Правовое положение независимых директоров в акционерных обществах по законодательству российской федерации
| Вид материала | Закон |
- Об акционерных обществах, 1406.37kb.
- Об акционерных обществах, 2309.17kb.
- Об акционерных обществах, 4841.48kb.
- Закон от 26 декабря 1995 г. N 208-фз "Об акционерных обществах", 1237.34kb.
- Решением Совета директоров, 303.58kb.
- Решением Совета директоров ОАО «Красноярскэнергосбыт», 371.94kb.
- Нормативными правовыми актами Российской Федерации, 464.19kb.
- Утверждено, 174.48kb.
- Об акционерных обществах*, 1589.67kb.
- Правовое положение саморегулируемых организаций в строительной сфере по законодательству, 367.25kb.
На правах рукописи
ДМИТРИЕВ ЕВГЕНИЙ ОЛЕГОВИЧ
ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ НЕЗАВИСИМЫХ ДИРЕКТОРОВ В АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ ПО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
Специальность 12.00.03 - гражданское право;
предпринимательское право; семейное право;
международное частное право
АВТОРЕФЕРАТ
диссертации на соискание ученой степени
кандидата юридических наук
Москва
2011
Диссертация выполнена на кафедре частного права юридического факультета Института экономики, управления и права Государственного образовательного учреждения высшего профессионального образования «РОССИЙСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ГУМАНИТАРНЫЙ УНИВЕРСИТЕТ»
| Научный руководитель: | Доктор юридических наук, профессор Арсенян Арташес Завенович |
| Официальные оппоненты: | Доктор юридических наук, профессор Шпаковский Юрий Григорьевич Кандидат юридических наук Джабуа Ирина Вячеславовна |
| Ведущая организация: | Московский государственный открытый университет |
Защита состоится «30» мая 2011 г. в 11.00 часов на заседании Совета по защите докторских и кандидатских диссертаций Д 212.198.11 при Государственном образовательном учреждении высшего профессионального образования «РОССИЙСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ГУМАНИТАРНЫЙ УНИВЕРСИТЕТ» по адресу: 125993, ГСП-3, г. Москва, Миусская пл., д. 6, ауд. 255.
С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Государственного образовательного учреждения высшего профессионального образования «РОССИЙСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ГУМАНИТАРНЫЙ УНИВЕРСИТЕТ».
Автореферат разослан «29» апреля 2011 г.
Ученый секретарь
Совета по защите докторских и
кандидатских диссертаций Д.212.198.11,
кандидат юридических наук Е.Ю. Князева
I. Общая характеристика работы
Актуальность диссертационного исследования обусловлена тем, что в настоящее время в условиях модернизации российской экономики повышается роль и значение акционерных обществ как основных субъектов предпринимательской деятельности в Российской Федерации.
Одним из основных вопросов в правовом регулировании деятельности акционерных обществ является правовое обеспечение корпоративного управления, которое зачастую отражает сложную структуру взаимоотношений внутри акционерного общества.
При этом эффективность корпоративного управления обусловливает не только успешное функционирование акционерного общества как коммерческой организации, но и создание внутренних корпоративных связей между органами управления различных уровней и подчиненности.
Значительную роль в обеспечении корпоративного управления в акционерном обществе играет совет директоров (наблюдательный совет). Следует отметить, что совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества является достаточно сложным и, безусловно, влиятельным органом управления, поскольку через ограниченное количество физических лиц, являющихся членами совета директоров, может проявляться расстановка сил в самом акционерном обществе и осуществляться различного рода влияние и давление на деятельность всего общества в целом.
Бесспорно, эффективная работа советов директоров является одним из наиболее важных факторов повышения инвестиционной привлекательности акционерного общества, что является необходимым условием для обеспечения устойчивого роста российской экономики.
Именно поэтому в настоящее время существенным образом повышается роль и значение независимых директоров, функциональные задачи которых сводятся к общему улучшению имиджа акционерного общества, защите прав различных групп акционеров, в том числе миноритарных, обеспечению дополнительных гарантий надежности инвестиций стратегическим инвесторам акционерного общества путем введения представителей инвестора в совет директоров и др.
Действительно, как показывает мировая практика, инвесторы все большее внимание уделяют «качеству» управления компаниями и готовы инвестировать более охотно в такие акционерные общества, где уровень раскрытия информации, взаимоотношений с акционерами, прозрачности и, безусловно, эффективности и действенности совета директоров отвечает лучшей мировой практике. В связи с данными обстоятельствами, одним из необходимых и весьма востребованных факторов результативной работы совета директоров является его независимость или, иными словами, наличие в его составе независимых директоров.
В России сейчас наблюдается повышенный интерес к институту независимых директоров. Под эгидой Ernst&Young была создана Ассоциация независимых директоров, предлагающая заинтересованным компаниям кандидатуры профессиональных независимых директоров. В настоящее время действует Российский институт директоров, который предлагает обучающие программы, курсы для директоров и высшего менеджмента1.
При этом зачастую функции независимых директоров сводятся лишь к профессиональному консультированию, поскольку нередко в составе совета директоров (наблюдательного совета) представлены интересы различных групп акционеров и исполнительных органов, причем деятельность совета директоров в таких случаях становится номинальной.
Необходимо отметить, что независимые директора могут быть лицами, принимающими сколь-нибудь важные стратегические решения, только при условии их независимости от влияния доминирующих или миноритарных акционеров и гармоничной структуре совета директоров, сочетающей в себе различные аспекты корпоративного управления.
Однако в настоящее время правовой статус независимых директоров и их участие в составе совета директоров, наделение их соответствующими управленческими функциями и возможностями влиять на решения, принимаемые советом директоров акционерного общества, в законодательстве не закреплен, поскольку в Федеральном законе «Об акционерных обществах» нормы о независимых директорах содержатся только в разделе о порядке одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность. При этом в законодательстве не определено понятие независимого директора, какие-либо требования, предъявляемые к его кандидатуре, порядок избрания, основные полномочия, а также нормы об ответственности независимого директора.
Содержание ряда норм о независимых директорах в Кодексе корпоративного поведения позволяют констатировать, что поскольку данный Кодекс носит только рекомендательный характер и не является нормативным правовым актом, имеющим обязательную юридическую силу для всех субъектов правоотношений, институт независимых директоров в настоящее время является неурегулированным в законодательстве Российской Федерации, что и обусловливает актуальность и значимость проведения настоящего диссертационного исследования.
Следует отметить, что ситуация с корпоративным управлением в России остается одним из ключевых аспектов построения цивилизованных и эффективных условий ведения бизнеса. При этом данный аспект касается и функционирования акционерных обществ с государственным участием, в которых назначение независимых директоров сводится к перекрестному участию в советах директоров государственных служащих различной ведомственной принадлежности и направленности.
Данная проблема становится актуальной в связи с пожеланиями Президента России Д.А. Медведева сделать прозрачной структуру акционерного капитала в хозяйственных обществах с участием государства, с целью повышения инвестиционного климата в государстве, и повышению уровня корпоративного управления. При этом независимые директора могут быть заменены государственными поверенными, чей статус также в законодательстве не определен.
Таким образом, вышеуказанные обстоятельства, а также некоторые правовые проблемы регулирования деятельности независимых директоров в составе совета директоров (наблюдательного совета) акционерных обществ по законодательству Российской Федерации, в том числе в акционерных обществах с государственным участием, повышением роли и значению института независимых директоров в условиях интеграции России в мировую экономику и мировое экономическое пространство, необходимости соблюдения международных требований корпоративного управления, предопределили выбор темы и обусловили актуальность и значимость настоящего диссертационного исследования.
Степень научной разработанности темы. В настоящее время комплексное исследование правового положения независимых директоров в составе совета директоров акционерного общества на монографическом уровне отсутствует.
Вопросы правового регулирования деятельности акционерных обществ в Российской Федерации были предметом исследования большого количества авторов, среди которых следует выделить:
- дореволюционных: Ю.С. Гамбаров, Н.Л. Дювернуа, Д.И. Мейер, К.П. Победоносцев, И.А. Покровский, В.И. Синайский, Г.Ф. Шершеневич, и др.
- советских: М.М. Агарков, А.В. Бенедиктов, С.Н. Братусь, Д.М. Генкин, В.П. Грибанов, И.С. Гуревич, В.А. Дозорцев, О.С. Иоффе, Е.С. Компанеец, О.А. Красавчиков, Л.А. Лунц, И.Б. Новицкий, Э.Г. Полонский, В.К. Райхер, В.А. Тархов, Е.А. Флейшиц, Р.О. Халфина и др.
- современных: Т.Е. Абова, С.С. Алексеев, Е.Г. Афанасьевой, А.Н. Борисов, М.И. Брагинский, Д.А. Вавулин, В.А. Вайпан, В.В. Витрянский, А.В. Габов, С.В. Гомцян, С.П. Гришаев, Е.Ф. Губин, Д.И. Дедов, В.И. Добровольский, В.В. Долинская, С.С. Занковский, М.Г. Ионцев, С.А. Карелиной, А.А. Кирилловых, Г.А. Корнийчук, В.Г. Коряковцева, П.В. Крашенинников, Д.В. Ломакин, П.В. Матвеенко, Н.И. Михайлов, В.П. Мозолин, А.А. Молчанов, В.Ф. Попондопуло, О.Н. Садиков, Е.А. Суханов, М.В. Телюкина, Ю.А. Тихомиров, Ю.К. Толстой, Ю.Л. Фадеев, Ю.С. Цимерман, Г.С. Шапкина, А.Е. Шерстобитов, И.С. Шиткина, А.М. Эрделевский, и др.
Отдельным вопросам, связанным с правовыми аспектами корпоративного управления и правового положения органов управления акционерных обществ, в том числе совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества, были посвящены работы следующих авторов: Е.Г. Антоновой, Д.А. Бурыкина, А.В. Лебедева, С.Д. Могилевского, А.Е. Молотникова, О.В. Осипенко, К. Очаковской, Д. Поротикова, Г.Л. Рубеко, Д.А. Степанова, Д.А. Токарева, А.Ю. Федорова, и др.
Правовое положение акционерных обществ и органов управления, а также правовое регулирование корпоративного управления в Российской Федерации, было объектом исследования диссертационных работ следующих авторов: К.М. Алиевой, С.А. Гинько, Е.С. Зориной, В.В. Прохоренко, Г.Л. Рубеко, Т.В. Сигиной, М.Д. Тихомирова, Н.В. Фомичевой, В.И. Хныкина, Г.В. Цепова, В.Ю. Шеленина, и др.
Следует отметить, что, несмотря на большое количество работ по рассматриваемой тематике, вопросы о правовом положении членов совета директоров (наблюдательного совета), в особенности, независимых директоров, представляются недостаточно разработанными в современных условиях, что еще раз доказывает значимость и актуальность проводимого диссертационного исследования.
Объектом диссертационного исследования являются общественные отношения, возникающие в процессе определения правового положения независимых директоров в совете директоров (наблюдательном совете) акционерных обществ по законодательству Российской Федерации.
Предметом диссертационного исследования является нормативные правовые акты Российской Федерации и иные правовые нормы, регулирующие вопросы правового положения независимых директоров в совете директоров (наблюдательном совете) акционерных обществ.
Цель диссертационного исследования заключается в том, чтобы на основе научно-практического анализа отдельных аспектов правового положения независимых директоров в совете директоров (наблюдательном совете) акционерных обществ по законодательству Российской Федерации, исследовать основные теоретические и практические проблемы правового регулирования деятельности независимых директоров в акционерных обществах, а также предложить и обосновать пути совершенствования законодательства в этой сфере.
Для достижения указанной цели поставлены следующие задачи диссертационного исследования:
1. Охарактеризовать органы управления акционерных обществ в Российской Федерации, в том числе правовое положение совета директоров (наблюдательного совета).
2. Выявить место и роль независимых директоров в составе совета директоров (наблюдательного совета) акционерных обществ.
3. Исследовать порядок избрания и полномочия независимых директоров в акционерных обществах Российской Федерации.
4. Определить правовые особенности принятия решений независимыми директорами в акционерных обществах.
5. Выявить особенности деятельности независимых директоров в акционерных обществах различных сфер экономики.
6. Охарактеризовать меры и условия применения ответственности независимых директоров в акционерных обществах по законодательству Российской Федерации.
7. Провести анализ функционирования объединений независимых директоров в России.
8. Выявить правовые проблемы, предложить и обосновать пути совершенствования законодательства в сфере правового регулирования деятельности независимых директоров в составе совета директоров (наблюдательного совета) в акционерных обществах Российской Федерации.
Методологическая основа диссертационного исследования. С целью получения максимально объективных данных об исследуемом предмете автор базировал свое исследование на общенаучных методах, таких как индукция, дедукция, анализ, синтез.
Кроме того, автором применялись сравнительно-правовой, историко-правовой, формально-логический, комплексный, диалектический, системного анализа, метод правового моделирования и другие методы.
Теоретическую основу исследования составляют научно-теоретические разработки ученых-правоведов в рассматриваемой сфере. Исследование поставленных задач осуществлялось на основе анализа литературы по вопросам правового обеспечения деятельности совета директоров (наблюдательного совета) акционерных обществ по законодательству Российской Федерации, в том числе независимых директоров.
Положения диссертации соотносятся с мнениями и суждениями известных ученых, специалистов в области исследования правового обеспечения корпоративного управления акционерными обществами в Российской Федерации, например, А.Н. Борисова, Д.И. Дедова, В.И. Добровольского, В.В. Долинской, М.Г. Ионцева, Д.В. Ломакина, П.В. Матвеенко, С.Д. Могилевского, А.Е. Молотникова, О.В. Осипенко, В.Ф. Попондопуло, Д.А. Степанова, Е.А. Суханова, М.В. Телюкиной, Г.С. Шапкиной, И.С. Шиткиной, и др.
Нормативную базу исследования составили Конституция Российской Федерации, Гражданский кодекс Российской Федерации, федеральные законы, в том числе Федеральный закон «Об акционерных обществах», указы Президента Российской Федерации, постановления Правительства Российской Федерации, нормативные правовые акты различных органов государственной власти, в том числе Центрального банка Российской Федерации, Федеральной службы по финансовым рынкам Российской Федерации, и иные акты, регулирующие объект диссертационного исследования.
Эмпирическую базу исследования составили судебно-арбитражная практика по вопросам исследуемой тематики, Постановления Пленумов Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, а также материалы научно-практических конференций и семинаров, доклады, дискуссии, отражающие точки зрения их участников по различным аспектам в сфере правового регулирования корпоративного управления в акционерных обществах, в том числе по вопросам деятельности совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества и независимых директоров в его составе.
Научная новизна диссертационного исследования состоит в комплексном и многостороннем подходе автора к исследованию правового положения независимых директоров в составе совета директоров (наблюдательного совета) акционерных обществ в Российской Федерации.
В диссертации предложено авторское понятие независимого директора как физического лица, являющегося членом совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества, не имеющего финансовых или каких-либо личных связей с акционерным обществом, включая его акционеров, уполномоченных лиц других органов управления акционерного общества, а также иных признаков аффилированности.
Сделаны предложения о совершенствовании нормативной правовой базы в сфере регулирования правового положения независимых директоров в акционерных обществах. Так, предложено внести изменения в Федеральный закон «Об акционерных обществах» за счет включения соответствующей статьи о независимых директорах, а также предложено принять на уровне Постановления Правительства Российской Федерации Кодекса этики независимых (профессиональных) директоров, в котором должны содержаться соответствующие разделы о правовом статусе независимых директоров.
Сформулирован перечень необходимых квалификационных требований, которым должны соответствовать независимые директора в составе совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества, а также выявлены определенные требования, предъявляемые к независимым директорам, действующим в акционерных обществах с доминирующим участием государства.
Обосновано применение термина «профессиональные директора» вместо «независимые директора» и предложено формировать совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества с числом акционеров – владельцев голосующих акций более одной тысячи с обязательным участием независимых (профессиональных директоров) в количестве не менее трех человек.
Обоснована целесообразность создания и законодательного закрепления саморегулируемых организаций независимых (профессиональных директоров) с возложением на них функций ведения реестра данных лиц.
Научная новизна исследования нашла свое отражение в положениях, выносимых на защиту:
1. На основании проведенного анализа выявлено отсутствие в законодательстве понятие независимого директора в составе совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества.
Сформулировано авторское определение, согласно которому независимым директором признается физическое лицо, являющееся членом совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества, не имеющее финансовых или каких-либо личных связей с акционерным обществом, включая его акционеров, уполномоченных лиц других органов управления акционерного общества, а также иных признаков аффилированности.
2. Выявлено отсутствие нормативной правовой основы на уровне законодательства, регулирующей правовой статус и функционирование независимых директоров в Российской Федерации.
Обоснована необходимость внесения изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» за счет включения статьи о независимых директорах в акционерных обществах, которая должна содержать положения о:
- критериях отнесения директора к категории независимых;
- квалификационные требования, предъявляемые к независимым директорам;
- порядок избрания независимых директоров;
- количественный состав независимых директоров в акционерных обществах с различным количеством акционеров;
- общие положения об ответственности независимых директоров;
- иные положения.
3. Для повышения эффективности корпоративного управления в акционерных обществах выявлена необходимость принятия на уровне Постановления Правительства Российской Федерации Кодекса этики независимых (профессиональных) директоров, в котором должны содержаться разделы о понятии независимого директора, принципах и основах профессиональной этики, принципы и порядок взаимоотношений независимых директоров с акционерными обществами, акционерами, другими членами совета директоров (наблюдательного совета), исполнительными органами и иными лицами; а также положения об ответственности независимых директоров, и меры по поддержанию деловой репутации и профессионализма.
4. Обоснована необходимость закрепления квалификационных требований, предъявляемых к независимым директорам в акционерных обществах, к которым могут быть отнесены следующие:
- наличие высшего образования;
- наличие стажа руководящей работы не менее пяти лет, из них не менее трех лет – в составе совета директоров акционерного общества;
- отсутствие признаков аффилированности с акционерным обществом, его акционерами, уполномоченными лицами других органов управления акционерного общества.
5. При исследовании правового положения независимых директоров выявлено, что в настоящее время на практике в ходе осуществления своей деятельности независимые директора представляют интересы каких-либо групп акционеров или иных заинтересованных лиц, в том числе государственных органов, что обусловливает целесообразность применения к данной категории директоров термина «профессиональные директора» вместо «независимые директора» в составе совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества.
Подобная терминология наиболее точно отражает сущность данного института, и его функциональную составляющую, в рамках которой управление в акционерном обществе осуществляется специальными профессиональными менеджерами, отвечающими квалификационным требованиям, и выполняющим функции по повышению эффективности деятельности акционерного общества.
6. Обоснована необходимость законодательного закрепления количества независимых (профессиональных) директоров с составе совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества, за счет внесения изменений в п. 3 ст. 66 Федерального закона «Об акционерных обществах», изложив его в следующей редакции:
«3. Количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров, но не может быть менее чем пять членов.
Для общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более одной тысячи количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества не может быть менее семи членов, а для общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более десяти тысяч - менее девяти членов.
Количественный состав независимых директоров в совете директоров (наблюдательном совете) общества с числом акционеров – владельцев голосующих акций общества более одной тысячи не может быть менее трех членов».
7. Исследовав особенности формирования совета директоров (наблюдательного совета) акционерных обществ с доминирующим участием государства, в целях повышения эффективности функционирования данной категории акционерных общества, доказана необходимость включения в состав такого совета независимых (профессиональных) директоров, отвечающих следующим требованиям:
- не являющихся государственными служащими, работниками органов государственной власти, уполномоченными принимать управленческие и/или финансовые решения;
- не являющихся супругами, родителями, детьми, полнородными и неполнородными братьями и сестрами, усыновителями и усыновленными и (или) их аффилированными лицами государственных служащих, работников органов государственной власти, уполномоченными принимать управленческие и/или финансовые решения.
8. Обоснована необходимость законодательного закрепления создания и функционирования саморегулируемых организаций независимых (профессиональных) директоров, к полномочиям которых необходимо отнести:
- установление квалификационных требований к независимым (профессиональным директорам);
- выявление соответствия независимых (профессиональных) директоров предъявляемым требованиям;
- проведение повышения квалификации независимых (профессиональных директоров);
- ведение реестра независимых (профессиональных) директоров и т.д.
Теоретическая и практическая значимость полученных результатов. Теоретическая ценность диссертационного исследования заключается в том, что полученные результаты могут повысить научную разработанность поставленной проблематики и способствовать дальнейшим исследованиям проблем определения правового положения независимых директоров в составе совета директоров (наблюдательного совета) акционерных обществ по законодательству Российской Федерации.
Практическая значимость диссертации состоит в том, что полученные результаты могут быть использованы для совершенствования законодательства, регулирующего правовые аспекты функционирования органов управления акционерных обществ и деятельности независимых директоров в составе совета директоров (наблюдательного совета) акционерных обществ, а также способствовать принятию нормативных правовых актов, обеспечивающих повышение эффективности корпоративного управления в акционерных обществах различных сфер деятельности.
Также результаты исследования могут быть использованы при формировании специальных правовых учебных дисциплин и в лекционных материалах по гражданскому, предпринимательскому, корпоративному праву и отдельных спецкурсах.
Апробация результатов исследования. Сформулированные в диссертации положения, выводы и предложения получили апробацию при обсуждении и рецензировании диссертации на заседаниях кафедры частного права юридического факультета Института экономики, управления и права Российского государственного гуманитарного университета.
Основные положения и выводы диссертационной работы нашли свое отражение в опубликованных работах автора, а также обсуждены на научно-практических конференциях.
Научные разработки автора внедрены в учебный процесс юридического факультета Омского государственного университета им. Ф.М. Достоевского, а также юридического факультета Института экономики, управления и права Российского государственного гуманитарного университета при чтении лекционных курсов, проведении семинарских занятий по курсу «Гражданское право», «Российское предпринимательское право».
Структура работы определяется исследуемой тематикой, а также целью и поставленными задачами исследования. Диссертация включает введение, три главы, объединяющие в себе девять параграфов, заключение, список источников и литературы.
II. Основное содержание диссертационной работы
Во введении обосновывается актуальность темы, излагаются цели, задачи и методы исследования, описываются его объект и предмет, научная новизна, формулируются основные положения, выносимые на защиту, характеризуется практическая и теоретическая значимость, апробация результатов исследования.
Глава первая «Правовое регулирование корпоративного управления в акционерных обществах по законодательству Российской Федерации» посвящена исследованию общих вопросов корпоративного управления в акционерных обществах в России.
В первом параграфе «Правовая характеристика органов управления акционерных обществ в России» автором исследованы общие вопросы функционирования акционерных обществ и организации в них корпоративного управления.
Автором исследовано понятие «управление» применительно к юридическим лицам, а также проанализировано понятие и сущность управления акционерными обществами.
В диссертации сформулировано определение корпоративного управления как деятельности органов акционерных обществ по выработке (подготовке и принятию) конкретного управленческого решения, его исполнению (реализации) и проверке его выполнения. Кроме того, диссертантом выделяются принципы, на которых строится управление акционерными обществами и основные функции управления, как разработанные и сформулированные российскими авторами, так и Организацией экономического сотрудничества и развития.
В работе проведен анализ понятия органа акционерного общества, и предложены его основные характеристики, рассмотрены виды органов управления акционерного общества, определенные в Федеральном законе «Об акционерных обществах».
Так, показано, что общее собрание акционеров является высшим органом управления акционерного общества, к компетенции которого относятся: внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции; реорганизация общества; ликвидация общества; определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий; и др.
Совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных федеральным законом к компетенции общего собрания акционеров, к его исключительной компетенции относится принятие решений о заключении и прекращении соответствующих договоров с управляющей компанией, специализированным депозитарием, регистратором, оценщиком и аудитором и т.д.
Также, в диссертации проанализированы полномочия исполнительных органов акционерного общества, которые осуществляют руководство текущей деятельностью акционерного общества в пределах, установленных федеральным законом.
В диссертации подчеркивается различие органов, созданных только для формирования воли юридического лица (общее собрание акционеров, совет директоров, правление или дирекция), и тех, которые одновременно выражают его волю вовне, например единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор). Для акционерных обществ необходимо учитывать, что органы могут, с одной стороны, быть только волеобразующими, с другой – как волеобразующими, так и волеизъявляющими. Юридическое лицо выражает свою волю вовне через свои органы, что получило свое нормативное отражение в действующем законодательстве.
Во втором параграфе «Правовой статус совета директоров (наблюдательного совета) акционерных обществ по российскому законодательству» проанализирован порядок формирования и особенности функционирования совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества.
В работе показано, что совет директоров (наблюдательный совет) фактически является ключевым органом в системе управления акционерным обществом, поскольку занимает промежуточное положение между общим собранием акционеров, которое решает самые важные вопросы деятельности и исполнительным органом, решающим текущие (оперативные) вопросы деятельности.
Совет директоров (наблюдательный совет), как правило, создается во всех акционерных обществах, однако законом установлено право в акционерном обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее пятидесяти предусмотреть в уставе выполнение функций совета директоров (наблюдательного совета) общим собранием акционеров.
Диссертантом рассмотрены основные направления и сферы компетенции совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества, которые определены в ст. 65 Федерального закона «Об акционерных обществах», а также иные вопросы, предусмотренные в положениях Федерального закона «Об акционерных обществах» и уставе акционерного общества.
Как установлено в Кодексе корпоративного поведения, состав совета директоров должен обеспечивать наиболее эффективное осуществление функций, возложенных на совет директоров. При этом совет директоров должен пользоваться доверием акционеров, в противном случае он не сможет эффективно выполнять свои функции.
В диссертации отмечено, что в Федеральном законе «Об акционерных обществах» отсутствуют требования к кандидатам в члены совета директоров, однако Кодекс корпоративного поведения выделяет ряд требований к данным лицам: безупречная репутация; отсутствие судимости; наличие знаний, навыков и опыта, необходимых для принятия решений, обычно относящихся к компетенции совета директоров, и требуемых для эффективного осуществления функций совета директоров определенного акционерного общества. Кроме того, кандидат в члены совета директоров не должен быть участником, генеральным директором (управляющим), членом органа управления или работником юридического лица, конкурирующего с обществом, что позволит избежать конфликта интересов.
Автором также проанализирован и количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества, и определен порядок избрания членов совета директоров, позволяющий наладить плодотворную, конструктивную и эффективную деятельность акционерного общества в целом, и комитетов совета директоров в частности.
В третьем параграфе «Место и роль независимых директоров в составе совета директоров (наблюдательного совета) акционерных обществ» рассмотрены теоретические аспекты в сфере определения понятия и основных требований к независимым директорам акционерного общества.
В работе показано, что в настоящее время членов совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества можно классифицировать на три категории - исполнительные, неисполнительные и независимые директора.
При этом в Федеральном законе «Об акционерных обществах» установлены критерии относимости директора к категории независимых. Так, независимым директором признается член совета директоров (наблюдательного совета) общества, не являющийся и не являвшийся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения:
- лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации;
- лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества, управляющей организации общества либо являющимися управляющим общества;
- аффилированным лицом общества, за исключением члена совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Диссертантом отмечено, что Кодекс корпоративного поведения содержит расширительный перечень требований к независимым директорам, который представляется более полным и точным для соответствующей характеристики.
На основании проведенного анализа выявлено, что в законодательных и иных актах отсутствует понятие независимого директора, в связи с чем сформулировано соответствующее определение.
Несмотря на содержание требований к независимым директорам, изложенным в нормах Федерального закона «Об акционерных обществах», автором показано, что данные требования содержатся лишь в разделе об одобрении сделки, в которой имеется заинтересованность (ст. 83 Федерального закона «Об акционерных обществах»), что представляется существенным пробелом в правовом регулировании функционирования данной категории управляющих. Таким образом, сделан вывод о необходимости внесения изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» за счет включения статьи о независимых директорах в акционерных обществах соответствующего содержания.
Для повышения эффективности корпоративного управления в акционерных обществах предложено также принять на уровне Постановления Правительства Российской Федерации Кодекс этики независимых (профессиональных) директоров.
Автором проанализированы требования к независимым директорам, предъявляемые в некоторых зарубежных странах, в частности, Германии, США, Великобритании и др.
Показано, что одной из особенностей складывающейся модели корпоративного управления в России является наличие холдинговой модели управления. При этом холдинговая модель обусловливает наряду с перекрестным акционированием, и участие в перекрестных советах директоров одних и тех же лиц, представляющих интересы определенных компаний, что свидетельствует о расхождении теории и практики организации и деятельности независимых директоров в акционерных обществах Российской Федерации.
Однако в условиях интеграции России в мировую экономику, в настоящее время институт независимых директоров России уже не может рассматриваться как простое исполнение формальных требований: для них в российских компаниях давно уже есть содержательная работа и реальные полномочия.
Глава вторая – «Правовое обеспечение деятельности независимых директоров в Российской Федерации» состоит из трех параграфов.
В первом параграфе «Порядок избрания независимых директоров» проведен анализ квалификационных требований, предъявляемых к независимым директорам акционерных обществ, а также исследованы некоторые процедуры по вхождению независимых директоров в состав совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества.
Диссертантом показано, что для эффективной деятельности акционерного общества, и принятия грамотных стратегических решений советом директоров, необходимо соответствие независимых директоров, входящих в его состав соответствующих квалификационных требований, среди которых названы
- наличие высшего образования;
- наличие стажа руководящей работы не менее пяти лет, из них не менее трех лет – в составе совета директоров акционерного общества;
- отсутствие признаков аффилированности с акционерным обществом, его акционерами, уполномоченными лицами других органов управления акционерного общества, и др.
Автором также проанализирован и количественный состав независимых директоров в совете директоров акционерного общества. Так, согласно Кодексу корпоративного поведения, установлено, что для закрепления полномочий реально влиять на решения, принимаемые советом директоров, обеспечения возможности формирования широкого спектра мнений по обсуждаемым вопросам, необходимо, чтобы количество независимых директоров составляло не менее одной четверти состава совета директоров. В любом случае, в уставе общества рекомендуется предусмотреть, чтобы в совете директоров было не менее трех независимых директоров.
В ходе проведенного анализа, и на основании указанного положения, в работе предложено внести изменения в п. 3 ст. 66 Федерального закона «Об акционерных обществах» относительно законодательного закрепления количества независимых (профессиональных) директоров с составе совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества с числом акционеров – владельцев голосующих акций общества более одной тысячи не менее трех членов.
Существенное внимание уделено в работе вопросам функционирования независимых директоров в акционерных обществах с доминирующим государственным участием. Так, определено, что в докладе Минэкономразвития России предложено формировать советы директоров с участием трех категорий представителей:
- государственных служащих (в количестве одного-двух человек, при этом государственный служащий должен, как правило, возглавлять совет директоров), выполняющих контрольные функции;
- независимых (профессиональных) директоров;
- государственных (профессиональных) поверенных
Таким образом, сделан вывод, что государство пока не готово перейти к полной замене государственных служащих независимыми (профессиональными) директорами, но готово привлечь профессиональных управляющих с государственным участием.
В диссертации отмечено, что особый порядок избрания независимых директоров в совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества в настоящее время в законодательстве отсутствует, что позволяет сделать вывод о прохождении независимыми директорами процедуры избрания, аналогично общей для всех членов совета директоров акционерного общества.
Однако показано, что при избрании членов совета директоров должны быть учтены мнения всех акционеров, в том числе владеющих небольшим пакетом акций. Этой цели можно достичь только в случае избрания членов совета директоров кумулятивным голосованием, что и рекомендуется закрепить в уставе независимо от того, содержит ли подобное требование законодательство для конкретного общества.
Во втором параграфе «Полномочия независимых директоров» исследованы правовые особенности направлений деятельности независимых директоров, обусловленные их правовым статусом.
При этом выделены некоторые важные функции, которые выполняют независимые директора в составе совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества.
Показано, что независимые директора в акционерном обществе обеспечивают, в первую очередь, выработку независимых суждений, которые не находятся под влиянием отношений с акционерами или исполнительными органами акционерного общества.
Кроме того, независимые директора, как правило, участвуют в контроле за стратегическими и финансовыми решениями, принимаемыми различными органами акционерного общества. В то же время независимые директора принимают участие в решении вопросов относительно проведения внутреннего и внешнего аудита акционерного общества.
Данные полномочия нашли также свое отражение в Рекомендуемом перечне положений Кодекса корпоративного поведения, соблюдение которых является условием включения ценных бумаг в котировальный список организатора торговли на рынке ценных бумаг2.
Согласно положениям Кодекса корпоративного поведения, независимые директора призваны внести значительный вклад в обсуждение и принятие решений по таким вопросам, как выработка стратегии развития общества, оценка соответствия деятельности исполнительных органов избранной стратегии, разрешение корпоративных конфликтов с участием акционеров, а также по иным важным вопросам, решение которых может затронуть интересы акционеров.
Таким образом, наличие в составе совета директоров общества независимых директоров позволяет сформировать объективное мнение совета директоров по обсуждаемым вопросам, что, в конечном счете, способствует укреплению доверия инвесторов к обществу.
В диссертации показано, что в настоящее время на практике в ходе осуществления своей деятельности независимые директора представляют интересы каких-либо групп акционеров или иных заинтересованных лиц, в том числе государственных органов, что обусловливает целесообразность применения к данной категории директоров термина «профессиональные директора» вместо «независимые директора» в составе совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества.
Подобная терминология наиболее точно отражает сущность данного института, и его функциональную составляющую, в рамках которой управление в акционерном обществе осуществляется специальными профессиональными менеджерами, отвечающими квалификационным требованиям, и выполняющим функции по повышению эффективности деятельности акционерного общества.
В третьем параграфе «Правовые особенности принятия решений независимыми директорами в акционерных обществах» проанализированы отдельные вопросы в правовых процедурах принятия решений независимыми директорами в рамках деятельности совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества.
Так, в работе показано, что при принятии решений с участием независимых директоров минимальное количество независимых директоров для принятия соответствующих решений советом директоров акционерного общества должно быть не менее трех, имеющих право голоса по рассматриваемому вопросу. При этом большинство голосов должно определяться от числа всех директоров, которые одновременно являются независимыми и незаинтересованными.
В диссертации проведен анализ существующей проблемы, которая возникает на практике функционирования независимых директоров, и связана с определением интересов, для реализации которых действует независимый директор. По сути независимые директора признаются действующими в интересах акционерного общества, в состав которого они входят, но поскольку на практике применяются так называемые «директивы», направляемые материнской или доминирующей компанией для принятия решений, не всегда связанных с повышением прибыли, но имеющих какое-либо стратегическое значение, необязательно принимаемых в пользу акционеров.
Данные обстоятельства приводят к возникновению и развитию корпоративных конфликтов между интересами самого акционерного общества и членами совета директоров, которые могут вынести решение не в интересах общества, а по направлению и указанию контролирующего государственного органа. Это касается также принятия решений в дочерних и зависимых обществах, которые могут пострадать от директив головной материнской компании и назначенных в ее интересах директоров.
Таким образом, исследовав особенности формирования совета директоров (наблюдательного совета) акционерных обществ с доминирующим участием государства, в целях повышения эффективности функционирования данной категории акционерных общества, доказана необходимость включения в состав такого совета независимых (профессиональных) директоров, отвечающих следующим требованиям:
- не являющихся государственными служащими, работниками органов государственной власти, уполномоченными принимать управленческие и/или финансовые решения;
- не являющихся супругами, родителями, детьми, полнородными и неполнородными братьями и сестрами, усыновителями и усыновленными и (или) их аффилированными лицами государственных служащих, работников органов государственной власти, уполномоченными принимать управленческие и/или финансовые решения.
Как показано в диссертации, согласно положениям Кодекса корпоративного поведения, независимый директор должен воздерживаться от совершения действий, в результате которых он может перестать быть независимым.
Если после избрания в совет директоров происходят изменения или возникают обстоятельства, в результате которых независимый директор перестает быть таковым, этот директор обязан подать заявление в совет директоров с изложением этих изменений и обстоятельств. В данном случае, а также в случае, когда совету директоров станет иным образом известно об указанных изменениях или обстоятельствах, совет директоров обязан проинформировать об этом акционеров, а при необходимости может созвать внеочередное общее собрание акционеров для избрания нового состава совета директоров.
Третья глава – «Правовые проблемы деятельности независимых директоров в акционерных обществах по законодательству Российской Федерации» - содержит правовой анализ некоторых вопросов относительно совершенствования института независимых директоров в акционерных обществах по российскому законодательству.
В первом параграфе «Правое регулирование деятельности независимых директоров в акционерных обществах различных сфер экономики» рассмотрены отдельные правовые аспекты функционирования независимых директоров в некоторых предприятиях различных сфер направленности.
Исследована специфика применения независимых директоров в отдельных предприятиях топливно-энергетического комплекса, стратегического значения, и особенно в кредитных организациях.
Так, показано, что в сфере применения независимых директоров в советах директоров кредитных организаций, созданных в форме акционерных обществ, действует наиболее разработанная нормативная правовая база, поскольку Центральным банком Российской Федерации принят ряд нормативных правовых актов, опосредующих современные подходы к организации корпоративного управления в кредитных организациях.
В частности, Банком России сделана прямая отсылка к применению положений Кодекса корпоративного поведения в кредитных организациях Российской Федерации относительно требований, предъявляемых к независимым директорам. Кроме того, учитывая специфику банковской деятельности и необходимость обеспечения финансовой устойчивости кредитных организаций, защиты интересов кредиторов и вкладчиков от необоснованных действий участников (акционеров) кредитной организации, помимо общих требований к данным членам совета директоров, предъявляются еще и особенные требования, определенные в Письме Банка России от 13.09.2005 № 119-Т.
В диссертации показано, что для решения вопросов, требующих повышенного внимания с позиций предотвращения конфликтов интересов, а также снижения риска принятия субъективных решений, предварительное рассмотрение данных вопросов и подготовка решений возлагается на независимых директоров.
С этой целью во внутренних документах кредитной организации устанавливается количество независимых директоров кредитной организации, участвующих в заседании совета директоров (наблюдательного совета), достаточное для обеспечения взвешенности, независимости и объективности при принятии решений.
Во втором параграфе «Правовые аспекты применения ответственности независимых директоров в Российской Федерации» исследованы некоторые вопросы применения определенных неблагоприятных последствий к независимым директорам в составе совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества.
Автором выявлено, что в законодательстве не установлены специфические условия ответственности к независимым директорам в акционерных обществах, порядок ее применения и меры, применяемые к независимым директорам при определенной квалификации их действий, повлекших ущерб для акционерного общества, его акционеров и иных лиц.
При этом установлено, что государственные служащие, входящие в состав совета директоров акционерных обществ в Российской Федерации, в случае причинения своими действиями ущерба акционерному обществу, данный ущерб не возмещает, поскольку действует от имени государства, что влечет возмещение причиненного ущерба из бюджета.
Однако в отношении независимых директоров и государственных (профессиональных) поверенных определено, что данные категории директоров должны возмещать убытки за счет собственных средств, поскольку они не является государственным служащим. Таким образом, степень ответственности членов совета директоров в акционерном общества с доминирующим участием государства значительно повышается.
На основании проведенного анализа предложено закрепить на законодательном уровне необходимость страхования ответственности независимых директоров в составе совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества, с целью недопущения неблагоприятных последствий для самих директоров и акционерных обществ в целом.
В третьем параграфе «Правовое обеспечение функционирования объединений независимых директоров в России» исследуются различные коллективные образования с участием независимых директоров.
В диссертации показано, что в связи с повышением значимости независимых директоров в составе совета директоров акционерного общества в настоящее время постепенное происходит создание и укрепление профессионального сообщества независимых директоров.
При этом значительную роль в данном процессе играет Российский союз промышленников и предпринимателей, который создал Национальный реестр независимых директоров, и активно продвигает инициативы по усилению роли независимых директоров в акционерных обществах различной принадлежности и сфер хозяйствования.
Кроме того, в работе показано, что независимые директора поддерживаются также такими организациями, как Российский институт директоров, Ассоциация независимых директоров, Институт профессиональных директоров и т.д.
Поскольку данные организации формируют определенные стандарты деятельности независимых директоров, формулируют требования к независимым директорам, диссертантом обоснована необходимость законодательного закрепления создания и функционирования саморегулируемых организаций независимых (профессиональных) директоров, к полномочиям которых необходимо отнести:
- установление квалификационных требований к независимым (профессиональным директорам);
- выявление соответствия независимых (профессиональных) директоров предъявляемым требованиям;
- проведение повышения квалификации независимых (профессиональных директоров);
- ведение реестра независимых (профессиональных) директоров и т.д.
В диссертации отмечено, что ведение реестра независимых (профессиональных) директоров позволит четко определить соответствие отдельных лиц предъявляемым требованиям, исключая коррупционные составляющие и механизмы влияния на независимых директоров.
В Заключении подводятся итоги диссертационного исследования, обобщаются полученные в работе научные результаты и приводятся некоторые предложения по совершенствованию действующего законодательства в сфере правового регулирования деятельности независимых директоров в составе совета директоров (наблюдательного совета) в акционерных обществах по законодательству Российской Федерации.
Основные положения диссертационного исследования изложены в следующих публикациях автора общим объемом 9,7 п.л.:
1. Дмитриев Е.О. Проблема делегирования полномочий и ответственности единоличного исполнительного органа хозяйственных обществ // Сборник материалов конференции «Правовое обеспечение реформ в России». - Омск: ОмГУ, 2007. – 0,3 п.л.
2. Дмитриев Е.О. Сущность, роль и место корпоративного управления в акционерных обществах: Учебное пособие. - Омск: Фонд развития юридического образования и правовой культуры, ОмГУ, 2007. – 15 п.л. (автор – 5 п.л.).
3. Дмитриев Е.О. Организация управления хозяйствующих субъектов: Учебное пособие. - Москва: Издательская группа «Граница», 2009. – 5 п.л. (автор – 2 п.л.).
4. Дмитриев Е.О. Общие положения об ответственности органов управления акционерного общества // Менеджмент и право, № 3, 2009. – 0,3 п.л.
5. Дмитриев Е.О. Правовое положение совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества по российскому законодательству // Юрист&Экономист, № 2, 2010. – 0,3 п.л.
6. Дмитриев Е.О. Порядок избрания независимых директоров по законодательству Российской Федерации // Менеджмент и право, № 2, 2010. – 0,3 п.л.
7. Дмитриев Е.О. Основания возникновения и особенности реализации прав и обязанностей органов управления юридических лиц // Вестник Омского университета. Серия Право, № 2 (23), 2010. – 0,8 п.л. (автор – 0,4 п.л.).
8. Дмитриев Е.О. Особенности принятия решений независимыми директорами // Транспортное дело России, № 11, 2010. – 0,3 п.л.
9. Дмитриев Е.О. Правовое регулирование осуществления управляющей компанией функций единоличного исполнительного органа акционерного общества // III Ежегодная межвузовская научно-практическая конференция «Актуальные проблемы гражданского и предпринимательского права» 18 ноября 2010. – М.: ВГНА, 2010. – 0,25 п.л.
10. Дмитриев Е.О. Правовые аспекты деятельности независимых директоров в составе совета директоров акционерного общества // Юриспруденция, № 4 (20), 2010. – 0,3 п.л.
11. Дмитриев Е.О. Специфика правовой ответственности членов совета директоров акционерного общества // «Модернизация правовой системы России: проблемы теории и практики»: Муромцевские чтения: Материалы XI Международной научной конференции / Под ред. Н.И. Архиповой, С.В. Тимофеева. – М.: РГГУ, 2011. – 0,25 п.л.
1 См.: Осипова А. Независимый директор - миф или реальность? // Top-Manager, № 3, 2009.
2 Распоряжение ФКЦБ РФ от 18.06.2003 № 03-1169/р «Об утверждении Методических рекомендаций по осуществлению организаторами торговли на рынке ценных бумаг контроля за соблюдением акционерными обществами положений Кодекса корпоративного поведения» // Вестник ФКЦБ России, № 9, 30.09.2003.