половине ХХ в. в основном в работах немецких авторов (А. Цорна, А. Лассона, Е. Кауфмана, М. Венцеля и др.). Данная теория была взята на вооружение германскими фашистами. В настоящее время роль этого течения монистов канула в Лету.

*(430) Kelsen H. Prinsiples of International Law. 1952. Р. 94, 202.

*(431) Броунли Я. Международное право. М., 1977. Кн. 1. С. 67.

*(432) Wright Q. Treaties as Law in National Courts. Treatces and executive Agreements. Hearing before the Subcommitee on the Judiciary YS Senate. Washington, 1958. Р. 476. Такой же точки зрения придерживается и Т.Кельзен. См.: Kelsen H. General Theory of law and State. Cambridge, 1945. Р. XVI.

*(433) См.: Мюллерсон Р.А. Указ. соч. С. 15.

*(434) Henkin L. International Law and Values. 1995. P. 65.

*(435) См.: Лукашук И.И. Нормы международного права в международной нормативной системе. С. 48-52.

*(436) См.: Буткевич В.Г. Указ. соч. С. 173.

*(437) См.: Миронов Н.В. Международное право: нормы и их юридическая сила. М., 1980. С. 70.

*(438) См.: Алексеев С.С. Структура советского права. М., 1975. С. 207.

*(439) См.: Тункин Г.И. Основы современного международного права. М., 1956. С. 9.

*(440) См.: Там же. С. 10.

*(441) См.: Мюллерсон Р.А. Указ. соч. С. 29.

*(442) См.: Там же.

*(443) См.: Левин Д.Б. Указ. соч. С. 214.

*(444) См.: Мюллерсон Р.А. Указ. соч. С. 29.

*(445) См.: Лукашук И.И. Нормы международного права в международной нормативной системе. С. 112-124; Рубанов А.А. Теоретические основы международного взаимодействия национальных правовых систем. М., 1984. С. 72-73; Усенко Е.Т. Соотношение и взаимодействие международного и национального права в РФ. С. 15; Талалаев А.Н. Соотношение международного и внутригосударственного права и Конституции РФ//МЖМП. 1994. N 4. С. 3-15; Российская правовая система и международное право: современные проблемы взаимодействия. Материалы Всероссийской научно-практической конференции//ГиП. 1996. N 2. С. 3-28; Игнатенко Г.В. Международное и советское право: проблемы взаимодействия правовых систем//СгиП, 1985. N 1. С. 73; Черниченко С.В. Личность и международное право. М., 1974. С. 46; Тихомиров Ю.Н. Международное и внутреннее право: динамика соотношения//Правоведение. 1995. N 3. С. 57.

*(446) См.: Буткевич В.Г. Указ. соч. С. 157.

*(447) См.: Иванов С.А. Применение конвенций МОТ в России в переходный период//ГиП. 1994. N 8, 9. С. 72.

*(448) См.: Даниленко Г.М. Применение международного права во внутренней правовой системе России: практика Конституционного Суда//ГиП. 1995. N 11. С. 116.

*(449) См.: Лукашук И.И. Нормы международного права в правовой системе России. С. 42.

*(450) См.: Нешатаева Т.Н. Международное право в судебной практике арбитражных судов//Закон. 1998. N 7. С. 88; Она же. Иностранные предприниматели в российской судебно-арбитражной практике. М., 1998. С. 24.

*(451) См.: Нешатаева Т.Н. Международное право в судебной практике арбитражных судов. С. 25.

*(452) См.: Там же. С. 27.

*(453) См.: Лукашук И.И. Конституция России и международное право//МЖМП. 1995. N 2. С. 33.

*(454) См.: Рубанов А.А. Указ соч. С. 73.

*(455) См.: Лукашук И.И. Конституционный Суд Российской Федерации и международное право//Международная жизнь. 1993. N 2. С. 73.

*(456) См.: Усенко Е.Т. Соотношение и взаимодействие международного и национального права в РФ. С. 23.

*(457) См.: Лукашук И.И. Конституция России и международное право. С. 32.

*(458) См.: Курдюков Г.И. Государства в системе международного права. Казань, 1979. С. 27.

*(459) См.: Лукашук И.И. Нормы международного права в правовой системе России. С. 37.

*(460) См.: Там же.

*(461) См.: Действующее международное право. В 3 т. Т. 1. С. 352.

*(462) См.: Лукашук И.И. Нормы международного права в правовой системе России. С. 37.

*(463) См.: Талалаев А.Н. Соотношение международного и внутригосударственного права и Конституции РФ. С. 9.

*(464) См.: Лукашук И.И. Нормы международного права в правовой системе России. С. 38.

*(465) См.: Там же.

*(466) СЗ РФ. 1995. N 33. Ст. 3424.

*(467) См.: Мовчан А.П. Кодификация и прогрессивное развитие права международных договоров. М., 1972. С. 72.

*(468) В отечественной литературе уже указывалось на необходимость пристального изучения проблем международного и внутригосударственного механизма осуществления международного договора и начала новых теоретических исследований возможностей международного договора в решении вопросов внутригосударственного регулирования. См.: Блищенко И.П. Международное и внутригосударственное право: динамика соотношения//Правоведение. 1995. N 3. С. 56-66.

*(469) См.: Нагапетьянц Р. Соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений//Внешняя торговля. 1991. N 5. С. 10-14.

*(470) См.: Богуславский М.М. Иностранные инвестиции: правовое регулирование. М., 1996. С. 26.

*(471) См.: Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Правовое регулирование иностранных инвестиций в России и за рубежом. М., 1993. С. 35.

*(472) См.: Ершов Ю., Цветков Н. Хотели как лучше, а получилось как всегда//Инвестиции в России. 2000. N 2. С. 4.

*(473) См.: Фархутдинов И.З. О международных договорах Российской Федерации в сфере иностранных инвестиций//Вестник Башкирского университета. 1999. N 1. С. 67-70.

*(474) САПП РФ. 1992. N 11. Ст. 902.

*(475) Лабин Д.К. Анализ некоторых аспектов международно-правовой практики заключения государственных двусторонних инвестиционных договоров//Государство и право. 1999. N 10. С. 60; см. также: Фархутдинов И.З. Действие международных договоров в сфере иностранных инвестиций//Труды Московской государственной юридической академии. 1999. N 2. С. 51-57.

*(476) См.: Действующее международное право. В 3 т. Т. 1. С. 344.

*(477) См.: Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Правовое регулирование иностранных инвестиций в России и за рубежом. С. 92.

*(478) Denza E., Brooks S. Investment Protection Treaties:The United Kingdom Experience. L., 1987. P. 912.

*(479) Mann P. British Treaties//British Journal of International Law. 1981. No. 52.

*(480) Sornarajah M. The International Law on Foreign Investments. Cambrige, 1994. P. 227.

*(481) Термины, сходные с этими, отождествлялись и в прошлом. В древнегреческом языке слова "соглашение" и "совещание", в результате которого приходят к совместному соглашению, были взаимозаменяемыми. С XIII в. на Руси мирный договор называли "докончание". С середины XVI в. стал употребляться его синоним "договор". Первоначально это слово имело значение "переговоры". См.: Сергеев Ф.П. Русская терминология международного права XI-XVII вв. Кишинев, 1972. С. 171, 193.

*(482) См.: Перетерский И.С. Толкование международных договоров. М., 1958. С. 55.

*(483) См.: Чайд Х. Международное право: его понимание и применение в США. М., 1964. Т. 4. С. 331.

*(484) См.: Международное право/Под ред. В.И. Кузнецова, Ю.М. Колосова. М., 1995. С. 135-136.

*(485) Этот перечень, разумеется, не исчерпывает тех причин, которые вызывают необходимость толкования международных договоров. К их числу можно было бы отнести потребность уяснения смысла положений, сформулированных на том или другом языке, неодинаковое восприятие и употребление одних и тех же слов в различных странах и многие другие обстоятельства, которые возникают в процессе применения договора.

*(486) См.: Талалаев А.Н. Право международных договоров. Договоры с участием международных организаций. М., 1989. С. 225-228.

*(487) См.: Шуршалов В.М. Право международных договоров. М., 1979. С. 56-60.

*(488) См.: Мартенс Ф. Современное международное право цивилизованных народов. СПб., 1898. С. 43.

*(489) См.: Действующее международное право. В 3 т. Т. 1. С. 123.

*(490) Талалаев А.Н. Право международных договоров. Общие вопросы. С. 114.

*(491) См.: Вельяминов Г.М. Социальная интеграция и международное право. М., 1967. С. 205.

*(492) См.: Лукашук И.И. Структура и форма международных договоров. Саратов, 1966.

*(493) См.: Лукашук И.И. О значении формы международных договоров//Правоведение. 1958. N 3. С. 31-42.

*(494) См.: Действующее международное право. В 3 т. Т. 1. С. 353. Специально юридическому значению преамбулы посвящена работа испанского юриста. См.: Cordoba C. Valaracion juridica de los preambulos de los tratados internacionales. Pamplona, 1973. Автор делает вывод, что вопрос о юридическом значении преамбулы должен решаться в каждом конкретном случае.

*(495) Международно-правовые основы иностранных инвестиций в России. Сборник нормативных актов и документов. М., 1995. С. 24.

*(496) См.: Манасуев А.В. Действие и применение международных договоров//МЖМП. 1998. N 3. С. 97-98.

*(497) См.: Черниченко С.В. Международное право: современные теоретические проблемы. С. 40.

*(498) См.: Талалаев А.Н. Право международных договоров. Общие вопросы. С. 28.

*(499) См.: Манасуев А.В. Указ. соч. С. 98.

*(500) См.: Талалаев А.Н. Право международных договоров. Общие вопросы. С. 114-115.

*(501) См.: Действующее международное право. В 3 т. Т. 1. С. 344.

*(502) Если же никаких указаний на этот счет в договоре нет, то исходя из принципа равенства языков как конкретного проявления принципа суверенного равенства государств следует считать, что оба языковых варианта являются одинаково аутентичными, хотя в осуществлении договора каждая сторона чаще всего руководствуется текстом на своем языке. См.: Талалаев А.Н. Право международных договоров. Общие вопросы. С. 115.

*(503) См.: Мартенс Ф.Ф. Право цивилизованных народов. С. 139.

*(504) См.: Лукашук И.И. Структура и форма международных договоров. С. 19; Он же. Механизм международно-правового регулирования. Киев, 1980. С.37.