Общество с ограниченной ответственностью: порядок создания, реорганизации и ликвидации
| Вид материала | Закон |
- Статья Основные положения об обществах с ограниченной ответственностью, 760.86kb.
- Российская федерация федеральный закон об обществах с ограниченной ответственностью, 1092.98kb.
- Российская федерация федеральный закон об обществах с ограниченной ответственностью, 2175.73kb.
- Статья Отношения, регулируемые настоящим Федеральным законом, 1123.81kb.
- Акционерные общества. Порядок их реорганизации и преобразования в товарищество с ограниченной, 113.14kb.
- Приднестровской Молдавской Республики статья, 806.29kb.
- Принят Государственной Думой 14 января 1998 года Одобрен Советом Федерации 28 января, 755.55kb.
- Утвержден, 378.19kb.
- Решением участника №, 420.72kb.
- Утверждено протокол учредительного собрания общества с ограниченной ответственностью, 503.98kb.
3. Порядок учреждения общества
Порядок учреждения общества с ограниченной ответственностью определяет статья 11 Закона, которая развивает нормы, установленные пунктом 1 ст.89 ГК РФ, и учитывает сложившуюся в процессе их реализации практику. В данной статье регулируется порядок создания общества с ограниченной ответственностью путем учреждения. Нормы статьи 11 Закона являются императивными, однако последовательность расположения норм данной статьи не полностью совпадает с последовательностью конкретных действий учредителей по созданию общества, о чем подробнее будет сказано ниже.
В соответствии с пунктом 1 ст.11 Закона учредители общества заключают учредительный договор и утверждают устав общества, являющиеся учредительными документами общества. Если общество учреждается одним лицом, то учредительным документом общества является только устав, утвержденный этим лицом. В случае увеличения числа участников общества до двух и более между ними должен быть заключен учредительный договор.
Таким образом, у общества с ограниченной ответственностью должны быть два учредительных документа - учредительный договор и устав (ст.89 ГК РФ и ст.11 Закона). Это отличает данный вид хозяйственных обществ от акционерных обществ, имеющих один учредительный документ - устав акционерного общества (ст.11 Федерального закона "Об акционерных обществах")*.
_______________
* См. подробнее: Комментарий к ссылка скрыта в новой редакции / Под ред. М.Ю. Тихомирова. - М.: Изд. Тихомирова М.Ю., 2007. (ga.ru).
ссылка скрыта предусмотрено лишь одно исключение из общего правила на случай, когда у общества с ограниченной ответственностью только один учредитель. Такое общество, учреждаемое одним лицом, имеет, как и акционерное общество, один учредительный документ - устав, но если в дальнейшем число его участников увеличится, между ними заключается учредительный договор, который наряду с уставом становится вторым учредительным документом общества с ограниченной ответственностью.
Содержание устава и учредительного договора общества с ограниченной ответственностью определяется правилами статьи 12 Закона, которые будут рассмотрены ниже.
Последовательность действий учредителей по созданию общества с ограниченной ответственностью в общем виде может быть определена так: а) подготовка проектов учредительного договора и устава общества, а также проектов решений по вопросам, указанным в пункте 1 ст.11 Закона; б) согласование разногласий и подготовка окончательной редакции этих документов; в) подготовка собрания учредителей по вопросам, связанным с принятием решений об избрании исполнительных органов общества, утверждении денежной оценки вкладов участников (при их внесении в неденежной форме), других необходимых решений, заключением учредительного договора и утверждением устава общества, а также определение даты, времени, места и формы проведения собрания; г) проведение собрания учредителей и принятие на нем решений по указанным вопросам с соблюдением требований пункта 1 ст.11 Закона, а также заключение учредительного договора и утверждение устава общества (по желанию учредителей учредительному договору может быть придана нотариальная форма); д) открытие счета в банке и внесение необходимой части вкладов в уставный капитал создаваемого общества в соответствии с учредительным договором, но не менее 50%; е) оплата государственной пошлины и представление учредительных и иных необходимых документов в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц.
Решения учредителей общества по вопросам, указанным в пункте 1 ст.11 Закона, могут быть оформлены письменно в качестве самостоятельных документов, являющихся приложением к протоколу собрания, или содержаться непосредственно в протоколе. В случае когда у общества один учредитель, он должен письменно оформить решение о создании общества и подписать его, а если такой учредитель является юридическим лицом - также удостоверить решение круглой печатью. При этом результаты указанных решений должны быть отражены и в учредительном договоре, в частности о составе органов общества, размерах долей участников и др. (ст.12 Закона).
В случае когда общество с ограниченной ответственностью учреждается одним лицом, в решении об учреждении общества достаточно отразить: а) факт учреждения общества с определенным фирменным наименованием и местом нахождения; б) факт утверждения устава общества; в) принципы образования органов управления общества, на основе которых подготовлены соответствующие разделы устава, и факт принятия учредителем на себя обязанностей единоличного исполнительного органа общества, если данное обстоятельство имеет место; г) размер уставного капитала, денежную оценку ценных бумаг, других вещей или имущественных либо иных прав, имеющих денежную оценку, либо денежную сумму, которые подлежат внесению учредителем в качестве вклада в уставный капитал создаваемого общества, и порядок оплаты уставного капитала. Поскольку при учреждении общества с ограниченной ответственностью одним лицом не заключается учредительный договор, целесообразно, чтобы решение о его учреждении, принимаемое единолично, содержало также права, обязанности и последовательность действий учредителя при создании общества.
Учредители общества избирают (назначают) исполнительные органы общества, а также в случае внесения в уставный капитал общества неденежных вкладов утверждают их денежную оценку (см. абзац третий п.1 ст.11 Закона). Здесь следует иметь в виду, что в соответствии с пунктом 17 совместного постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"* в качестве вклада в имущество хозяйственного общества могут вноситься имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Поэтому объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу для ЭВМ и т.п.) или "ноу-хау" таким вкладом быть не может. Однако в качестве вклада возможно признание права пользования таким объектом, передаваемое обществу в соответствии с лицензионным договором, зарегистрированным в порядке, предусмотренном законодательством.
__________________
* Вестник ВАС РФ. 1996. N 9.
Четвертый абзац п.1 ст.11 Закона устанавливает императивные правила принятия решений, связанных с учреждением общества. Решение об утверждении устава общества, а также решение об утверждении денежной оценки вносимых учредителями общества вкладов принимается учредителями единогласно. Иные решения принимаются учредителями общества в порядке, предусмотренном ссылка скрыта и учредительными документами общества.
^ Учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества (п.2 ст.11 Закона).
В данном пункте речь идет о том, что если учредители общества до его государственной регистрации заключили с третьими лицами гражданско-правовые договоры (купля-продажа, аренда помещений и оборудования, средств связи, транспорта и т.п.), то они отвечают по указанным обязательствам солидарно и не вправе рассчитывать на финансовое или иное участие в их расходах со стороны других лиц. Но если впоследствии общее собрание созданного общества признает целесообразными и необходимыми для его создания сделки, совершенные учредителями на свой риск, то это является основанием для возложения ответственности на созданное ими общество как юридическое лицо, выступающее в качестве самостоятельного участника гражданского оборота. Тогда общество с ограниченной ответственностью будет являться должником по сделкам, совершенным учредителями, перед их кредиторами. О понятии солидарной обязанности (ответственности) см. статьи 322-325 ГК РФ.
^ Особенности учреждения общества с участием иностранных инвесторов определяются федеральным законом. Понятие "федеральный закон", использованное в приведенном положении пункта 3 ст.11 Закона, следует толковать расширительно: оно охватывает как ссылка скрыта*, так и любые другие федеральные законы, которыми могут быть определены особенности учреждения общества с ограниченной ответственностью с участием иностранных инвесторов. При этом ссылка скрыта регламентирует, в частности, отношения, связанные с созданием и ликвидацией коммерческих организаций с иностранными инвестициями (ст.20), созданием и ликвидацией филиалов иностранных юридических лиц (ст.21, 22). Нормативное определение понятия "иностранный инвестор" установлено в статье 2 указанного Федерального закона.
________________
* СЗ РФ. 1999. N 28. Ст.3493; 2002. N 12. Ст.1093; N 30. Ст.3034; 2003. N 50. Ст.4855; 2005. N 30 (ч. II). Ст.3128; 2006. N 23. Ст.2382.
Однако нужно иметь в виду, что ссылка скрыта не распространяется на отношения, связанные с вложениями иностранного капитала в банки и иные кредитные организации, а также страховые организации, которые регулируются соответственно законодательством о банках и банковской деятельности и законодательством о страховании. В силу этого обстоятельства особенности учреждения обществ с ограниченной ответственностью с участием иностранных инвесторов определяются также другими федеральными законами, регулирующими, например, банковскую, страховую деятельность и некоторые другие специфические отношения.
Согласно ст.20 Закона "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" создание коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляется на условиях и в порядке, которые предусмотрены ссылка скрыта и другими федеральными законами, за изъятиями, которые могут быть установлены федеральными законами. При этом изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов могут быть установлены федеральными законами только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Изъятия стимулирующего характера в виде льгот для иностранных инвесторов могут быть установлены в интересах социально-экономического развития Российской Федерации.
Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в порядке, определяемом ссылка скрыта*. Помимо документов, представляемых при государственной регистрации любых создаваемых на территории Российской Федерации юридических лиц, при регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями в регистрирующий орган представляется выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя (ст.12 указанного Закона).
_____________________
* СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. I). Ст.3431; 2003. N 26. Ст.2565; N 50. Ст.4855; N 52 (ч. I). Ст.5037; 2004. N 45. Ст.4377; 2005. N 27. Ст.2722.