Учебное пособие Москва, 2008 удк 34 ббк 66. 0

Вид материала

Подобный материал:

1 ... 37 38 39 40 41 42 43 44 ... 63

Глава 17. Реализация права

327

принимается множество противоречивых и не согласованных друг с другом актов. Ведь

юридический конфликт – это «активное противостояние сторон, вызванное полярностью

их интересов или разным отношением к ценностям и нормам общественной жизни»1.

Ученые-правоведы обращают внимание на то, что принимаемые Государственной

Думой законы проходят трудный путь, главным препятствием на котором является

двойное вето. Такого порядка давно уже нет в практике стран Запада. Законы стопорятся

по самым разным причинам – юридическим, политическим, финансовым, процедурным,

престижным и другим, а чаще всего в силу несовпадения позиций относительно сути

предлагаемого закона.

Но существует и третье вето (предварительное) – это когда Правительство в сво-

ем заключении накладывает табу на тот или иной проект закона из-за отсутствия

средств для его реализации. А поскольку практически любой закон требует определен-

ных затрат для своего осуществления, то при желании исполнительная власть всегда

может остановить любой неугодный закон. Однако главное – это все же коллизии между

законами и указами.

Экс-председатель Государственной Думы Г.Н. Селезнев в своей книге «Вся власть –

закону» (М., 2002) пишет о негодной практике подмены законов указами, о параллелизме

между этими актами, подчеркивает, что «россиянам, в том числе высокопоставленным, не-

обходимо пересмотреть свое отношение к закону и преодолеть правовой нигилизм» (С. 53).

Действительно___________, власть закона должна быть превыше всего.

Законы, как известно, вправе отклонить не только Президент, но и Совет Федера-

ции. В спорных случаях, как правило, создаются согласительные комиссии, призванные

сглаживать противоречия и находить компромисс. Это в принципе нормальный путь

разрешения коллизий, но он превращается в систему. Б.Н. Ельцин отклонял законы свы-

ше 50 раз, а некоторые из них, вопреки Конституции, возвращал в Государственную Ду-

му без рассмотрения, по поводу чего законодатели обращались даже в Конституционный

Суд. Суд такую практику признал вполне приемлемой. Это вновь вызвало коллизии по

регулированию порядка принятия законодательных актов.

Согласно Конституции Российской Федерации, указы являются подзаконными ак-

тами. Однако на практике, как уже отмечалось, они все чаще возвышаются над законом.

И требуется величайшая осторожность, чтобы это «опережающее указотворчество» не

нарушало прав граждан, не вносило сумятицу в нормальный правосозидательный про-

цесс, не дестабилизировало общую правовую ситуацию. «Бодание» законов и указов осо-

бенно заметно по социальным вопросам – зарплате, пенсиям, пособиям, компенсациям и

другим выплатам.

Глубинная коллизия состоит уже в том, что бывший Президент в России фактиче-

ски «законодательствовал», хотя юридически такой прерогативой не располагал. Он из-

давал акты, являющиеся по своей природе законами, и принимались они нередко по тем

позициям, которые относились к компетенции Государственной Думы. Законодательный

орган становился как бы излишним.

Конечно, законодатель очень часто запаздывают с принятием тех или иных зако-

нов, в то время как обстоятельства требуют оперативного реагирования. Поэтому вопрос

этот в действительности непростой. Тем не менее, в целом указанную практику оправ-

дать нельзя. Недостаточная мобильность – свойство всех парламентов, однако это не дает

оснований для подмены их традиционных функций.

К тому же многие основополагающие (базовые) законопроекты, особенно эконо-

мического характера, разрабатываются не самой Думой, а Правительством, и от него в

1 Кудрявцев В.Н. Международное частное право. – С. 47–50.

Общая теория права

328

конечном счете зависит своевременность их принятия. Но при всех сложностях и трудно-

стях Думой за все время своего существования принято свыше 3 тысяч законов.

Но юридическая война идет не только между законами и указами, но и между

актами, издаваемыми повсеместно всей президентской вертикалью, и актами, исходя-

щими от представительных органов власти. Серьезные трения и конфликты связаны

также с определением статуса и компетенции различных должностных лиц (коллизии

полномочий), немотивированными смещениями и перемещениями ключевых фигур в

управленческом аппарате. Многие руководители узнают о своем снятии с занимаемых

постов из печати.

Примером противоречий статусов и полномочий может служить деятельность

президентской администрации и ее подразделений. Данная структура была создана са-

мим Президентом и действует она на основании подписанного им же Положения. Зако-

нодательной основы не имеет. В печати, литературе, депутатском корпусе не раз обра-

щалось внимание на то, что администрация главы государства из сугубо вспомогатель-

ной службы, какой она должна быть по логике вещей, на деле превратилась в некий над-

правительственный орган с властными полномочиями.

Фактически она взяла на себя значительную часть функций Президента и стала

играть самостоятельную роль. Государственная Дума по этому поводу вынуждена была

обратиться в Конституционный Суд.

Определенные противоречия возникают и в связи с различными концепциями

правопонимания, которые имеют место в современной российской юридической науке.

Эти коллизии носят не только теоретический, но и практический характер, непосредст-

венно отражаются на состоянии законности и правопорядка в стране, эффективности

механизма правового регулирования. Б.С. Эбзеев – судья Конституционного Суда РФ –

отмечает, что, «с одной стороны, в судебной и иной правоприменительной практике ши-

рокое признание получил некритичный позитивизм, поддерживаемый и многими юри-

стами-теоретиками; с другой – предпринимаются активные усилия по преодолению по-

зитивизма с позиции «общих принципов» и ценностей естественно-правовой доктрины.

И в этом, и в другом случаях доминирует ценносто-иерархический подход, который не-

избежно отличается однородностью и способен оправдать произвол и беззаконие под

предлогом соблюдения законности и законов. В действительности он является формой

своеволия или отказа от законности под флагом борьбы за естественные права»1.

Другие ученые также обращают внимание на то, что в последние годы «коллизия

правопонимания» стала трансформироваться в коллизию правосознания общества, в

правовые установки и действия граждан, должностных лиц, политических деятелей.

«Неписаное право», надзаконные «демократические ценности», «общие принципы» от-

крывают широкий простор для свободного усмотрения, как властей, так и всех иных уча-

стников общественных отношений, субъектов рынка, криминальных элементов, полити-

ческих элит и т.д.»2. Это значит, что теоретические коллизии не менее опасны, чем прак-

тические, ибо правоприменение прямо и непосредственно зависит от правопонимания.

Современное правовое развитие в мире объективно обусловило формирование

коллизионного права. Десятилетия и столетия юридические противоречия разрешались

в рамках традиционных отраслей права. Их инструментарий был нацелен на своеобраз-

ное «правовое ожидание» происходящих нарушений законности. Накопление и развитие

коллизий, их обострение и перерастание в острые юридические конфликты не удавалось

перевести в русло механизма их легального преодоления. Ныне на рубеже XXI века речь

идет об управляемом процессе предотвращения и устранения юридических коллизий.

1 Эбзеев Б.С. Научные труды. – С. 83–83.

2 На аналогичных позициях стоят также В.Н. Кудрявцев, Ю.А. Тихомиров, Н.И. Матузов и др.

Глава 17. Реализация права

329

Увеличение объема правового регулирования и нормативно-правового массива, по-

явление и деятельность множества субъектов права также ведут к расширению «поля»

юридических коллизий. Потребность в нормах, действующих по «отклонениям», в проце-

дурах регулирования коллизионных ситуаций, в специальном анализе т.н. спорных право-

отношений становятся все более насущными. Этим и объясняются мотивы выделения ав-

тором суперотрасли коллизионного права.

Новой комплексной отрасли права еще предстоит пройти период формирования

и самоорганизации, структуризации. Но уже сейчас очевидны ее главные перспективные

подотрасли и институты, создающие комплексный правовой режим предотвращения и

устранения юридических коллизий. Традиционные отрасли права получают мощную

основу для регулирования коллизий. В коллизионном праве органично сближаются и

развиваются нормы национального и международного права. Их согласованное приме-

нение объяснимо появлением своего рода общего предмета регулирования, фокусирую-

щего наиболее значимые социальные интересы.

Надо учитывать и динамику общественных отношений в XXI веке. Дело не только

в том, что конец XX века оставляет большое конфликтное наследство, с которым никак не

удается расстаться. Можно предвидеть общие коллизионные тенденции правового раз-

вития в национальном, региональном и мировом масштабах, неизбежно порождающие

коллизионные процессы и конфликтные ситуации. Во внутригосударственной сфере бу-

дут возникать юридические противоречия в рамках правовой системы. Особенно это ка-

сается соотношения конституции и закона, закона и подзаконных актов. Для России ак-

туальны строгие рамки федерального коллизионного права. Конфликты будут возни-

кать и в механизме публичности власти. Различия ___________в правопонимании и правосознании

разных слоев населения и групп еще долго будут сказываться отрицательным образом.

В международной сфере неизбежны коллизии между государствами, между го-

сударствами и наднациональными структурами и международными организациями.

Влияние и давление иностранного права может обострять отношения в процессе срав-

нительного правоведения – применительно к отраслям и нормам национальных зако-

нодательств.

Следует иметь в виду и корни тех противоречий, которые трудно искоренить из-

за их объективности. Экономические кризисы, политические взрывы, государственные

перевороты, экологические и техногенные катастрофы еще долго будут тревожить чело-

вечество. И их нужно предвидеть, не допускать и смягчать жесткие проявления с помо-

щью правовых механизмов.

Поэтому в самом коллизионном праве должны происходить такие внутренние

процессы, которые будут сдерживать появление и обострение коллизий и конфликтов.

Обеспечение верховенства конституции и закона, соблюдение юридических приорите-

тов, неотвратимость ответственности за нарушения законности, широкое использова-

ние процедур достижения договоренности и социального согласия, формирование вы-

сокой правовой культуры – таковы главные ориентиры и регуляторы в коллизионном

праве будущего.

Развитие коллизионного права предполагает высокий уровень юридической ква-

лификации депутатов, государственных деятелей, политических лидеров, служащих гос-

органов, работников хозяйствующих структур. Нормы и процедуры нужно оживлять и

одухотворять законными интересами и действиями по предотвращению и преодолению

юридических коллизий. Тогда будущее России и мира будет более надежным.

Общая теория права

330

Практические задания

Вопросы для обсуждения

1. Понятие и общая характеристика реализации права. Классификация форм реализа-

ции права.

2. Понятие, признаки, виды и стадии правоприменения.

3. Понятие акта применения права и его особенности. Виды и форма правопримени-

тельных актов.

4. Понятие, причины и виды пробелов в праве.

5. Деятельность по установлению пробелов.

– устранение и преодоление пробелов;

– способы преодоления пробелов.

6. Юридические коллизии: понятие и причины возникновения.

7. Виды юридических коллизий.

8. Способы устранения и преодоления коллизий.

– коллизионные нормы; особенности структуры коллизионных норм; коллизионное

право;

– порядок разрешения отдельных видов коллизий;

– разрешение коллизий при их совпадении.

Контрольные вопросы

1. Что такое реализация норм права?

2. Какие виды реализуемых правовых норм соответствуют каждой форме правореали-

зации?

3. Каков характер правореализаций действий в рамках каждой формы реализации права?

4. Перечислите основные признаки применения права.

5. Назовите и опишите стадии правоприменительной деятельности.

6. В чем разница между позитивным и юрисдикционным правоприменением?

7. Что общего и в чем отличие между нормативными и индивидуальными правовыми

актами?

8. Что понимается под пробелом в праве?

9. Какие существуют виды пробелов в праве?

10. В чем разница между устранением и преодолением пробелов в праве?

11. Какие существуют способы преодоления пробелов в праве?

12. В чем разница между аналогией закона и аналогией права?

13. Каким способом устраняются пробелы в праве?

14. Что понимается под юридической коллизией?

15. Назовите виды юридических коллизий.

16. В чем разница между устранением и преодолением коллизий?

17. Каким способом устраняются коллизии?

18. Назовите правоположения, используемые для преодоления юридических коллизий.

19. Каков порядок разрешения коллизий при их совпадении?

Задание для самостоятельной работы

1. Письменно привести не менее трех примеров конкретных жизненных ситуаций, в

которых может возникнуть необходимость применения норм права, и, опираясь на

нормы соответствующего законодательства, указать круг фактических обстоятельств,

Глава 17. Реализация права

331

которые необходимо будет установить на первой стадии правоприменительной дея-

тельности в каждой из этих ситуаций.

2. Письменно объясните, как вы понимаете выражение Петра I: «Всуе законы писати,

когда их не исполняти»?

3. Письменно ответьте на вопрос: какой метод, на ваш взгляд, убеждение или принуж-

дение, является наиболее существенным в процессе реализации права?

4. Внести в Словарь следующие юридические термины: Реализация права. Использова-

ние. Исполнение. Соблюдение. Применение. Позитивное правоприменение. Юрис-

дикционное правоприменение Юридическая квалификация. «Высшая критика».

«Низшая критика». Акт применения права.

5. Внести в Словарь следующие юридические термины: Пробел в праве. Первоначаль-

ная пробельность. Последующая пробельность. Действительная пробельность. Мни-

мая проблемность. Аналогия закона. Аналогия права. Субсидиарное применение

права.

6. Законспектировать следующую статью:

– Кудрявцев В.Н. Юридический конфликт // Государство и право. – 1995. – №9.

7. Письменно ответить на вопрос: «Как соотносятся понятия «юридическая коллизия» и

«юридический конфликт?».

8. Внести в Словарь следующие юридические термины: Юридическая коллизия. Ие-

рархическая (субординационная) коллизия. Темпоральная коллизия. Пространст-

венная коллизия. Содержательная коллизия.

Общая теория права

332

Глава 18. Юридическая герменевтика (толкование права)

§18.1. Становление юридической герменевтики

Последние двадцать лет в европейских государствах, особенно в Германии, Авст-

рии и Швейцарии, а также в отечественной науке одной из центральных проблем фило-

софии и гуманитарных наук является проблема понимания, или, как ее называют, вопрос

герменевтики.

Герменевтика – термин греческого происхождения, имеющий несколько близких

значений: искусство толкования древних религиозных и исторических текстов, литера-

турных памятников, письменно зафиксированных проявлений жизни, учение о принци-

пах их интерпретации. В эллинской мифологии Гермес – это Бог, которому было пору-

чено истолковывать божественную волю людям, быть посредником между другими Бо-

гами Олимпа и людьми.

В широком смысле герменевтика (от греч. hermeneutike) есть искусство истолкова-

ния и понимания.

Следует отметить, что длительное время герменевтика ограничивалась истолко-

ванием текстов, но в XX в. приобрела черты философской дисциплины. Первоначально

герменевтика относилась к интерпретации религиозных текстов и смыслов. Таковы ин-

терпретации оракулов и Гомера в Древней Греции, истолкование Библии в иудаизме

(Филоном) и христианстве (Оригеном, Августином и герменевтами раннего протестан-

тизма – Лютером, Меланхтоном, Флацием)1.

Вместе с тем истоки герменевтики просматриваются еще в античности и связаны с

аллегорической интерпретацией мифов, а в философии – с трактатом Аристотеля «Об

истолковании» («Peri hermeneias»). Термин «hermeneutike» употреблял и Платон. В ряде

случаев (в частности, в «Тимее») платоновское употребление этого слова близко к грече-

скому «mantike» – искусству предсказания; здесь пророк как толкователь специфического

сверхразумного смысла назван герменевтом. В «Ионе» герменевтом – интерпретатором –

интерпретатором посланий богов – называется поэт. Задача посредничества стоит на пе-

реднем плане и в философском употреблении слова «герменевтика», примыкающем к

греческому «hermeneia».

Герменевтика получила мощный импульс развития уже в трудах Аврелия Авгу-

стина, обратившегося к ней как к системе правил нахождения подлинного смысла Еван-

гелия. Позже интерес к этой проблеме возродился в недрах протестанской теологии, раз-

рабатывавшей герменевтику как искусство истинной интерпретации Нового завета в по-

лемике с католиками-богословами. Огромный вклад в развитие герменевтического на-

правления внесли: В. Гумбольт, высказавший идею зависимости мышления, речи, языко-

вого сознания, национального характера народа от языка; Шлейермахер, считавший, что

понять автора и его труд можно лучше, чем он сам понимал себя и свое творение; Диль-

тей, поставивший проблему герменевтики как общую методологическую проблему всех

гуманитарных наук («наук о духе») и относивший метод понимания к приемам непо-

средственного постижения духовной ценности (внутренний мир человека, культура

прошлого), а впоследствии к способам постижения любых жизненных проявлений. Об-

щее для всех ранних герменевтических учений – это то, что момент новизны, привноси-

мый в истолкование, собственное отношение к произведению, не учитывался2.

1 См.: Баранов П.П., Верещагин В.Ю., Курбатов В.И., Овчинников А.И. Философия права. – С. 595.

2 См.: там же.

Blog

Учебное пособие Москва, 2008 удк 34 ббк 66. 0