Особенности правовой охраны результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации

Вид материала

Документы

Содержание Первая группа Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Вторая группа в классификации ОИП Объекты авторских прав Понятие «авторское право» или «Copyright» (копирайт – от английского термина Copyright Law) Объектами авторских прав Авторские права не распространяются Ко второй группе Третью группу ОИП Срок охраны секрета производства (ноу-хау) В четвёртую группу ОИП 2. Выбор формы правовой охраны РИД Для обеспечения выбора наиболее целесообразной формы правовой охраны РИД необходимо принимать во внимание, оценивать и учитывать Выбор между патентной формой охраны и охраной в виде секрета производства (ноу-хау) Особенности патентной охраны Особенности охраны в режиме коммерческой тайны, в качестве секрета производства (ноу-хау) Особенности охраны объектов авторского права Наиболее эффективной является комплексная (комбинированная) защита объекта техники или технологии 3. Служебные объекты интеллектуальных прав ... Полное содержание

Подобный материал:

• Доклад глава 77. Право использования результатов интеллектуальной деятельности в составе, 324.02kb.
• Первая, 21.21kb.
• I понятие интеллектуальной собственности и система ее правовой охраны Глава Интеллектуальная, 86.25kb.
• Одобрен Советом Федерации 8 декабря 2006 года часть четвертая раздел VII. Права, 2728.69kb.
• Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, 3186.08kb.
• Информационное сообщение научно-методическая конференция по вопросам организации патентно-лицензионной, 39.55kb.
• Особенности правовой охраны объектов биотехнологии и генетических ресурсов в россии, 302.9kb.
• Московский новый юридический институт право интеллектуальной собственности, 43.59kb.
• А. Д. Гохштанд зао "Экспертиза и оценка", Москва, 375.26kb.
• Приглашение актуальные проблемы интеллектуальной собственности, 84.88kb.

Особенности правовой охраны результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации


В.И. Алексеев – заместитель генерального директора Центра «Атом-инновации»

1. Классификация объектов интеллектуальных прав по основаниям возникновения исключительного права и особенности их правовой охраны


Управление интеллектуальной собственностью (ИС) современного наукоёмкого предприятия с целью обеспечения высокотехнологического развития его бизнеса невозможно осуществить без организации качественного учёта объектов интеллектуальной собственности (ОИС), опирающегося на регулярное проведение инвентаризации прав на результаты интеллектуальной деятельности (РИД), ведение и актуализацию реестров ОИС. Один из этапов инвентаризации – классификация объектов, включающая и идентификацию объектов исключительного права.

В литературе предпринимались попытки классификации объектов интеллектуальной собственности в зависимости от оснований возникновения на них исключительного права. Однако одни из них не обладают достаточной полнотой охвата объектов и ситуаций, а другие устарели в связи с вступлением в силу части четвертой Гражданского кодекса РФ (далее – Кодекс). По этой причине, как представляется, указанная тема остаётся актуальной. Более того, систематизация объектов интеллектуальных прав позволяет более глубоко изучить особенности правовой охраны результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации в условиях существенных изменений Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ).

В классификации автором предлагаются четыре основные группы охраняемых на основании Кодекса объектов интеллектуальных прав (ОИП), различающиеся по основаниям возникновения на них исключительного права.

Первая группа объединяет ОИП, исключительное право на которые возникает в силу факта их государственной регистрации в соответствующем государственном реестре установленным для каждого из ОИП этой группы классификации органом исполнительной власти. Государственный реестр и орган исполнительной власти, которым осуществляется государственная регистрация исключительного права, для различных ОИП могут быть разными. К указанной группе ОИП относятся:

1) объекты патентных прав (ст. 1349 Кодекса), исключительное право на которые возникает на основании государственной регистрации в исполнительном органе государственной власти по интеллектуальной собственности, которым является Федеральная служба по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (Роспатент). Объектами патентных прав являются РИД в научно-технической сфере (ст. 1349 Кодекса): изобретение, полезная модель и промышленный образец. Исключительное право на перечисленные объекты удостоверяется патентом, выдаваемым Роспатентом на основании их государственной регистрации (ст. 1353 Кодекса) в соответствующих Государственных реестрах изобретений, полезных моделей и промышленных образцов. Действие национального патента, по общему правилу, ограничено пределами территории государства, патентное ведомство которого выдало патент. Срок действия исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец и удостоверяющего это право патента ограничен по времени и составляет (ст. 1363 Кодекса):

20 лет – для изобретений;

10 лет с возможностью продления на три года – для полезных моделей;

15 лет с возможностью продления на 10 лет – для промышленных образцов.

Регистрация и выдача охранного документа на объекты патентных прав производится после экспертизы заявленных технических и художественно-конструкторских решений на соответствие условиям патентоспособности, установленным нормами законодательства для каждого вида объектов:

– изобретения – ст. 1350 Кодекса;

– полезной модели – ст. 1351 Кодекса;

– промышленного образца – ст. 1352 Кодекса;

2) бóльшая ¹ часть средств индивидуализации (ст. 1225 Кодекса). Права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором, в соответствии со ст. 132 ГК РФ входят в состав предприятия как имущественного комплекса наряду со всеми видами имущества. К рассматриваемой первой группе ОИП, исключительное право на которые возникает на основании их государственной регистрации, относятся следующие охраноспособные средства индивидуализации:

– фирменное наименование (ст. 1473 Кодекса) – под своим фирменным наименованием коммерческая организация выступает в гражданском обороте. Фирменное наименование организации определяется в её учредительных документах и включается в единый государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации юридического лица в территориальных подразделениях Федеральной налоговой службы. Исключительное право на зарегистрированное фирменное наименование ограничено территориально и действует только на территории России (п.1 ст. 1474 Кодекса). Срок действия исключительного права на фирменное наименование по времени формально не ограничен – прекращение исключительного права наступает в момент исключения фирменного наименования из единого государственного реестра юридических лиц. Это может быть связано с прекращением существования юридического лица или «сменой вывески» – заменой или изменением организацией своего ранее зарегистрированного фирменного наименования (п. 2 той же статьи);

– товарный знак и знак обслуживания (ст. 1477 Кодекса). Как известно, товарный знак (далее также – ТЗ) – это обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей. Все правила, установленные законодательством для товарных знаков, применяются и к знакам обслуживания, которыми являются обозначения, служащие для индивидуализации выполняемых юридическими лицами либо индивидуальными предпринимателями работ или оказываемых ими услуг. Это важно постольку, поскольку практика предоставляет немало примеров регистрации одного и того же знака одновременно как по классам товаров, так и по классам услуг.

Исключительное право на товарный знак возникает после регистрации ТЗ Роспатентом в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания и удостоверяется свидетельством на ТЗ. Регистрации товарного знака предшествует его проверка на соответствие определённым законодательством критериям охраноспособности. Срок действия исключительного права на ТЗ установлен в десять лет, однако исключительное право на него может продлеваться по заявлению правообладателя на следующие десять лет неограниченное число раз.

Необходимо отметить (с учётом особенностей, присущих этой категории ТЗ, излагаемых далее) также категорию общеизвестных товарных знаков (ст. 1508 Кодекса), действие которых на территории Российской Федерации признаётся на основании решения Роспатента, но их регистрация осуществляется в Перечне общеизвестных в Российской Федерации товарных знаков. Общеизвестному товарному знаку предоставляется такая же правовая охрана, как и «обычному» ТЗ. Предоставление правовой охраны общеизвестному товарному знаку означает признание исключительного права обладателя указанного знака. Правовая охрана общеизвестного ТЗ действует бессрочно;

– коммерческие обозначения, являющиеся фирменными наименованиями или включающие зарегистрированные товарные знаки. В первую группу ОИП классификации включаются только:

а) коммерческие обозначения, которые являются фирменными наименованиями и, таким образом, подлежат обязательному включению в учредительные документы, а, следовательно, и в Единый государственный реестр юридических лиц;

б) коммерческие обозначения, включающие ТЗ, которые зарегистрированы в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания.

Коммерческие обозначения, которые не являются фирменными наименованиями, не подлежат обязательному включению в учредительные документы, а, следовательно, и в единый государственный реестр юридических лиц. Возникновение у правообладателя исключительного права, признаваемого на коммерческие обозначения, не связано с его обязательной государственной регистрацией. По этой причине коммерческие обозначения, не содержащие зарегистрированных фирменных наименований и товарных знаков, являются единственным видом средств индивидуализации, который не может быть отнесён к рассматриваемой первой группе ОИП.

Основным назначением коммерческих обозначений является индивидуализация одного или нескольких промышленных, торговых и других предприятий, принадлежащих юридическим лицам или индивидуальным предпринимателям.

Правообладателю принадлежит исключительное право использования коммерческого обозначения принадлежащего ему предприятия, в том числе путём указания коммерческого обозначения на вывесках, бланках, в счетах и на иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках, если такое обозначение обладает достаточными различительными признаками и его употребление правообладателем для индивидуализации своего предприятия является известным в пределах определённой территории. Обязательное условие действия исключительного права на коммерческое обозначение – его непрерывное использование правообладателем, поскольку если он его не использует непрерывно в течение года, исключительное право на коммерческое обозначение прекращается. Механизм прекращения исключительного права на коммерческое обозначение в этом случае в законодательстве не раскрыт, однако следует предположить, что подразумевается принятие судебного решения по иску заинтересованного лица.

Переход исключительного права на коммерческое обозначение (в том числе по договору, в порядке универсального правопреемства и по иным основаниям) может быть осуществлён только в составе предприятия, для индивидуализации которого такое обозначение используется. В качестве договора предоставления права использования коммерческого обозначения в законодательстве предусмотрены договор аренды предприятия или договор коммерческой концессии.

– наименование места происхождения товара (ст. 1516 Кодекса) – такое наименование приобретает обозначение и производные от него наименования, представляющие собой либо содержащие современное или историческое, официальное или неофициальное, полное или сокращённое наименование страны, поселения (города или села), местности или другого географического объекта, ставшие известными в результате их использования в отношении товара, особые свойства которого главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными и (или) людскими факторами. На использование этого наименования может быть признано исключительное право производителей такого товара, удостоверяемое свидетельством об исключительном праве на наименование места происхождения товара, если исключительное право на использование зарегистрировано Роспатентом в соответствующем государственном реестре.

Однако исключительный характер предоставляемого производителю такого товара права на использование, по-нашему мнению, достаточно относителен – он ограничен, по крайней мере, следующими обстоятельствами:

– во-первых, речь идёт не об исключительном имущественном праве «в чистом виде», предусматривающем право распоряжения имуществом, право его использования по своему усмотрению и право разрешать или запрещать такие распоряжение или использование другим лицам; в данном случае предоставляется достаточно странное «исключительное право на использование» этого наименования;

– во-вторых, указанное понятие «исключительное право на использование» наименования места происхождения товара» внешне (по набору используемых в характеристике слов) схоже с понятием такого вида лицензионного договора как «исключительная лицензия» на право использования объектов исключительного права в соответствии с подпунктом 2) п. 1 ст. 1236 Кодекса. Как установлено законодательством, исключительная лицензия предусматривает предоставление лицензиату права использования РИД или средства индивидуализации без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам. Более того, на основании полученного по исключительной лицензии права на использование, лицензиат может на законных основаниях пресечь использование объекта лицензии любыми лицами, включая самого лицензиара (если последний предусмотрительно не оговорил в лицензионном договоре своё право на дальнейшее собственное использование объекта лицензии). Это осуществляется лицензиатом путём предъявления судебных исков о пресечении нарушений и защите своего приобретённого права использования. В таком случае фактически существует ситуация «исключительного права на использование», однако это определение в отношении исключительной лицензии в законодательстве не используется. Возвращаясь же к рассматриваемому понятию «исключительное право на использование» наименования места происхождения товара, вынуждены отметить следующие ограничения его «исключительности»:

– в соответствии с п. 2 ст. 1518 Кодекса такое же «исключительное» право использования этого же наименования места происхождения товара может быть предоставлено любому числу производителей товаров, обладающих теми же особыми свойствами при условии их производства в границах того же географического региона или объекта;

– правообладатель исключительного права не вправе предотвратить или оспорить предоставление такого же исключительного права другим лицам.

Срок действия исключительного права использования наименования места происхождения товара и удостоверяющего его свидетельства составляет 10 лет и может быть продлён при соблюдении установленной законодательством процедуры (ст. 1531 Кодекса на 10 лет неограниченное число раз.

3) селекционные достижения (ст. 1412 Кодекса), объектами интеллектуальных прав на которые являются творческие результаты селекционного процесса – сорта растений и породы животных. Правовая охрана селекционных достижений, возникновение исключительного права, признаваемого на селекционные достижения, связаны с их государственной регистрацией в Государственном реестре охраняемых селекционных достижений, в соответствии с которой заявителю выдаётся патент на селекционное достижение, удостоверяющий это право. Рассмотрение заявок на регистрацию селекционных достижений, исследование соответствия заявляемых результатов селекционного процесса условиям охраноспособности селекционного достижения (новизне, отличимости, однородности и стабильности – ст. 1413 Кодекса), регистрацию в Государственном реестре и выдачу патентов на селекционные достижения осуществляет федеральный орган исполнительной власти по селекционным достижениям, которым является Государственная комиссия по испытанию и охране селекционных достижений при Министерстве сельского хозяйства Российской Федерации. Общий срок действия исключительного права на селекционное достижение и удостоверяющего это право патента составляет 30 лет со дня регистрации селекционного достижения в Государственном реестре. На сорта винограда, древесных декоративных, плодовых культур и лесных пород, в том числе их подвоев, срок действия исключительного права увеличен до 35 лет.


Вторая группа в классификации ОИП по основаниям возникновения исключительного права – это объекты, исключительное право на которые возникает в силу факта их создания и его возникновение не связано с регистрацией в каком-либо государственном реестре органом исполнительной власти. К ОИП этой группы относятся:

1) объекты авторских и смежных прав (произведения науки, литературы и искусства; программы для ЭВМ; базы данных; исполнения; фонограммы; сообщения в эфир или по кабелю радио- и телепередач);

2) топологии интегральных микросхем;

3) некоторые виды средств индивидуализации: коммерческие обозначения, не являющиеся фирменными наименованиями и не включающие зарегистрированные товарные знаки; общеизвестные товарные знаки или обозначения, используемые в качестве товарного знака.

Далее рассмотрены особенности правовой охраны ОИП второй группы в вышеприведённом порядке.

Объекты авторских прав являются наиболее представительной частью ОИП второй группы как по разнообразию составляющих, так и по их экономической эффективности для правообладателей. Для многих предприятий из объектов авторских прав, охраняемых в соответствии с ГК РФ, наибольшее значение имеют аудиовизуальные произведения (ст. 1263 Кодекса), научные произведения (ст. 1259 Кодекса), программы для ЭВМ (статья 1261 Кодекса), базы данных (абзац 2 п. 2 ст. 1260 Кодекса), схемы, географические, геологические и другие карты, планы и эскизы (п. 1 ст. 1259 Кодекса).

Понятие «авторское право» или «Copyright» (копирайт – от английского термина Copyright Law)², буквально означает «право на копии». Авторские права представляют собой одну из форм защиты интеллектуальной собственности и совокупность правовых норм, регулирующих отношения по поводу создания и использования произведений науки, литературы и искусства, а также приравненных к ним по правовой охране программ для ЭВМ. Авторские права распространяются на вышеуказанные творческие результаты, независимо от их значимости, назначения и способов выражения.

Объектами авторских прав в соответствии с п. 1 ст.1259 Кодекса являются:

– литературные произведения;

– драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения;

– хореографические произведения и пантомимы;

– музыкальные произведения с текстом или без текста;

– аудиовизуальные произведения;

– произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства;

– произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства;

– произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства, в том числе в виде проектов, чертежей, изображений и макетов;

– фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии;

– географические, геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии и к другим наукам;

– другие произведения.

К объектам авторских прав, наряду с перечисленными, в ГК РФ отнесены также программы для ЭВМ, которые охраняются как литературные произведения в соответствии с международной законодательной практикой. Они приравнены к произведениям литературы по правовой охране.

Легальное определение программы для ЭВМ как объекта авторских прав приведено в ст. 1261 Кодекса: «Программой для ЭВМ является представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств в целях получения определённого результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения».

С экономической точки зрения программы для ЭВМ являются столь же важными объектами авторского права, как и другие «гиганты» совокупности объектов авторского права – аудиовизуальные произведения и песни³.

К объектам авторских прав относятся (п. 2 ст. 1259 Кодекса) также:

1) производные произведения, т.е. произведения, представляющие собой переработку другого произведения;

2) составные произведения, представляющие собой по подбору или расположению материалов результат творческого труда.

Под определение составного произведения, приведённого выше в подпункте 2) п. 2 ст. 1259 Кодекса, подпадает и база данных, как один из объектов авторских прав. База данных во втором абзаце п. 2 ст. 1260 Кодекса определена как представленная в объективной форме совокупность самостоятельных материалов (статей, расчётов, нормативных актов, судебных решений и иных подобных материалов), систематизированных таким образом, чтобы эти материалы могли быть найдены и обработаны с помощью электронной вычислительной машины (ЭВМ). От других составных произведений база данных отличается именно особенностью систематизации совокупности содержащихся в ней самостоятельных материалов таким образом, что эти материалы могут быть найдены и обработаны с помощью ЭВМ. По этой причине «ручной» каталог или карточный реестр, систематизированный бумажный справочник, строго говоря, к базе данных как объекту авторских прав, легальное определение которого приведено в ГК РФ, отнести нельзя. Это не означает, что все перечисленные объекты не являются просто составными авторскими произведениями. Однако для того, чтобы по праву квалифицироваться в качестве базы данных, массив накопленной в них информации должен быть подвержен машинной обработке – переводу в электронную форму записи, систематизирован и снабжён программными средствами автоматизированного поиска и идентификации отдельных документов, файлов или единиц информации, составляющих произведение.

Статьей 1262 Кодекса правообладателю предоставляется возможность в течение всего срока действия исключительного права на программу для ЭВМ или базу данных по своему желанию зарегистрировать такую программу или такую базу данных в Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (Роспатенте). Такую регистрацию принято называть уведомительной или факультативной.

В соответствии с п.1 ст. 1255 Кодекса «Интеллектуальные права на произведения науки, литературы и искусства являются авторскими правами». В п. 1 ст. 1228 указывается, что охраняемое законодательством произведение является результатом творческого труда, п. 1 ст. 1255 на произведение признаются интеллектуальные права, а в ст. 1225 произведение прямо отнесено к результатам интеллектуальной деятельности человека. В связи с этим произведение является неосязаемым, нематериальным творческим результатом и не является предметом материальным. Однако охрана, предоставляемая авторским правом, возникает лишь тогда, когда этот неосязаемый творческий результат будет облечён в какую-либо объективную и вполне материальную форму, выражен в объективной форме на материальном носителе.

Объективные формы выражения произведений названы в п. 3 ст. 1259 Кодекса. Это:

– письменная форма (рукопись, машинопись, компьютерный набор, нотная запись и т.д.);

– устная форма (в виде публичного произнесения, публичного исполнения и т.п.);

– изображение (рисунок, эскиз, картина, план, чертеж, кино-, теле-, видео- или фотокадр и пр.);

– звукозапись и видеозапись (механическая, магнитная, цифровая, оптическая и др.);

объемно-пространственная форма (скульптура, модель, макет, сооружение и т.д.);

– другие формы.

Авторские права не распространяются на идеи, концепции, принципы, методы, процессы, системы, способы, решения технических, организационных или иных задач, открытия, факты, языки программирования.

Не охраняется авторским правом материальный объект, в котором произведение выражено (или в котором произведение заключено). Материальный объект, являющийся материальным носителем произведения, охраняется правом собственности. Он может принадлежать по праву собственности иному лицу, а не автору, в то время как авторские права на произведение, выраженное в материальной форме на указанном материальном объекте, принадлежат автору. Обладание материальным носителем произведения не означает обладания авторскими правами на само произведение.

Объектами авторского права не являются:

– официальные документы (законы, другие нормативные акты, судебные решения, иные документы законодательного, административного и судебного характера, официальные документы международных организаций), а также их официальные переводы;

– государственные символы и знаки (флаги, гербы, ордена, денежные знаки и т.п.);

– произведения народного творчества (фольклор), не имеющие конкретных авторов;

– сообщения о событиях и фактах, имеющие исключительно информационный характер.

Правовая охрана топологий интегральных микросхем, относимых также к ОИП второй группы, осуществляется на основании ст. 1448 Кодекса. Топологией интегральной микросхемы является зафиксированное на материальном носителе пространственно-геометрическое расположение совокупности элементов интегральной микросхемы и связей между ними. В этой же статье приводится определение интегральной микросхемы – ею является микроэлектронное изделие окончательной или промежуточной формы, которое предназначено для выполнения функций электронной схемы, элементы и связи которого нераздельно сформированы в объёме и (или) на поверхности материала, на основе которого изготовлено такое изделие.

К топологии предъявляется требование оригинальности, заключающееся в творческом характере результата, полученного автором топологии, неизвестного автору и (или) специалистам в области разработки топологий на дату её создания. В законодательстве закреплена презумпция оригинальности созданной топологии – она признаётся оригинальной, пока не будет доказано обратное.

Правообладатель в течение срока действия исключительного права на топологию может по своему желанию зарегистрировать её в Роспатенте (факультативная регистрация).

Правообладателю принадлежит исключительное право использования топологии, которым он может распоряжаться. Исключительное право на топологию действует в течение десяти лет. Это срок исчисляется либо со дня первого использования топологии, под которым подразумевается наиболее ранняя документально зафиксированная дата введения топологии в гражданский оборот в России или любой другой стране, либо со дня регистрации топологии в Роспатенте.

Ко второй группе ОИП (исключительное право на которые возникает в силу их создания и не связано с государственной регистрацией) относятся также некоторые из видов средств индивидуализации:

– коммерческие обозначения, не являющиеся фирменными наименованиями и не включающие зарегистрированные товарные знаки. Как уже отмечалось, коммерческие обозначения, которые не являются фирменными наименованиями, не подлежат обязательному включению в учредительные документы, а, следовательно, и в единый государственный реестр юридических лиц. Возникновение у правообладателя исключительного права, признаваемого на коммерческие обозначения, не связано с его обязательной государственной регистрацией;

– общеизвестные товарные знаки или обозначения, используемые в качестве товарного знака, но не имеющие правовой охраны.

Общеизвестными признаются товарные знаки или обозначения, используемые в качестве товарного знака, но не имеющие правовой охраны (не зарегистрированные в установленном законодательством порядке) на территории Российской Федерации, если такие товарные знаки или обозначения в результате их интенсивного использования стали широко известны в РФ среди соответствующих потребителей в отношении данных товаров.

Правила признания товарных знаков общеизвестными установлены статьёй 1508 Кодекса. В соответствии с ними общеизвестными могут быть признаны:

– товарные знаки, уже охраняемые на территории РФ, исключительное право на которые официально зарегистрировано за их правообладателями;

– товарные знаки, охраняемые на территории РФ без государственной регистрации в соответствии с международным договором РФ;

– обозначения, используемые в качестве товарного знака, но не имеющие правовой охраны на территории РФ.

Общим условием признания перечисленных ТЗ общеизвестными является их широкая известность в РФ среди соответствующих потребителей в отношении конкретных товаров правообладателя.

Во второй группе ОИП рассматривается только последняя категория потенциальных общеизвестных товарных знаков, а именно широко известные обозначения, используемые в качестве ТЗ, но не имеющие правовой охраны на территории РФ.

Следует отметить особенности и условия отнесения этой категории к ОИП второй группы, исключительное право на которые возникает в силу их создания и не связано с государственной регистрацией. Дело в том, что тождественная правовой охране, предусмотренной законодательством для «обычного» товарного знака, правовая охрана общеизвестного товарного знака (п. 2 ст. 1508 Кодекса) и признание исключительного права на общеизвестный ТЗ в соответствии со ст. 1509 Кодекса возникает на основании решения Роспатента. Товарный знак, признанный общеизвестным на основании решения Роспатента, вносится в Перечень общеизвестных в Российской Федерации товарных знаков. А перечень общеизвестных ТЗ является, по существу, таким же государственным реестром, как и все остальные. Следовательно, после внесения обозначения, используемого в качестве товарного знака в указанный перечень, оно должно быть отнесено к ОИП первой группы. Таким образом, широко известные обозначения, используемые в качестве ТЗ, могут быть отнесены ко второй группе ОИП только до их официальной регистрации Роспатентом. В это время (до регистрации) они выполняют практически все функции, присущие товарным знакам⁴:

– информационную (отсылают потребителя к обозначенному товару или услуге);

– индивидуализирующую (отсылает к определённому товаропроизводителю);

– гарантийную (гарантирует потребителю определённый набор полезных свойств и качества товара или услуги);

– рекламную (выгодное выделение товара или услуги из массы однородных товаров или услуг).

Рассматриваемое широко известное обозначение, используемое в качестве товарного знака, выполняет и ограничительную функцию (запрещение другим лицам использования ТЗ без разрешения правообладателя). Оно несёт в себе потенциальную возможность официального признания общеизвестным товарным знаком, за редким исключением (в том случае, если доказательства его общеизвестности окажутся несостоятельными), уже являясь объектом исключительного права без элементов ограничений и условности, присущих, например, наименованиям мест происхождения товаров. Однако практическая задача официальной регистрации исключительного права на общеизвестный товарный знак в Роспатенте возникает у владельца широко известного обозначения, используемого в качестве ТЗ только в случае появления необходимости опротестования нарушения его права на обозначение. Примерами таких нарушений могут быть:

– подача иным лицом заявки на регистрацию ТЗ, тождественного или сходного до степени смешения с общеизвестным знаком или обозначением после даты, с которой может быть доказана общеизвестность знака;

– состоявшаяся после даты, с которой наступила и может быть доказана общеизвестность обозначения или знака, регистрация товарного знака иного лица, тождественного или сходного до степени смешения с общеизвестным знаком.

Другим нарушением исключительного права на общеизвестный знак является использование иным лицом ТЗ, тождественного или сходного до степени смешения с общеизвестным знаком, для однородных товаров после даты, начиная с которой может быть доказана общеизвестность знака. Пресечение этого нарушения возможно путём представления соответствующего судебного иска. При этом обладатель широко известного обозначения, используемого в качестве ТЗ, может предварительно зарегистрировать своё исключительное право на общеизвестный знак в Роспатенте, представив доказательства его охраноспособности в силу общеизвестности. Такими доказательствами могут быть бухгалтерские документы, отчётные данные, аудиторские заключения, справки торговых организаций или статистические сведения о количестве и времени продаж соответствующих товаров, ретроспективные и текущие официальные опросы потребительского спроса и общественного мнения и др.

Однако, безусловность исключительного права правообладателя широко известного обозначения, используемого в качестве ТЗ, определяется тем, что он и при отсутствии решения Роспатента об общеизвестности товарного знака и не имевшей место регистрации его в Перечне общеизвестных ТЗ может защищать своё исключительное право на знак, представив соответствующий иск и доказательства общеизвестности знака в суд. Это его право судебной защиты проистекает из международных соглашений Российской Федерации в области охраны интеллектуальной собственности, в частности из Парижской конвенции, Мадридского соглашения о международной регистрации товарных знаков и Протоколов к нему.


Третью группу ОИП в предлагаемой классификации составляют результаты интеллектуальной деятельности, являющиеся секретами производства (ноу-хау), исключительное право на которые возникает при выполнении правообладателем установленных законодательством требований по введению режима коммерческой тайны и ограничению свободного доступа третьих лиц к сведениям любого характера, которые представляют для обладателя этих сведений действительную или потенциальную ценность.

Как следует из статьи 1225 Кодекса, секреты производства, иначе называемые ноу-хау, являются одним из видов РИД, или объектов интеллектуальных прав. В соответствии со ст. 1465 Кодекса «секретом производства (ноу-хау) признаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о РИД в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введён режим коммерческой тайны».

Из приведённого легального определения секрета производства следует, что содержание секрета производства составляют сведения, т.е. информация. Такой вывод следует из ст.2 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», согласно которой под информацией понимаются сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления⁵.

Такой же вывод прямо следует и из новой редакции⁶ п. 2 ст.3 Федерального закона от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне»:

«2) информация, составляющая коммерческую тайну (секрет производства), – сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную ценность в силу неизвестности их третьим лицам⁷, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введён режим коммерческой тайны».

В определении секрета производства перечисляются отдельные виды сведений, которые признаются секретами производства (результаты интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, способы осуществления профессиональной деятельности).

Однако, в общем и целом, перечень таких сведений оставлен в ГК РФ открытым и исчерпывающим не является. По этой причине к ноу-хау может быть принципиально отнесена любая информация, удовлетворяющая следующим пяти условиям или признакам её отнесения к секретам производства:

1) наличие действительной или потенциальной коммерческой ценности информации, т.е. её способности составить предмет эквивалентного обмена в гражданском обороте;

2) неизвестность этой информации третьим лицам;

3) наличие причинно-следственной связи между неизвестностью информации третьим лицам и её коммерческой ценностью;

4) отсутствие законных оснований для свободного доступа третьих лиц к такой информации;

5) введение обладателем информации в её отношении режима коммерческой тайны.

Срок охраны секрета производства (ноу-хау) ограничивается временем действия названных условий или признаков ноу-хау. Обладателю секрета производства в соответствии со ст. 1229 и 1466 Кодекса принадлежит исключительное право использования его любым не противоречащим закону способом, а также право им распоряжаться. Однако исключительное право на секрет производства действует только тогда и до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность составляющих его содержание сведений, неизвестность указанной информации третьим лицам. С момента утраты конфиденциальности соответствующих сведений и раскрытия информации о содержании ноу-хау третьим лицам прекращается и исключительное право на секрет производства.

Используемое в легальном определении секрета производства понятие «режим коммерческой тайны» использовано также в ст.1465 Кодекса.

В соответствии с прежней редакцией ч. 1 ст. 1 и п. 1 ст.3 Федерального закона от 29.07.2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» под режимом коммерческой тайны понимался режим конфиденциальности информации, позволяющий её обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду. В новой редакции⁸ п. 1 ст. 3 Федерального закона от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» вместо понятия «режим коммерческой тайны» используется понятие «коммерческая тайна – режим конфиденциальности информации, позволяющий её обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду». Таким образом, законодатель одним законодательным актом⁸ ввёл в оборот сразу три легальных определения одного понятия: «режим коммерческой тайны», «коммерческая тайна» и «режим конфиденциальности информации». Все перечисленные определения, несмотря на формальные отличия в содержании, следует признать тождественными.

В связи с тем, что в качестве одного из условий охраноспособности ноу-хау законом предусмотрено требование о введении обладателем таких сведений в отношении них режима коммерческой тайны, на предприятии должны быть документы по оформлению режима коммерческой тайны, подтверждающие ограничения свободного доступа к информации и наличие реализованных обладателем секрета производства конкретных мер по обеспечению конфиденциальности информации⁹.

Примерный перечень организационных мер, направленных на обеспечение режима коммерческой тайны и ограниченного доступа к РИД, который необходимо реализовать на предприятии, может выглядеть так:

1) разработка и утверждение приказом генерального директора Положения о секретах производства (ноу-хау) и обеспечении режима коммерческой тайны, содержащего установленный на предприятии порядок:

– отнесения информации (сведений) к секретам производства;

– оформления, хранения и использования объектов, составляющих секреты производства;

– определения и назначения должностных лиц, ответственных за проведение необходимых мероприятий по оформлению, хранению, учёту, организации использования соответствующих объектов и реализации режима коммерческой тайны;

2) установление приказом генерального директора перечня секретов производства – объектов охраны и введение режима коммерческой тайны (ограниченного доступа) в отношении них;

3) обязательным условием возникновения режима коммерческой тайны относительно конкретных объектов должно быть распоряжение (приказ) генерального директора (или уполномоченного лица) по отнесению каждого конкретного документа, каждой конкретной информации к секретам производства предприятия;

4) организация по каждому объекту, составляющему секрет производства, отдельного учёта лиц, получивших доступ к этому объекту; оформление расписок этих лиц об ознакомлении с режимом коммерческой тайны, обязанностями сохранения конфиденциальности и ответственности за разглашение конфиденциальной информации;

5) отражение в соглашениях с работниками, имеющими доступ к объектам, охраняемым в режиме коммерческой тайны (ограниченного доступа), обязанностей по бессрочному соблюдению установленного режима конфиденциальности и ответственности за его нарушение;

6) в случае доступа к конфиденциальной информации работников сторонних организаций:

– заключать со сторонней организацией, работники которой должны получить доступ к секретам производства предприятия, соглашение о неразглашении ими секретов производства предприятия (о конфиденциальности) с указанием мер ответственности за нарушение обязательств;

– заключать с работниками сторонних организаций, получающими доступ к секретам производства предприятия, соглашения о конфиденциальности, в которых предусмотреть обязательства по соблюдению режима коммерческой тайны и ответственность за его нарушение;

• оформлять разрешение на их доступ к секретам производства предприятия приказом Генерального директора или уполномоченного им должностного лица предприятия.
  

Целью реализации указанных мероприятий является не только обеспечение реального режима коммерческой тайны в отношении секретов производства предприятия. Их реализация предоставляет предприятию возможность в случае необходимости (например, в суде) документального подтверждения фактического наличия ограничений свободного доступа на законном основании третьих лиц к засекреченным сведениям и принятия обладателем этих сведений (предприятием) необходимых и достаточных мер по обеспечению режима коммерческой тайны по отношению к секретам производства.

Обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, по мотивированному требованию органа государственной власти, иного государственного органа, органа местного самоуправления обязан предоставить им на безвозмездной основе информацию, составляющую коммерческую тайну. Мотивированное требование должно быть подписано уполномоченным должностным лицом, содержать указание цели и правового основания затребования информации, составляющей коммерческую тайну, и срок предоставления этой информации, если иное не установлено федеральными законами.

Органы, которым передана информация, составляющая коммерческую тайну, обязаны создать условия, обеспечивающие охрану её конфиденциальности.

Должностные лица и служащие указанных органов не вправе без согласия обладателя информации разглашать или передавать другим лицам и органам, информацию, составляющую коммерческую тайну, ставшую известной им в силу выполнения должностных (служебных) обязанностей, за исключением случаев, предусмотренных законодательством, а также не вправе использовать эту информацию в корыстных или личных целях. Предприятию целесообразно в сопроводительном письме к информации, составляющей секреты производства, предоставляемой по мотивированному требованию государственного органа или органа местного самоуправления, специально оговорить эти обстоятельства.

По уголовному законодательству России незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну, являются преступлениями в сфере экономической деятельности и влекут уголовную ответственность.


В четвёртую группу ОИП входят РИД и средства индивидуализации, исключительное право на которые действует на территории Российской Федерации в силу её международных соглашений по охране интеллектуальной собственности.

К указанной группе можно отнести, например, средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий (фирменные наименования, товарные знаки и знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров и коммерческие обозначения), исключительное право на которые и правовая охрана которых в Российской Федерации возникает в силу международных договоров Российской Федерации.


2. Выбор формы правовой охраны РИД


В ходе выполнения научно-исследовательской работы, опытно-конструкторской или проектно-технологической разработки, в результате создания нового объекта техники или технологии может быть выявлено и оформлено несколько объектов патентных прав (изобретений, полезных моделей или промышленных образцов), объектов авторского права (например, программ для ЭВМ или баз данных) или РИД, охраняемых в качестве секрета производства (ноу-хау) в режиме коммерческой тайны. При этом для большинства выявленных объектов, как правило, существует возможность выбора различных форм правовой охраны. Так, технические решения, выявленные в разработанном образце техники, могут быть защищены, например, в качестве изобретений или полезных моделей. В других случаях представляется целесообразным вообще отказаться от патентной защиты найденных технических решений, а ввести в отношении соответствующего объекта режим коммерческой тайны.

Для обеспечения выбора наиболее целесообразной формы правовой охраны РИД необходимо принимать во внимание, оценивать и учитывать следующее:

- вид и особенности правовой охраны объекта интеллектуальных прав:

а) результаты интеллектуальной деятельности (объекты авторских и смежных с авторскими прав; объекты патентных прав; селекционные достижения; топологии интегральных микросхем; секреты производства);

б) средства индивидуализации (фирменные наименования, товарные знаки и знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров и коммерческие обозначения);

- вид и специфику объекта охраны (способ или продукт - устройство, вещество, штамм микроорганизма, культура клеток растений или животных, генетическая конструкция во всём их многообразии для изобретений; полезная модель с особенностями её охраны; промышленный образец, как охраноспособное художественно-конструкторское решение; виды и специфика объектов авторских прав – произведения, программы для ЭВМ, базы данных и т.д.; виды и характеристики объектов селекционных достижений - сорта растений и породы животных; действующие требования к правовой охране рассматриваемого объекта средств индивидуализации и т.п.);

- особенности установленной процедуры оформления прав (необходимость получения охранного документа; необходимость оформления договора о передаче прав на объект авторских прав; требование обязательной государственной регистрации договора и т.д.);

- установленный законом срок действия охраны результата;

- степень защищенности РИД, обеспечиваемая выбранным способом правовой защиты;

- возможные или предполагаемые способы использования РИД;

- действия, признаваемые законодательством нарушением исключительного права на рассматриваемый ОИС;

- возможность контроля использования, выявления и доказательства фактов нарушения исключительного права на ОИС;

- требования об охране государственной тайны;

- предстоящие экономические затраты и организационные трудности, связанные с выбираемой формой правовой охраны, их оправданность (окупаемость) и фактические материальные возможности предприятия;

- наличие альтернативных вариантов охраны результата творчества, сравнительный анализ преимуществ и недостатков той или иной возможной формы охраны.

Выбор между патентной формой охраны и охраной в виде секрета производства (ноу-хау) в большой степени зависит от особенностей и условий использования научно-технического результата, состояния и развитости патентной и режимных служб, трудовой дисциплины, текучести и лояльности персонала, кадрового состава предприятия, его финансовых возможностей и технической политики, ситуации на рынке аналогичной продукции, конкурентной позиции предприятия на рынке, материальных возможностей предприятия.

Особенности патентной охраны заключаются в наличии правоустанавливающих документов - патентов на изобретения, полезные модели или промышленные образцы, устанавливающих охраняемое законом исключительное право патентообладателя на объекты охраны. Однако патентная охрана связана с публикацией сведений об изобретении (за исключением секретных) или полезной модели, с раскрытием информации о запатентованном техническом или художественно-конструкторском решении для неограниченного круга лиц; с наличием в определённых случаях трудностей контроля использования запатентованного объекта; с возможностью нанесения ущерба предприятию за счёт легитимного использования (копирования) объекта техники или технологии в странах, в которых, по каким-либо обстоятельствам, патенты предприятием не получены, несмотря на наличие такой защиты в других странах (территориальное действие патента).

Особенности охраны в режиме коммерческой тайны, в качестве секрета производства (ноу-хау) связаны с тем, что правообладатель самостоятельно обеспечивает охрану сведений, относящихся к значимому творческому результату. Однако в случае нарушения режима конфиденциальности действие исключительного права на секрет производства (ноу-хау) прекращается, что повышает риски утраты секретов. Такая утрата может произойти, например, вследствие утечки об охраняемых сведениях от недобросовестных партнёров по бизнесу, официальных инстанций, нелояльно настроенных уволенных работников, по халатности или «продажности» отдельных лиц из числа работающего персонала, неудовлетворённых условиями оплаты труда или служебным положением на предприятии и т.д. Опасность утраты охраняемых секретов увеличивает затраты и ответственность предприятия за поддержание режима коммерческой тайны.

Особенности охраны объектов авторского права определяются тем, что охраняется только форма представления информации, а не содержание. При этом факультативная государственная регистрация, например баз данных, осуществлённая по желанию правообладателя, вовсе не гарантирует «на сто процентов» от утечки и неправомерного использования охраняемой информации третьими лицами.

Наиболее эффективной является комплексная (комбинированная) защита объекта техники или технологии с применением одновременно защиты информации в режиме коммерческой тайны (ограниченного доступа) в качестве секрета производства (ноу-хау), патентной охраны выявленных решений в качестве изобретений, полезных моделей или промышленных образцов, путём защиты средств индивидуализации юридического лица, товаров, работ, услуг и предприятия. Комплекс мер по защите РНТД зависит от специфики конкретной разработки, установленных требований по защите государственной тайны, квалификации менеджмента, специалистов подразделения по управлению интеллектуальной собственностью или патентной службы, службы режима и коммерческой безопасности, «лояльности» персонала и текучести кадров, а также материальных возможностей предприятия.


3. Служебные объекты интеллектуальных прав

(служебные объекты патентных и авторских прав, служебная топология интегральной микросхемы и селекционное достижение, служебный секрет производства)


В соответствии с Кодексом служебными являются изобретение, полезная модель, промышленный образец, топология интегральной микросхемы, служебными произведениями являются программа для ЭВМ, база данных, кроме того, служебными признаются также селекционные достижения, созданные работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя. Достаточно одного из этих двух указанных в законодательстве оснований (выполнение своих трудовых обязанностей или выполнение конкретного задания работодателя), чтобы отнести охраняемый результат к числу служебных. Правообладателем перечисленных технических, художественно-конструкторских решений и иных творческих результатов является работодатель, если договором между ним и работником не предусмотрено иное.

Порядок уведомления предприятия авторами о созданных ими охраноспособных результатах работодатель определяет договором или иным документом, действующим на предприятии. Автору служебного изобретения, полезной модели, промышленного образца, программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральной микросхемы, селекционного достижения, не являющемуся правообладателем, правообладатель обязан выплачивать вознаграждение.

Работодателю в соответствии с законодательством в течение четырёх месяцев после уведомления его работником (автором) о создании охраноспособного объекта патентных прав (изобретения, полезной модели или промышленного образца), а также о созданном, выведенном или выявленном результате, в отношении которого возможно предоставление правовой охраны в качестве селекционного достижения, следует оценить коммерческую значимость этого технического или художественно-конструкторского решения либо селекционного достижения и осуществить одно из следующих юридически значимых действий:

- оформить и подать заявку на выдачу патента;

- передать право на получение патента другому лицу;

- обеспечить режим ограниченного доступа к информации об этом решении, предоставив ему охрану в режиме коммерческой тайны в качестве секрета производства (ноу-хау).

О принятом решении работодатель обязан уведомить работника. Если в указанный срок работодатель не совершит одного из перечисленных действий, то право на получение патента перейдёт к автору. В последнем случае работодатель имеет право на использование в собственном производстве полученного результата – служебного объекта интеллектуальной собственности в течение всего срока действия полученного автором патента на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии. При таком использовании получившего патентную охрану ОИС работодатель обязан выплатить работнику-патентообладателю компенсацию, размер, условия и порядок выплаты которой определяются на основании договора между работником и работодателем, а в случае спора между ними – на основе судебного решения.

Ст. 1470 ГК РФ по вышеуказанным основаниям возникновения (выполнение своих трудовых обязанностей или выполнение конкретного задания работодателя) определяет и понятие служебного секрета производства, созданного работником. На любого гражданина (а не только работника-автора результата, ставшего объектом ноу-хау), которому в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя стал известен секрет производства, законодательством возлагается обязанность сохранять конфиденциальность полученных сведений до прекращения действия исключительного права на секрет производства.