В. Г. Графский Всеобщая история права и государства Учебник

Вид материала

Учебник

Подобный материал:

• О. А. Омельченко всеобщая история государства и права учебник, 8039.66kb.
• В. Г. Графский Всеобщая история права и государства Учебник, 12927.68kb.
• Контрольная работа по дисциплине: история государства и права зарубежных стран., 212.23kb.
• Древняя Индия Периодизация истории харапской и ведической цивилизаций Индии. Религиозные, 89.4kb.
• С. Н. Всеобщая история: История нового времени. 7 класс. Учебник, 105.12kb.
• Программа включает в себя проблематику учебных курсов «Теория права и государства»,, 216.33kb.
• Н. А. Всеобщая история с древнейших времен до конца XIX в. Учебник, 52.81kb.
• -, 268.16kb.
• Программа дисциплины дпп. Ф. 02 Всеобщая история государства и права Цели и задачи, 444.3kb.
• Козлова Алена Сергеевна История государства и права зарубежных стран- зачет; Теория, 183.59kb.

Юстиция здесь предстает правосудным учреждением, фун­даментом государства и в этом смысле гарантией справедливости, поскольку признается одновременно как "неизменная и постоянная воля предоставлять каждому его право" (Улъпиан, Д. 1.1.10).

Юриспруденция определена здесь как наука о праве, а так­же как правовое благоразумие, как "познание божественных и человеческих дел, знание справедливого и несправедливого" (Улъ­пиан, 1.1.10).

По рабочему определению Гая, "все право, которым мы пользуемся, относится или к лицам, или к вещам, или к искам" (Инст. 8).

Закон, по определению Модестина, либо предписывает, либо запрещает, либо дозволяет, либо наказывает (Модестин, Д. 1.3,7).

И самое краткое и изящное определение права в его действии принадлежит Цельсу: "Право есть искусство в оказании пользы и

216 Часть I История права и государства в древности и в средние века

соразмерной справедливости" (либо в другом и более распростра­ненном варианте перевода — наука добра и справедливости).

В характеристике значения римского права в истории обыч­но преобладают социально-философские либо технико-утилитар­ные суждения. Р. Иеринг, зачинатель социологической юриспруден­ции, автор фундаментального (оставшегося, правда, незавершен­ным) труда "Дух римского права на различных ступенях его раз­вития" (1866), специально оговаривается, что его труд не явля­ется историей права и что цель "не римское право, но право во­обще, исследованное и сделанное наглядным на римском". Римс­кое право для него — пример осуществления "идей всеобщности" права (имеется рус. пер. с 30-го нем. изд. 1875 г.).

"Классическим выражением жизненных условий и конфликтов общества, в котором господствует чистая частная собственность", назвал римское право Ф. Энгельс. Русский правовед С.А. Муромцев, последователь Иеринга, обратил внимание на большие усилия, ко­торые прилагались римлянами к созданию формальных параметров права — созданию одной только формы. Форма права и выражаемая ею идея мыслились нераздельно, отсюда, отмечал Муромцев, "чув­ственный характер правовых процедур, их жесткость и грубость", причем словесной форме придавалось первостепенное значение ("О консерватизме римской юриспруденции". 1883).

Либеральная традиция в истолковании и восприятии значе­ния римского права и юриспруденции обращает внимание на плю­рализм способов, с помощью которых они были в состоянии обес­печить осуществление свободы — свободы через знание (благода­ря открытости новому знанию в процессе обсуждения природы и назначения прав), через моральную свободу (благодаря морально­му выбору в ситуации неравенства и подчинения, сопоставимой с общением больного и врача либо ученика и учителя) и, наконец, в силу правовой свободы, обеспечиваемой также при содействии или прямой защите со стороны государственной власти. Правовая свобода находит выражение в свободе выбора и установления правовых обязательств, в признании равноправия и равнозакония для участников правового общения, в признании участника пра­вового общения носителем необходимых гражданских добродете­лей (добросовестности, законопослушности и др.). По мнению Г. Хаусманигера (Венский ун-т), римское право демонстрирует нам четыре характерных свойства: дифференцированность, под­вижность, близость к реалиям и чувство права как справедливо­сти и три полезности: практическую (поучительную), специальную (правоведческую) и общесоциальную (гуманистическую, общекуль­турную).

Наиболее основательный подход к истории (генезису) римског® > права в его связи с природой и социальным назначением содержит^,

Тема 9. Древний Рим

217

по всей видимости, высказывание Модестина: "Все право введе­но соглашением, или установлено необходимостью, или закрепле­но обычаем" — "Omne ius aut consensus fecit aut necessitas constituit aut consuetude firmovit" (Д. 1.3.40).

Исторически римское право тесно связано с эволюцией источ­ников права и ее обработкой знатоками права, т.е. жреческой, классической и постклассической римской юриспруденцией.

Наши сведения базируются в основном на памятниках права постклассической поры и олицетворяются Институциями Гая и Сводом Юстиниана. Конструкции римского права в неизменном виде стали достоянием средневековых европейских и византий­ского обществ и в ряде случаев также соседних народов. При­чем данному обстоятельству не помешала христианизация этих народов и приобщение их к каноническому (церковному) праву. Так, в средневековых русских кормчих книгах можно встретить знаменитое определение брака, данное Модестином: "Союз мужа и жены, объединение всей жизни, общение в праве божеском и человеческом" (Д. 23.2.1). Древнерусский перевод гласил: "Брак есть мужеви и жене сочетание и сбытие всей жизни, боже-ственныя и человеческия правды общение" (Градский закон. Гр. 1., гл. 1).

Контрольные вопросы

В каком соотношении пребывают основные периоды истории римского права и Римского государства?

Как были изготовлены Законы XII таблиц?

Как определяет Гай гражданское право римлян в его отличии от права народов?

Какие перемены сопровождали переход от республиканского устройства к империи?

Какие перемены и реформы периода принципата и домината способствовали упрочению монархической формы правления?

В чем своеобразие правопонимания древних римлян?

Литература

Виноградов П.Г. История правоведения: Курс для историков и юристов. М., 1911. —Омелъченко О.А. Основы римского права. М.| 1992. —Дождев Д.В. Римское частное право. М., 1996. — Гай. Ия-\ ституция / Пер. с лат. Ф. Дыдынского (1892). М., 1997. — Покров] ский И.А. История римского права. СПб., 1998.

Тема 10 Европа и Восток в начале средних веков

219

Раздел второй. Право и государство в средние века

Тема 10. Европа и Восток в начале средних веков. Византийская империя

Введение. — Восточная Римская империя: организация власти и управления. — Византийское законодательство после Юстиниа­на. — Государство и церковь в истории Византии. — Византия и Киевская Русь. — Церковное право.

введение

Средние века обычно воспринимаются промежуточным, а так­же переходным этапом к современной эпохе (новой и новейшей истории), от времени падения Западной Римской империи до пе­риода Возрождения и Реформации, т.е. представляют собой пери­од в 10—12 веков начиная с 476 г. Эта периодизация носит в изве­стной мере условный характер, поскольку распространяется на множество стран и регионов, не имеющих явно выраженных ру­бежей именно в эти годы и столетия, однако она дает возможность провести хронологическую границу между классическим миром гре­ко-римских городов-государств и миром обширных империй Запад­ноевропейского и Евроазиатского регионов (Священная Римская империя, Арабский халифат, империя Чингисхана). Такой подход к периодизации также дает возможность обособить начальный этап возникновения и функционирования национальных сосударств Но­вого времени, рецепций античного правового и отчасти политичес­кого философского и институционального наследия.

Сложнее дело обстоит с периодизацией истории внеевропей­ских цивилизаций. Однако, судя по некоторым обобщениям (Н. Конрад и др.), и там наблюдались сходные процессы своеобраз­ного возврата к древности на новом уровне (восточное Возрожде­ние — Индия, Китай) или глубинные размежевания в области мо­нотеистических религий Ближнего и Дальнего Востока (исламская Реформация и Контрреформация). Однако и здесь, и в Европе вли­яние древних цивилизаций на социальную и политическую исто-

рию средневековых обществ, государств и правовых систем было, несомненно, значительным. В эту историческую эпоху влияние ока­зывали пять старых очагов цивилизации — Китай, Индия, Ку-шанское царство, Парфия и греко-римский мир.

Средние века стали периодом зарождения новой фазы поли­тической и правовой культуры с особенными признаками обще­ственной и духовной жизни и социальной структуры (феодалы-землевладельцы и воины — и зависимые от них люди), особыми взаимоотношениями государства с христианской церковью, с обыч­ным правом и законами вечными и человеческими. Одновременно происходило становление канонического и мусульманского права, права городского, торгового, морского, земского и поместного. Период особенно интенсивной выработки и закрепления этой новой культуры приходится на IX—XIII столетия, тогда как все осталь­ные века образуют либо подготовительную стадию, либо стадию новых модификаций этого общественного строя с его содружеством светского и духовного сословий и строгой иерархией господству­ющих и подчиненных сословных групп (вассальные связи лично-зависимого характера).

Естественно, что в этот длительный период в Западной Евро­пе не существовало единого эволюционирующего права (наподо­бие римского или индусского). Помимо правовых различий, связан­ных с местом обитания носителей правовых представлений и спо­собов фиксации и употребления правовых норм (обычай, канони­ческие священные тексты, королевские постановления), существу­ет большой контраст между раннесредневековыми формами родо-общинного права и правовым регулированием в эпоху позднего средневековья, когда наряду с централизованным королевским за­конодательством появились дифференцированные по методам со­бирания и фиксации обособленные системы права канонического, городского, торгового, поместного и земского. Первобытное родо-общинное (крестьянско-общинное, начальное обычное) право ре­гулировало на протяжении многих веков родственные лично-иму­щественные отношения в семье и общине и только затем в усло­виях ранней (сеньориальной) монархии стало содействовать госу­дарственно-территориальной сплоченности отдельных народов и стран и контролю над важными сторонами личных либо сословных отнощений на почве разграничения и защиты правовых интересов и обязанностей.

Здесь еще сохранялась связь права с магией, выросшая из почитания древними германцами сверхъестественных сил огня и воды, с обращениями их к этим силам за содействием в разреше­нии сложных судебных дел при помощи испытаний, включающих поединок сторон. Впоследствии эти обычаи подверглись христиан­ской переработке и перетолкованию и стали восприниматься как

^Ajjj^.

220

Часть I. История права и государства в древности и в средние века

разновидности христианского суда Божьего (ордалия — испытание с божественным вмешательством в защиту правого).

Выработкой западноевропейской правовой и политической культуры занимались главным образом германские племена и со­зданные ими королевства. Однако на построение нового здания культуры пошел как старый (древнеримский), так и новый, соб­ственно германский общинный и раннефеодальный материал. Свое­образным хранителем античной языковой и правовой культуры, а также важной интегрирующей силой здесь, как и на востоке Ев­ропы (Византия, Древняя Русь), стало христианство.

Для западноевропейского общества в отличие от более закры­тых восточных обществ было характерным заимствование различ­ных, порой взаимопротивоположных культурных, в частности ин­ституциональных и мирообъясняющих, структур. Так, например, духовный мир европейца нередко вмещал элементы культурных влияний и заимствований из наследия древних греков и римлян, а также иудаизма, христианства и одновременно культурных вли­яний кельтского, славянского и арабского восприятия политико-правовых традиций римлян и германских народов. Характерно, что усвоение и переработка римского правового наследия не привели к упразднению исторически сложившегося правового нормативного материала и институтов, и традиционное право весьма продолжи­тельное время сосуществовало с новым, рецепированным — пра­вом ученых-юристов (университетских юристов-профессоров), кон­струируемым и дополняемым на основе изучения и комментирова­ния римского правового наследия.

Столь разнообразное воздействие прошлых и сосуществующих культурных традиций заметно повлияло на облик правовых инсти­тутов и процедур у разных народов и государств, и даже у насе­ления разных местностей одного государства. Так, романизирован­ное в I в. до н.э. население Галлии в эпоху франкских королей использовало римское право в сильно вульгаризированной форме, в то время как сами франки и родственные им племена прирейн-ских франков жили по своим родо-племенным правовым обычаям. Последние обычно сводились в кодифицированные сборники ("правды") и вместе с королевскими установлениями заметно ус­ложняли общую картину правового регулирования.

Церковное право в средние века отчасти соответствовало римскому праву, но было склонно к систематическому расши­рению (в силу соперничества двух "ненасытных юрисдикции" этой эпохи — светской и церковной) и уточнению областей ре­гулирования, обособленных от светской юрисдикции. Оно состо­яло из библейских установлений, комментариев отцов церкви, канонов (законов) церковных соборов и папских установлений (декреталий).

Тема 10 Европа и Восток в начале средних веков

221

Становление класса феодальных землевладельцев и воинов сопровождалось становлением ленного (поместного, феодального) и вотчинного права, деятельность сословия купцов стимулировалась наличием давних традиций торгового права, права и привилегии горожан фиксировались в жалованных грамотах их сеньоров на самоуправление, а также городскими обычаями, судебными пре­цедентами или городскими уставами. Таким образом, средневеко­вому обществу присущи три основные формы правового регулиро­вания: обычное право (со всеми его модификациями в крестьян­ской общине, городах, в деятельности сословий и обособленных областях регулирования — торговле, морских перевозках и др.), королевское и феодально-ленное право (с модификациями по стра­нам либо землям-княжествам и городам); с ними сосуществовало и взаимодействовало церковное право и право университетских знатоков римского и национального права.

Существовала еще одна разновидность правового общения и регулирования, исходящая из противоположения и сосуществова­ния мира человеческой и мира божественной воли. Еще у древних греков все право делилось на естественное (прирожденное, вклю­чающее также и божественное право) и искусственное (человечес­кое, созданное и применяемое человеком). Средневековые пред­ставления, основывающиеся на религиозных догматах, видоизме­нили эту градацию на право божеское (вечное) и человеческое (не­вечное, временное, изменчивое).

Так, по учению епископа Гиппонского Аврелия Августина (353—430), знатока античного философско-правового наследия и его перетолкователя в духе христианства, существует не одно, а два града (царства) — земное и небесное, причем второе есть цар­ство Божьих избранников, и оно в отличие от первого уже цар­ство "не от мира сего", хотя и обнаруживает себя, является от­дельным избранным еще в этом мире, и прежде всего в виде ре­лигиозной общины единоверцев, почитателей истинного Бога. Когда почитается истинный Бог, когда "воздается поклонение действи­тельными священнодействиями и добрыми нравами, бывает полез­но могущественное и долговременное управление людей доброде­тельных. И полезно оно не столько для них самих, сколько для тех, кем они управляют... Царствование злых вредно всего более для самих царствующих..." (О граде Божием. Кн. IV, 3).

Земной град пребывает в бедствиях вследствие первородного греха человека из-за последовавших затем неправд и нечестия. От­сутствие справедливости делает земной град похожим на шайку разбойников. "Итак, при отсутствии справедливости что такое го­сударства, как не большие разбойнические шайки: так как и самые разбойнические шайки что такое, как не государства в миниатю­ре? И они также представляют собою общества людей, управляются


222 Часть I История права и государства в древности и в средние века

властию начальника, связаны обоюдным соглашением и делят добы­чу по добровольно установленному закону. Когда подобная шайка потерянных людей возрастает до таких размеров, что захватыва­ет области, основывает оседлые жилища, овладевает городами, подчиняет своей власти народы, тогда она открытее принимает на­звание государства, которое уже вполне усвояет ей не жадность подавленная, а приобретенная безнаказанность" (Там же. Кн. I, 4).

Античные народы, прежде всего римляне, не знали подлин­ного права и подлинной справедливости, поскольку не воздава­ли должного Богу и служили демонам. Их государство не было, вопреки утверждению их писателей, прежде всего Цицерона, об­щением ради общей пользы (республики), поскольку упомянутое нечестие никому не приносит пользы. Только церковное общение есть достойное человека и праведное дело. Вне церкви, вне пра­ведного перед Богом общения нет справедливости, поэтому госу-| дарство, чуждое церкви, ничем не отличается от разбойничьей шайки. Морской разбойник, отвечавший Александру Македонско-i му, что он в малом деле делает то же, что и сам Александр,! был вполне прав. Град Божий не есть союз только людей и Бога,! он объемлет все сущее, начиная от ангелов и кончая неорганичес-' кой природой. Град Божий, резюмирует Августин, есть вместе с тем осуществление покоя, общего мира. Божий мир есть общее равенство, но злой человек ненавидит равенство и стремится к господству над другими.

Фома Аквинский (1225—1274), подобно другим богословам, противопоставлял человеческий закон божественному, но расши­рил эту классификацию. Каждый из этих двух законов может быть как естественным, так и положительным, поэтому следует раз­личать четыре разновидности закона: божественный, естествен­ный, человеческий и священный. Вечный божественный закон есть сам божественный разум, управляющий этим миром. Он отража­ется в явлениях природы как естественный порядок и в душе че­ловека в форме самоочевидных истин или естественных наклонно­стей. Отражение закона в естественном и есть закон естественный. Однако человеку в силу его несовершенства недостаточно одних естественных наклонностей, нужна также дисциплина, обеспечи­ваемая человеческими законами в виде положительного закона, установленного человеческой властью. Такой закон принуждает силой или устрашением воздерживаться от зла. Кроме того, боже­ственный или богооткровенный закон необходим также потому, что цели человека превосходят его собственные силы. Один человечес­кий закон не в силах сам истребить зло раз и навсегда, к тому же и людские мнения о справедливом и должном в силу несовершен­ства человеческого разума бывают разнообразными и требуют выс­шего руководства.

Тема 10 Европа и Восток в начале средних веков

223

Политическая форма правления проходит в европейском сред­невековье эволюцию из трех последовательных фаз, которые пе­реживаются отдельными народами не всегда в одно и то же время. Раннюю фазу следует назвать феодальной, или сеньориальной, мо­нархией, поскольку она предполагает царствование одного из представителей феодальной знати в момент перехода от первобыт­нообщинной организации к военно-бюрократической или феодаль­но-бюрократической. За феодальной следует, как правило, монар­хия с сословно-представительным совещательным или законода­тельствующим собранием. Эта разновидность чаще всего именуется (не вполне удачно) сословно-представителъной монархией, т.е. монархией (единодержавием), ограниченной властью совещатель­ного либо решающего голоса собрания представителей сословий светского и духовного, а также представителей горожан, купече­ства, рыцарства и др.

Заключительной фазой в ряде стран становится абсолютная монархия, которая отличается высокой степенью централизации бюрократического управления и верховной властью монарха в де­лах законодательных, судебных и административных. Однако аб­солютизм абсолютизму рознь. Наиболее классическими разновид­ностями следует считать французский и прусский абсолютизм, тогда как тюдоровский в Англии и императорский в Германии были ослаблены разными обстоятельствами и противодействиями. Мно­гие воплощения абсолютизма скорее напоминают бюрократический деспотизм, каковым можно считать прусский режим времен Фрид-| риха II Великого или современный ему режим Петра I или Пав-| ла I в России. Политический абсолютизм, опирающийся на автори-1 тет религиозной санкции и поддержку церкви, нередко претендо-1 вал на завершение политической истории в режиме гармонии веч-1 ного и человеческого, небесной и земной иерархий, устремленных! к обретению общественного мира и благоденствия ("симфония свет-1 ской и религиозной власти" в Византийской империи периода Ма-| кедонской династии, английский абсолютизм Тюдоров и первых! Стюартов).

Юридическая характеристика положения сословий в средне-1 вековом обществе так же отчетлива и рельефна, как и характе-1 ристика свободных и рабов в Древнем Риме. Согласно формуле! обычного права в графстве Бове (северо-восток Франции) в изло-| жении Филиппа Бомануара (XIII в.), "людям нашего века извест-| ны три состояния" — знатное, затем свободных по происхождению! (рожденных свободной матерью) и, наконец, крепостное. Имуще-1 ством последних распоряжаются их господа, либо крепостных об-| лагают повинностями, берут с них ренту и т.д. В некоторых стра-] нах в связи с варварскими вторжениями и образованием новых) государств и территорий со смешанным этническим и социальным!

224 Часть I. История права и государства в древности и в средние века

составом структура общества может приобрести более дифферен­цированный вид. В той же Франции времен Хлодвига существова­ло семь разрядов населения, которое стало еще более неоднород­ным за счет весьма дифференцированного состава не пришельцев, а традиционного населения, именуемого галло-римлянами.

Средние века стали периодом возникновения и распростране­ния двух систем права, претендующих на вселенский характер, —