Расследование преступных нарушений авторских прав

Вид материала

Диссертация

Содержание Общая характеристика работы Объектом исследования Методологию исследования Практическая значимость результатов исследования. В третьем параграфе "Криминалистическая характеристика целей нарушений авторских прав" В четвертом параграфе Третья глава Во втором параграфе

Подобный материал:

• Защита авторских прав представляет собой совокупность мер, направленных на восстановление, 106.05kb.
• Правила рассмотрения и регистрации авторских договоров, 154.67kb.
• Статья 146. Нарушение авторских и смежных прав, 44.97kb.
• К вопросу о способах защиты авторских прав, 149.71kb.
• Правила рассмотрения и регистрации авторских договоров на объекты авторского права,, 144.05kb.
• Кукель Владислав Валентинович, кандидат юридических наук, ведущий юрисконсульт ООО, 54.15kb.
• Рекомендация совета таможенного сотрудничества о необходимости разработки более эффективных, 72kb.
• «Организация работы Отдела мвд россии по Зеленодольскому району по обеспечению охраны, 186.85kb.
• Дисциплин Курсовая работа по дисциплине "Гражданское и семейное право" " Международная, 411.32kb.
• Дисциплин Курсовая работа по дисциплине "Гражданское и семейное право" " Международная, 409.01kb.

Благодарим Вас за посещение http://Ndki.narod.ru

На правах рукописи

ХАМЕТОВ РУСТАМ БАТРХАНОВИЧ


РАССЛЕДОВАНИЕ ПРЕСТУПНЫХ НАРУШЕНИЙ АВТОРСКИХ ПРАВ


Специальность 12.00.09 - уголовный процесс; криминалистика; теория оперативно-розыскной деятельности

Автореферат

диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук


Саратов 1999

Диссертация выполнена на кафедре методологии криминалистики и технического обеспечения расследования преступлений Саратовской государственной академии права.


ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ

 

Актуальность темы диссертационного исследования. Одним из условий развития человеческой культуры и предпосылкой материального и морального стимулирования наиболее талантливой части человечества является авторское право. Современная культура и мировая экономическая система на сегодняшний день не мыслимы без сложных авторских правоотношений, возникающих в сфере оборота произведений литературы, искусства, науки и культуры.

Российская Федерация является участницей ряда международных конвенций, касающихся охраны авторских прав, и в связи с чем необходимость надлежащей защиты интеллектуальной собственности вытекает также из международных обязательств Российской Федерации. Не обеспечение должной, адекватной защиты интеллектуальной собственности и, в частности, объектов, охраняемых авторским правом, может привести к потере международного авторитета, а также к международным санкциям в отношении России.

Ежегодные потери правообладателей от незаконного использования произведений достигают 61 миллиарда долларов США в год. Убытки отечественных и зарубежных правообладателей в России из-за интеллектуального пиратства составили в 1997г. 1 млрд. долларов США. Этим, в частности, объясняется увеличивающийся интерес к защите интеллектуальной собственности со стороны ученых-юристов.

Изучение следственной и судебной практики показало, что правоохранительные органы до настоящего времени не уделяют должного внимания предупреждению, своевременному выявлению и расследованию фактов незаконного использования авторских прав.

Результатом явилась сложная обстановка на рынке интеллектуальной собственности. Это касается в первую очередь рынков программного обеспечения, аудиовизуальной продукции, книжной продукции, а также производства рекламы.

Необходимость современных криминалистических разработок, посвященных вопросам защиты авторских прав, диктуется не в последнюю очередь развитием информационных технологий. Создаются новые виды материальных носителей, на которых воспроизводятся произведения.

3

Развитие информационных, интерактивных систем делает доступным и более простым незаконное использование произведений, охраняемых авторским правом. Появляются новые формы преступных нарушений авторских прав. Поэтому для эффективной защиты интеллектуальной собственности и. в частности, авторских и смежных прав требуется разработка современных криминалистических методик, учитывающих уровень развития информационных технологий

Проблемы защиты авторских прав привлекали внимание ряда отечественных ученых-правоведов. Отдельные вопросы защиты авторских прав были рассмотрены в работах А.П. Сергеева, М.В.Гордона, Э.П. Гаврилова, В.И. Серебровского, Б.С. Антимонова, Е А. Флейшиц, И.В. Савельевой, Н.Л. Зильберштейна, М.И. Никитиной.

Однако указанные авторы рассматривали вопросы гражданско-правовой защиты авторских прав. Криминалистические аспекты расследования преступных нарушений авторских прав остались практически не исследованными.

Некоторые вопросы, относящиеся к тактике производства осмотра места происшествия при расследовании компьютерных преступлений, были предметом рассмотрения В.Б. Вехова, В.Н. Белова, Н.А. Селиванова.

Что же касается узкоспециальных криминалистических исследований вопросов расследования преступных нарушений авторских прав, то такие исследования в России только начинают проводиться. Комплексного, монографического исследования по данной теме до настоящего времени нет.

В этой связи возникла острая потребность обобщения всех теоретических и практических знаний и широкомасштабное исследование указанной проблемы, что предопределило выбор темы диссертационного исследования.

 

Цель диссертационного исследования - разработка на базе изучения и анализа теории и практики основных положений расследования уголовно наказуемых нарушений авторских прав.

Реализация целей исследования достигается посредством решения следующих задач: исследование основных элементов криминалистической характеристики уголовно наказуемых нарушений авторских прав;

4

разработка типовых тактических операций, осуществляемых в процессе расследования преступных нарушений авторских прав; изучение особенностей проведения следственных действий, осуществляемых в связи с расследованием преступных нарушений авторских прав; анализ причин и условий, способствующих интеллектуальному "пиратству" и выработка мер и рекомендаций по их устранению; формулирование и теоретическое обоснование предложений по совершенствованию авторского законодательства.

  Объектом исследования является преступная деятельность нарушителей авторских прав и криминалистические методы борьбы с подобными преступлениями.

 Предметом исследования стало содержание деятельности по раскрытию и расследованию интеллектуального "пиратства".

  Методологию исследования составляют диалектический материализм, общенаучные, частные и специальные криминалистические методы познания, в частности: наблюдение, сравнение, системно-структурный анализ, эксперимент и другие.

Теоретической базой диссертационного исследования явились работы ученых-правоведов по криминалистике, уголовному праву и процессу, авторскому праву: О.Я. Баева, Р.С. Белкина, А.Н. Васильева, И.А. Возгрина, Э.П. Гаврилова, И.Ф. Герасимова, Ф.В. Глазырина, Л.Я. Драпкина, ВА. Образцова, Д.П. Рассейкина, А.Р. Ратинова, Н.А. Селиванова, А.П. Сергеева, И.В. Савельевой, В.Г. Танасевича, Н.П. Яблокова и других.

Эмпирической основой диссертационных исследований стали результаты изучения автором более 70 уголовных дел о нарушениях авторских и смежных прав, рассмотренных судами Московской, Саратовской, Пензенской, Самарской областей; кроме этого были материалы 47 прекращенных уголовных дел, более 100 гражданских и арбитражных дел по нарушениям авторских и смежных прав за период с 1995г. по 1999г.

При подготовке диссертации использовался личный опыт работы в качестве адвоката и педагогической деятельности в Саратовской государственной академии права.

5


Научная новизна работы. Настоящее диссертационное исследование является первым комплексным исследованием вопросов расследования преступных нарушений авторских прав. В диссертации рассмотрены криминалистические и уголовно-процессуальные аспекты борьбы с интеллектуальным пиратством. Автором предложены собственные решения рассматриваемой проблемы.

Кроме этого, в диссертации сделана попытка уточнения некоторых общих теоретических вопросов, относящихся к науке криминалистике, и имеющих значение не столько для расследования преступных нарушений авторских прав, сколько для определения таких категорий криминалистики, как: место происшествия; содержание и структура элементов тактической операции. Общетеоретическими являются также рассмотренные вопросы о степени информированности участников тактических операций о деталях тактических операций.

В диссертации обосновываются и выдвигаются на защиту следующие научные положения, выводы и рекомендации:

- особенности криминалистической характеристики преступных нарушений авторских прав;

- уточнение содержания понятия "место происшествия";

- теоретические вопросы содержания понятия "тактическая операция";

- основные элементы, характеристика типичных тактических операций по делам о преступных нарушениях авторских прав: "Осмотр места происшествия", "Установление факта нарушения авторских прав": "Установление факта охраноспособности произведения и принадлежности авторских прав заявителю-потерпевшему";

- вопросы превенции незаконного использования произведений и рекомендации по организации корпоративной борьбы с нарушениями авторских прав.

 

Практическая значимость результатов исследования. Научные положения, выводы и практические рекомендации, содержащиеся в диссертации, призваны повысить эффективность борьбы с преступными нарушениями авторских прав.

Материалы диссертационного исследования могут быть использованы в ходе дальнейшей разработки вопросов борьбы с интеллектуаль-

6

ным "пиратством, для дальнейшего совершенствования уголовно-процессуального и авторского законодательства, разработке учебных пособий и программ, а также при подготовке студентов в юридических вузах и повышении квалификации практических работников.

 Апробация результатов исследования. Основные положения диссертации были опубликованы в девяти научных статьях, докладывались на научно-практических конференциях: в мае 1997 г., проводимой ГУК МВД РФ, ЭКЦ МВД РФ и Саратовским юридическим институтом МВД РФ; и в октябре 1998г., проводимой Правительством Саратовской области, СГАП и ПАГС.

Основные положения, выводы и практические рекомендации, содержащиеся в диссертации, неоднократно докладывались и обсуждались на заседаниях кафедры методологии криминалистики и технического обеспечения расследования преступлений СГАП.

По результатам исследования был подготовлен и направлен на рассмотрение депутатам Государственной Думы Федерального Собрания РФ проект федерального закона "О внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах".

 Структура и объем диссертации. Диссертация состоит из введения, четырех глав, заключения, библиографии и приложений.

Структура диссертации обусловлена комплексом вопросов, возникающих при расследовании преступных нарушений авторских прав, и необходимостью их правильного разрешения.

 Содержание работы. Во введении обоснована актуальность темы, цель и задачи исследования, его методологическая и эмпирические базы, сформулированы основные положения, выносимые на защиту, аргументированы научная новизна, теоретическая и практическая значимость работы, содержится информация об апробации результатов исследования.

 Первая глава "Криминалистическая характеристика преступных нарушений авторских прав" состоит из четырех параграфов.

 В первом параграфе "Общие вопросы криминалистической характеристики преступления" рассмотрены отдельные вопросы, связанные с содержанием понятия "криминалистическая характеристика преступле-

7

ния". Анализ различных точек зрения дал автору основание использовать в качестве понятийной категории определение криминалистической характеристики преступления, согласно которому криминалистическая характеристика отдельных видов преступлений - это совокупность обобщенных сведений о способах подготовки, совершения и сокрытия преступления, личности вероятного преступника, вероятных мотивах и целях преступления, личности вероятной жертвы преступления, об обстоятельствах совершения преступления (место, время, обстановка), предмете преступного посягательства, а также о закономерных взаимных связях между перечисленными элементами.

Для бланкетных составов преступлений криминалистическая характеристика дополнительно включает сведения об иных фактах, имеющих материально-правовое значение.

 

Во втором параграфе "Криминалистическая характеристика способов преступных нарушений авторских прав" содержится анализ и подробная характеристика способов преступных нарушений авторских и смежных прав.

В диссертации представлена характеристика основных способов преступных нарушений авторских прав. Нашли отражение способы присвоения авторства и способы нарушений имущественных прав авторов.

Анализ правоприменительной практики и действующего законодательства обусловил необходимость исследования ситуаций превышения прав на использование произведений, предусмотренных договором либо лицензией. Автор приходит к выводу, что указанный способ преступления возможен при наличии авторского договора, заключенного между правообладателем и преступником, либо лицензионного соглашения. Такое нарушение может иметь место в совокупности с любыми видами незаконного использования имущественных авторских правомочий.

Далее подробно рассматриваются способы преступления, характерные для отдельных имущественных авторских правомочий.

В работе тщательно исследуются возможные способы и разновидности нарушений имущественных авторских прав на воспроизведение, распространение, импорт, публичное исполнение, публичный показ, сообщение произведения для всеобщего сведения путем передачи в эфир

8

или по кабелю, перевод, переработку, прав на практическую реализацию дизайнерского, архитектурного, градостроительного и садово-паркового проекта.

 

В третьем параграфе "Криминалистическая характеристика целей нарушений авторских прав" содержится характеристика возможных целей нарушений авторских и смежных прав. Необходимость рассмотрения указанных вопросов вызвана тем, что российский законодатель в настоящее время специально выделяет целый ряд целей использования произведений В их числе коммерческие цели, цель извлечения прибыли, благотворительные цели, личные цели, исследовательские, учебные и некоторые другие цели.

В диссертации показано соотношение целей извлечения прибыли и коммерческих целей. Автор обосновывает положение о том, что понятие ''коммерческая цель'" является тождественным понятию "цель извлечения прибыли". "Коммерческие цели" при подобной трактовке будут рассматриваться в широком смысле, а понятие "коммерческий" будет равнозначно понятию "предпринимательский". Таким образом, "коммерческие цели" не будут ограничиваться только торговой деятельностью, но будут также включать и производственную деятельность, и оказание услуг. Автор исходит из того, что стимул деятельности заключается в получении дохода.

Иная трактовка, заключающаяся в буквальном толковании термина "коммерческий", согласно которой коммерческие цели рассматриваются в узком смысле и включают только торговые цели, подвергнута автором детальному и критическому рассмотрению и не поддерживается.

Указанная коллизия может быть официально разрешена актом официального толкования, который может исходить и от законодательного органа, и от Верховного Суда РФ, и от Высшего Арбитражного Суда РФ

Исследование позволило автору выявить возможность ''конкуренции целей" по делам о преступных нарушениях авторских прав. Это имеет место, когда в действиях нарушителя, с одной стороны, выступает общеполезная цель, а с другой, - цель извлечения прибыли. Общеполезная цель может являться главной целью основной деятельно-

9

сти нарушителя. А цель извлечения прибыли - вторичной, направленной на достижение главной.

 

Четвертый параграф "Криминалистическая характеристика личности преступника" посвящен рассмотрению отдельных, имеющих существенное значение для расследования преступных нарушений авторских прав, данных, относящихся к криминалистической характеристике личности преступника. Анализируются пол, социальный портрет, возраст, профессиональная деятельность нарушителей. Большинство нарушителей (75 %) составляли мужчины. Большая часть нарушителей имела "благополучный" социальный портрет. 97 % нарушителей имели положительные характеристики по месту жительства, работы или учебы, 78 % имели высшее или незаконченное высшее образование, 5 % преступников имели ученые степени, 94 % нарушителей не имели судимостей. Возраст правонарушителей колеблется в широких границах (14-50 лет). Более 60 % преступников имели возраст до 30 лет, 13 % нарушителей имели возраст от 40 до 53 лет, 16 % нарушителей имели возраст до 20 лет.

В работе показаны взаимные связи между отдельными видами нарушений и возрастом нарушителей. К нарушениям, совершаемым преимущественно взрослыми преступниками, относятся импорт экземпляров произведений и фонограмм в целях распространения; одновременная передача в эфир передачи организации эфирного вещания другой организацией; сообщение передачи организации эфирного вещания для всеобщего сведения по кабелю; трансляция передачи организации кабельного вещания в эфир; воспроизведение копий произведений, требующих больших трудовых и финансовых затрат. Проведенное исследование позволило сделать вывод о том; что несовершеннолетние в настоящее время наиболее склонны к нарушениям авторских и смежных прав, не требующих значительных материальных и трудовых затрат, а также не связанных с предпринимательской деятельностью. В большинстве случаев нарушения несовершеннолетними авторских и смежных прав связаны с образовательным процессом в учебных заведениях, а также направлены на удовлетворение своего досуга и досуга товарищей.

В работе выделены некоторые закономерности связанные с видом нарушений и местом работы интеллектуальных "пиратов" в случаях,

10

когда преступники нарушают авторские права при исполнении служебных обязанностей или заданий.

Учитывая, что количество лиц, участвующих в нарушениях авторских прав, может быть различным, автор условно разделяет преступные нарушения с точки зрения субъектов на две группы: совершаемые одним лицом и совершенные в соучастии.

Анализируя совершение преступлений группой лиц, диссертант акцентирует внимание на том. что отдельные нарушения авторских прав могут быть осуществлены только в соучастии, к ним относятся незаконное публичное исполнение любых произведений, созданных для группового исполнения (групповой цирковой или эстрадный номер, некоторые музыкальные произведения).

Исследуя с криминалистических позиций деятельность организованных преступных групп и ролевые функции их участников, автор делает вывод, что в большинстве случаев незаконного воспроизведения и распространения экземпляров произведений состав преступной группы можно разделить на следующие категории: организаторы, активные участники, второстепенные участники. Организаторы, как правило, заключают договоры на незаконное тиражирование экземпляров произведений, организуют доставку нелегальной продукции до места нахождения оптового продавца, руководят деятельностью по созданию коммерческих структур для прикрытия противозаконной деятельности, в ряде случаев сами возглавляют подобные коммерческие структуры. Активные участники привлекаются организаторами для управления этапами преступного технологического цикла. В отдельных случаях активные участники формально возглавляют коммерческие структуры, созданные для прикрытия противозаконной деятельности. Второстепенные участники выполняют разовые малозначительные задания активных участников и руководителей преступных групп.

 

Вторая глава - "Установление важнейших обстоятельств дела" - включает в себя четыре параграфа.

 В первом параграфе рассматривается содержание понятия "тактическая операция" и ее стадий. Принимая в качестве отправной схему, предложенную В.А. Образцовым, автором предпринята попытка

11

уточнения содержания стадии реализации тактической операции. Проведенный анализ позволил сделать вывод о том, что тактическая операция состоит из трех стадий (стадия подготовки, реализации и заключительная стадия), причем стадия реализации тактической операции содержит только два этапа, - первоначальный и промежуточный, а итоги тактической операции подводятся на последней заключительной стадии. Это позволило автору по признаку наличия, либо отсутствия последующего этапа стадии реализации тактической операции дифференцировать их на простые тактические операции и сложные тактические операции. К сложным отнесены такие тактические операции, у которых стадия реализации операции состоит из двух этапов - первоначального и последующего. Смысл последующего этапа стадии реализации тактической операции состоит в проведении дополнительных мероприятий в соответствии со скорректированным планом операции, что имеет место в двух случаях. Во-первых, когда действия участников тактической операции, предусмотренные первоначальным планом, не принесли нужных результатов или оказались по различным причинам не реализованными. Во-вторых, когда план тактической операции специально предусматривает несколько этапов реализации операции, специфика которых обусловлена результатами, полученными на предыдущих этапах.

Так как тактическая операция предполагает участие в ней ряда лиц, в заключительной части рассматриваются вопросы разграничения компетенции и степени информированности участников тактических операций о деталях тактических операций

 

Второй параграф называется "Тактическая операция "Следственный осмотр" по делам о преступных нарушениях авторских прав". Возможность выделения тактической операции "Следственный осмогр" обусловлена местом следственных осмотров в системе следственных действий, их значимостью в собирании информации об обстоятельствах преступления и необходимостью комплексного решения задач начального этапа расследования в условиях дефицита времени.

Поскольку центральным элементом указанной тактической операции является осмотр места происшествия, особое внимание уделено рассмотрению теоретических и практических вопросов его проведения.

12

С учетом дискуссионности вопроса, связанною с понятием "Место происшествия", и специфическим его преломлением применительно к преступным нарушениям авторских прав, в диссертации анализируется понятие "Место происшествия", которое может формироваться с учетом различных факторов, связанных с совершением преступления: местом преступной активности нарушителя, местом наступления вредных последствий содеянного, местом обнаружения преступных последствий содеянного.

Пространственная связь указанных элементов, обусловленная сочетанием объективных и субъективных обстоятельств совершения преступлений, может создавать различные комбинации, определяющие места происшествия. На этом основании в работе выделены пять вариантов мест происшествий:

1. место преступной активности нарушителя, место наступления вредных последствий содеянного, место обнаружения преступных последствий содеянного не совпадают друг с другом;

2. место преступной активности совпадает с местом наступления вредных последствий, в то время как место обнаружения преступных последствий расположено обособленно;

3. место преступной активности совпадает с местом обнаружения преступных последствий, а место наступления вредных последствий не совпадает с первыми;

4. место преступной активности не совпадает с местом наступления вредных последствий преступления, совпадающим с местом обнаружения преступных последствий;

5 место преступной активности нарушителя, место наступления вредных последствий содеянного, место обнаружения преступных последствий содеянного совпадают друг с другом.

При совершении незаконного воспроизведения, распространения и импорта произведений местом происшествия могут выступать места производства, хранения (нахождения) и распространения незаконных экземпляров произведений. В случаях незаконного импорта экземпляров произведений, когда незаконный импорт сопряжен с контрабандой, ме-

13

стом происшествия может быть признано транспортное средство, в котором скрытно провозились нелегальные экземпляры произведений.

Изучение практики борьбы с нарушениями авторских прав позволило определить закономерности использования тактической операции "Следственный осмотр", которую целесообразно разрабатывать и реализовывать при расследовании преступлений, связанных с незаконным воспроизведением, импортом и распространением экземпляров произведений и фонограмм; преступлений, связанных с незаконным воспроизведением в память ЭВМ программ для ЭВМ и баз данных; преступлений, связанных с незаконной передачей в эфир или по кабелю для всеобщего сведения произведений и объектов смежных прав.

Познавательные возможности следственных осмотров дали основание автору прийти к выводу, что их информационными задачами являются:

- установление факта нарушения авторских прав (использование авторских прав, не переданных по договору; превышение размера использования произведения; нецелевое использование произведения; превышение продолжительности использования произведения);

- сбор сведений о размерах доходов, полученных нарушителями от незаконного использования произведений;

- сбор сведений, позволяющих выяснить цели незаконного использования произведений и объектов смежных прав.

Положения УПК, регламентирующие следственный осмотр, нуждаются в совершенствовании. Учитывая возникающую в ряде случаев по различным причинам необходимость одновременного осмотра различных частей мест происшествия, целесообразно предусмотреть в законе возможность проведения осмотров мест происшествия одновременно несколькими следователями. В связи с этим предложением возникает вопрос о порядке составления протокола следственного осмотра, и в частности, - должны ли объединяться данные, установленные разными следователями в один процессуальный документ, либо следователи должны составлять самостоятельные протоколы. Урегулированию подлежит также вопрос о том, кто должен принимать решение о проведении осмотра места происшествия несколькими следователями. Его решение

14

зависит от того, расследуется ли дело следователем единолично или группой следователей.

 

Третий параграф посвящен рассмотрению тактической операции "Доказывание факта нарушения авторских прав". Целесообразность выделения и разработки указанной тактической операции определяется двумя факторами. Во-первых, необходимостью быстрого установления всей цепочки нарушителей. Во-вторых, несовершенством авторского законодательства России, позволяющим в отдельных случаях нарушителям легализовывать противозаконную деятельность.

Сфера применения тактической операции "Доказывание фактов нарушений авторских прав" распространяется на преступления, связанные с незаконным массовым тиражированием, импортом и распространением экземпляров произведений, а также на случаи незаконного использования программ для ЭВМ и баз данных. Рассматриваемая тактическая операция направлена на установление бездоговорного нарушения авторских прав. В случаях незаконного превышения договорного объема использования произведений, нет необходимости в разработке тактической операции.

Необходимыми условиями успешной работы правоохранительных органов по выявлению и пресечению незаконного использования произведений являются, по мнению автора, наличие информации о произведении, незаконное распространение которого следует пресекать; сведений о характерных признаках нелегальных экземпляров произведений, и знание способов незаконного использования конкретных произведений; информации о правообладателе; заявления правообладателя, содержащего волеизъявление о привлечении нарушителей к уголовной ответственности.

Кроме этого, в случаях, когда незаконное использование произведений связано с нелегальным воспроизведением экземпляров произведений, в распоряжении правоохранительных органов должна быть информация о признаках легальных экземпляров произведений и фонограмм. Указанная информация должна содержать исчерпывающие сведения о признаках комплектности законных экземпляров произведений

15

и фонограмм; признаках упаковки; признаках материального носителя; признаках сопутствующих материалов (лицензий и буклетов).

Учитывая важность для установления правообладателя конкретного произведения, в работе приводится необходимый перечень сведений о правообладателе.

Как показало изучение правоприменительной практики, имеется существенная специфика выявления преступлений, обусловленная активной ролью в этом правообладателей.

Процесс выявления признаков преступных нарушений авторских и смежных прав условно можно разделить на четыре этапа: инициатива правообладателя; ориентация правоохранительных органов на выявление нарушений; обнаружение первоначальной информации о предполагаемых нарушениях авторских или смежных прав; сообщение информации лицам, уполномоченным проводить проверку полученной информации и принимать процессуальные решения.

Инициатива правообладателя в пресечении незаконного использования авторских прав может заключаться в подаче заявления о совершенном преступлении, предоставлении ориентирующих сведений правоохранительным органам и активной помощи в раскрытии преступлений.

Выявление фактов бездоговорного использования произведений на начальном этапе расследования из тактических соображений целесообразно осуществлять негласно, путем направления соответствующих поручений оперативным органам. Правоохранительные органы и правообладатели могут получить первичную информацию о нарушениях авторских и смежных прав из двух источников. Во-первых, при непосредственном обнаружении признаков незаконного использования произведений. Во-вторых, такая информация может поступать от граждан и организаций.

Весь процесс выявления признаков преступлений условно может быть разделен на активное выявление признаков нарушений и пассивное выявление. Активное выявление выражается в целенаправленной деятельности, включающей

16

- наблюдение за местами возможного распространения произведений (рынки, магазины, пункты проката экземпляров произведений, отделения связи);

- наблюдение в местах открытых для свободного посещения, для выявления фактов незаконного публичного исполнения, показа охраняемых произведений;

- контроль и документирование информации в компьютерных сетях в частности: Internet, FidoNet, BBS - станций;

- анализ сообщений печати на предмет нарушений авторских прав (незаконное воспроизведение, распространение и переделка произведений) со стороны периодических печатных изданий;

- контроль и документирование передач организаций эфирного и кабельного вещания;

- анализ рекламных сообщений на предмет выявления нарушений авторских прав рекламопроизводителями и рекламораспространителями, и анализ содержания рекламных сообщений, касающихся возможных нарушений со стороны рекламодателей.

Пассивное выявление информации о незаконном использовании произведений либо объектов смежных прав заключается в создании условий для самообнаружения нарушителей. Меры пассивного выявления информации могут включать

- создание "технических ловушек" для нарушителей (для выявления компьютерных пиратов могут использоваться WWW-серверы, и BBS-станции, отслеживающие пользователей);

- публикации объявлений в прессе об оптовой продаже-покупке упаковки для аудиовизуальных произведений, видео- и аудиокассет с записью произведений по демпинговым ценам.

Изучение правоприменительной практики показало, что правообладатели могут организовать процесс получения информации о признаках нарушений авторских прав от граждан и организаций. Источниками подобной информации являются пресса, государственные, коммерческие и некоммерческие организации, а также граждане.

Мотивами предоставления доброжелателями информации о нарушениях авторских прав могут быть выполнение уставной деятельности и

17

правоохранительных функций, чувство долга, желание устранить конкурента.

Вторым этапом тактической операции "Доказывание фактов нарушений авторских прав" является проверка наличия законных оснований на использование произведений без разрешения правообладателя. Такими основаниями являются в случаях некоммерческого неразрешенного использования экземпляров произведений наличие условий, предусмотренных ст ст. 18-26 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах"; в случаях коммерческого (в целях извлечения прибыли) бездоговорного использования произведений наличие и законность лицензии на использование произведений, выданной организацией, управляющей имущественными правами авторов на коллективной основе.

Проверка наличия у пользователя лицензии, выданной организацией, управляющей имущественными правами на коллективной основе, может быть осуществлена путем следующей тактической комбинации.

Прежде всего посредством запросов в региональное министерство (управление) юстиции выявляются действующие в регионе организации, управляющие имущественными правами авторов на коллективной основе.

При наличии таких организаций, истребуются официальные сведения, о лицензиях на использование произведений, выданных пользователям, расположенным на территории региона. Информация должна содержать сведения о лицах, которым выданы лицензии, и об основных условиях, предусмотренных лицензиями. Кроме этого важно получить сведения о размерах уплаченных платежей (с расшифровкой) по выданным лицензиям пользователями и их отчеты.

Следующим средством получения необходимой информации является документальная ревизия предприятия, основной целью которой будет являться расшифровка нематериальных активов предприятия и документальная фиксация отсутствия лицензий, выданных организациями, управляющими имущественными правами на коллективной основе.

В случае, если ревизия выявит отсутствие у нарушителя подобной лицензии, то по ее результатам следует допросить руководство предприятия-нарушителя. Параллельно с этим проводится комплекс мероприя-

18

тий, включающих следственные осмотры, в том числе осмотр мест происшествия, обыски, выемки и другие мероприятия, обусловленные конкретной следственной ситуацией.

Заключительным этапом тактической операции "Установление фактов нарушений авторских прав" является установление преступных связей нарушителей, которые могут доказываться путем следственных действий и оперативно-розыскных мероприятий (особенно таких, как наблюдение, прослушивание телефонных переговоров и снятие информации с технических каналов связи, контролируемая поставка).

  В четвертом параграфе диссертантом рассматривается тактическая операция "Установление факта охраноспособности произведения и принадлежности авторских прав заявителю-потерпевшему". Целесообразность выделения этой тактической операции обусловлена сложностью установления фактов охраноспособности произведения и принадлежности авторских прав заявителям, которая объясняется необходимостью установления большого количества промежуточных фактов и разнообразием источников доказательственной информации.

Смысл указанной тактической операции сводится к выяснению двух важных вопросов. Во-первых, попадают ли под охрану российских законов произведения, которые используются без разрешения правообладателя (за исключением случаев присвоения авторства). Во-вторых, принадлежат ли заявителю права на произведения.

  Третья глава "Особенности следственных действий по делам о нарушениях авторских прав" состоит из трех параграфов

 В первом параграфе рассмотрены особенности такого следственного действия как допрос по делам о нарушениях авторских прав. В нем содержится информация о предмете допроса потерпевших, свидетелей и обвиняемых.

С учетом специфики дел о преступных нарушениях авторских прав круг свидетелей дифференцирован в зависимости от юридических фактов, которые могут быть установлены в ходе их допроса. Свидетели могут быть сгруппированы следующим образом:

- лица, которые располагают сведениями о произведениях либо объектах смежных прав;

19

- лица, которые располагают информацией о владельцах авторских прав или смежных прав на конкретное произведение,

- лица, которые обладают сведениями о нарушениях авторских или смежных прав преступниками.

Применительно к свидетелям, которые являются работниками нарушителей, то условно их можно разделить на следующие группы, руководящий персонал, технические специалисты, вспомогательный персонал.

При избрании тактики допроса следует учитывать, что процессуальный статус руководящего персонала и технических специалистов организации нарушителя по мере сбора информации о деталях преступной деятельности может быть изменен: лица, которые на первоначальном этапе расследования преступления, фигурировали как свидетели, могут стать обвиняемыми.

 

Во втором параграфе автором рассматриваются вопросы использования специальных познаний в форме судебной экспертизы по делам о нарушениях авторских прав.

С помощью разнообразных экспертиз могут быть прямо или косвенно установлены фактические данные, способствующие доказыванию: принадлежности авторских или смежных прав потерпевшему; фактов нарушения авторских или смежных прав; характера и размера ущерба, причиненного правообладателю.

Анализируя правоприменительную практику, диссертант выявил негативное явление, связанное с назначением экспертиз, на разрешение которых ставятся правовые вопросы.

Наиболее часто такими вопросами являются:

Достаточна ли правовая аргументация, используемая потерпевшим для обоснования факта причинения ущерба путем незаконного использования их авторских и смежных прав?

Доказана ли принадлежность авторских прав потерпевшему?

Обоснованно ли определен размер ущерба, причиненного незаконным использованием фонограмм и обязательных компонентов их художественного оформления?

20

Автор усматривает причины указанного явления, во-первых, в сложности надлежащего установления факта принадлежности авторских прав потерпевшему и факта охраноспособности произведения и объектов смежных прав; и, во-вторых, в недостаточном знании возможностей и предмета экспертиз

Учитывая, что по делам о нарушениях авторских прав назначается большое количество экспертиз, в работе подвергнут специальному рассмотрению важный для практики вопрос о последовательности назначения экспертиз Проблема заключается в том, что при производстве экспертиз могут быть использованы три основных метода исследования: полностью разрушающие объекты исследования, частично разрушающие и, наконец, неразрушающие методы исследования. Неправильно избранная последовательность назначения экспертиз может привести к утрате объектов. Следует также иметь в виду, что в ряде случаев последующая экспертиза может быть проведена лишь при наличии результатов предыдущей экспертизы. Поэтому автор обосновывает положение о том что, когда по делу назначается несколько различных экспертиз, имеющих один объект исследования, следует соблюдать два основных положения. Во-первых, сначала назначается экспертиза, при производстве которой применяются неразрушающие методы исследования, затем частично разрушающие и последней проводится экспертиза, использующая полностью разрушающие методы. Во-вторых, с учетом предыдущего положения вначале назначаются экспертизы, заключения, по которым могут иметь значение для исследований, проводимых по другим видам экспертиз.

Что касается экспертиз, имеющих различные объекты исследования, то такие экспертизы должны проводиться параллельно, одновременно. Это вытекает из необходимости экономии времени, предусмотренного законодательством для расследования преступлений.

 

Четвертая глава - "Корпоративная борьба с нарушениями авторских прав" и содержит два параграфа.

По мнению автора, возможность анализа в рамках диссертационной работы вопросов корпоративной борьбы с интеллектуальным "пиратством" обусловлена тем, что одним из интенсивно развивающих-

21

ся направлений криминалистики является использование выработанных наукой и практикой средств и приемов расследования преступлений, предназначенных изначально для нужд следователей, прокурорами, адвокатами и другими участниками уголовного процесса.

Предтечей такого мнения явились работы Л.Е. Ароцкера, В.М. Бозрова, Н.Я. Якубовича, К.С. Егорова, О.Я. Баева и М.О. Баева, Т.В. Варфаломеевой, В.В. Титаренко, А. Чуркина, Ю.И. Стецовского, В.Г. Тихини.

 

В первом параграфе "Создание предпосылок для борьбы с нарушениями авторских прав" автор проводит четкое разграничение, во-первых, организационных и материально-технических, и, во-вторых, юридических предпосылок. В параграфе диссертант исследует содержание предпосылок и допустимые методы и рекомендации по созданию указанных предпосылок.

На основе лравоприменительной практики, автор приходит к выводу о том, что процесс борьбы с нарушителями требует наличия двух групп предпосылок. Во-первых, организационных и материально-технических, и, во-вторых, юридических предпосылок.

Организационные и материально-технические предпосылки предполагают наличие специальной структуры, в функции которой входит осуществление всех программных мер по защите интеллектуальной собственности, наличие технической защиты произведений от незаконного использования, тесные контакты службы безопасности с правоохранительными органами и с аналогичными службами других правообладателей.

Рассматривая юридические предпосылки, диссертант к ним относит четыре основных предпосылки корпоративных мер по защите интеллектуальной собственности: наличие оформленных надлежащим образом исключительных прав на произведения и (или) объекты смежных прав либо полномочий на защиту авторских прав; нейтрализацию организаций, управляющих имущественными правами на коллективной основе; договорные ограничения пользователей; регистрацию товарных знаков и патентов на оригинальную паковку произведений.

22

Во втором параграфе "Превенция нарушений авторских прав" автор представил подробный анализ социальных и ситуативных мер предупреждения преступных нарушений авторских прав.

 

В заключении подводятся итоги исследования и делаются общие, выводы, отражающие проделанную работу.

Подобная структура диссертации позволила исследовать отдельные проблемы расследования преступных нарушений авторских прав, предложить собственное видение проблемы и представить отдельные рекомендации и предложения по решению задач борьбы с преступными нарушениями авторских и смежных прав.

Основные положения диссертации опубликованы и депонированы в следующих работах автора:

Корпоративная борьба с нарушениями авторских и смежных прав ("Хозяйство и право", 1998, № 4 - 0,6 печ. л.);

Предмет доказывания по делам о нарушениях авторских прав ("Хозяйство и право", 1997, №9-10 - 0,8 печ. л.);

Нарушения авторских прав библиотеками и архивами ("Российская юстиция", 1998. №6 -0,5 печ. л.);

Предмет авторского договора ("Интеллектуальная собственность, 1997, №3-4-0,6 печ. л.);

Экспертизы по делам о нарушениях авторских прав и смежных прав ("Интеллектуальная собственность, 1997, №7-8 - 0,6 печ. л.); Лазейки в законах поощряют интеллектуальное пиратство ("Интеллектуальная собственность", 1997, №11-12 - 0,5 печ. л.); Предъявление исков в защиту авторских прав ("Интеллектуальная собственность", 1998, №5-6 - 0,5 печ. л.);

Законодательные проблемы защиты авторских прав (тезисы доклада на международной научной конференции "Права человека: пути их реализации"). Саратов, 1999 - 0,3 печ. л.;

Реализация смежных прав исполнителей в "шоу-бизнесе" ("Российская юстиция", 1999, №4 - 0,5 печ. л.).

23