Овия, которые способствовали созданию той или иной юридической нормы например, во Франции сама Революция породила создание Конституции Первой республики 1789 г

Вид материала

Документы

Подобный материал:

• Революция в естествознании, 111.01kb.
• Развитие науки: революция или эволюция? Философские модели постпозитивизма, 224.68kb.
• Конституции Российской Федерации положение о высшей юридической силе и прямом действии, 142.8kb.
• Религия и революция 1789 г. Во франции, 989.79kb.
• Конституции Автономной Республики Крым, закон, 641.69kb.
• Государственный университет высшая Школа Экономики, 84.09kb.
• П. использование следов для установления признаков неизвестного преступника, 1188.1kb.
• Конституции Республики Беларусь, принципах международного права в области прав человека, 40.23kb.
• Программа, 319.36kb.
• Арегистрировавшись в качестве индивидуального предпринимателя, или в установленном, 332.71kb.

Формы (источники) права.

1. Понятие формы (источника) права
   
2. Правовой обычай как источник права
   
3. Религиозные тексты и юридическая доктрина как источник права
   
4. Судебный прецедент
   
5. Нормативный договор
   

1. Понятие формы (источника) права
   

Традиционно источник права употребляется в юридической литературе в нескольких значениях этого слова:

1. Материальное – те жизненные условия, которые способствовали созданию той или иной юридической нормы (например, во Франции сама Революция породила создание Конституции Первой республики 1789 г.)
   
2. Идеальное – теории, идеи, доктрины, концепции, на которые опирается тот или иной правовой акт. Например, Конституция США во многом опирается на концепции Американского федерализма, демократии (Джефферсон, Мэдисон)
   
3. Историческое – различные недействующие юридические нормы, которые оказывают значительное влияние на современное состояние правовой системы и ее отдельных компонентов. Один из первых писанных источников нашего права – Русская правда – во многом опирался на недействующие на тот момент княжеские уставы, обычные нормы носящие устный характер, а также на мирный договор России с Византией.
   
4. Формально-юридическое – источник наших знаний о действующих правовых нормах. Именно это знание приобретает значимый характер для юридической науки и практики. Категорию форма права и категорию источник права следует отождествлять в том случае, когда источник права берется в формально-юридическом значении, а форма права представляет собой внешнюю сферу воплощения юридических норм.
   

2. Правовой обычай как источник права
   

Обычные нормы получили широкое распространение и в догосударственный период. В большинстве случаев они носили устный характер, были тесно связаны с религиозными предписаниями и предлагали коллективный характер социальной ответственности за их нарушение.

Коллективный характер социальной ответственности проявляется в том, что за нарушение того или иного обычая ответственность налагалась не только на конкретного члена социума (племя, клан и т.д.), но и на всю социальную общность в целом.

С возникновением государства происходит деление всех существующих обычных норм на три группы:

1. Обычай получает санкцию государства и превращается в формально-юридический источник права – правовой обычай

2. Те обычные нормы, которые стали закономерной частью других источников права (прецеденты или нормативно-правовые акты)

3. Обычные нормы, выведенные государственными властями из употребления в силу их нецивилизованного, варварского характера.

В современном мире роль правового обычая как на заре развития цивилизации. Существенное значение правовой обычай играет в традиционных правовых системах (страны Африки). Что касается европейских стран, то здесь можно говорить лишь о фрагментарном внедрении обычно-правовых норм в правовую систему. В отдельных странах существуют уникальные правовые обычаи, которые не получили распространения в других государствах. Например, конституциональные обычаи Великобритании - лидер победившей на парламентских выборах партии становится премьер-министром, королева не может не подписать акт, принятый обеими палатами. В странах континентальной Европы, а также России принята следующая классификация правовых обычаев:

1. Обычаи, которые действую «в дополнение» к закону. Отдельные положения законодательного характера в силу их абстрактной формы не могут содержать все аспекты правового регулирования определенных групп отношений. В данном случае им на помощь приходит обычай. Например, правовой обычай может объяснить законодателю, какое имущество следует считать сувениром.

2. Обычаи, действующие «кроме» закона. В данном случае законодатель не регулирует ту или иную группу общественных отношений и правовой обычай занимает нишу самого закона (гражданское право)

3. Обычай действует «против» закона. При коллизии правового обычая и закона применяется правовой обычай. Во Франции была отменена статья гражданского кодекса 1804 года, предписывавшая зарегистрировать новорожденных детей в период времени до трех дней с момента рождения, в силу ее противоречия сложившемуся правовому обычаю.

В российской юридической практике помимо термина правовой обычай употребляется также категория обычай делового оборота. Их легальное определение дано в статье 5 гражданского кодекса РФ. Они складываются в сфере осуществления предпринимателей деятельности и признаются легальными источниками права вне зависимости от того, зафиксированы они или нет.

В РФ правовые обычаи как источник права распространен в таких сферах, как гражданское права, морское право (прямая ссылка на правовые обычаи есть в кодексе торгового мореплавания), в консульских, дипломатических, юридических институтах. А в международном праве в силу статьи 38 Устава ООН правовой объект является одним из основных источников международного права.

3. Религиозные тексты и правовая доктрина как источник права

Религиозные тексты как источник права в большинстве стран европейских на сегодняшний момент не признаются источниками права (кроме Ватикана). Данный тезис вытекает из конституционного принципа осуществления государственной власти принятого в этих странах, а именно в светском характере ее осуществления. На сегодняшний день момент времени религиозные тексты как источник права распространены в странах мусульманского мира и отчасти в Израиле. Сами религиозные тексты как таковые изначально не были созданы для целей правового регулирования тех или иных общественных отношений и поэтому обращение к религиозным текстам даже в странах, носящих теократический характер не всегда бывает достаточным для того, чтобы разрешить ту или иную правовую проблему. На помощь приходит правовая доктрина – концепция, постулаты, принципы и идеи, исходящие от ученых – юристов, которые тем или иным образом интерпретируют правовые явления. Например, в странах мусульманского мира в качестве религиозных текстов выступают Коран и сунны – жизнеописания пророка Мухаммеда, а в качестве отдельных видов правовой доктрины – кияс – умозаключения по аналогии, сделанные знатоками мусульманского права, и фетвы – конкретные решения юристов, разрешающие ту или иную правовую ситуацию. В странах Романо-германской правовой системы правовая доктрина не является источником права, а помимо мусульманских стран юридическая доктрина признается источником права в Великобритании (например, Гленбил «О законах и обычаях Англии»).

4.Судебный прецедент

Слово «прецедент» происходит от латинского, означающего «предшествующий». Под судебным прецедентом понимается решение, вынесенное высшими судебными инстанциями страны, которое воспринимается в качестве общеобязательной юридической нормы при рассмотрении аналогичного дела нижестоящими судебными инстанциями. Судебный прецедент не признается источником права ни в России, ни в странах Романо-германской правовой системы. В России существует термин «судебная практика» (высший арбитражный суд, верховный суд, конституционный суд). В странах англо-саксонской правовой системы, где судебный прецедент является основным источником права, следует говорить о двух составных частях судебного решения принимаемого за образец в сходном судебном процессе. В судебном прецеденте решающее значение имеет не все судебное решение, а так называемое ratiodecedente – сущность решения, все остальное является попутно сказываемым.

5.Нормативный договор

Нормативный договор отличается от договора, носящего индивидуально-определенный характер (трудовой, гражданско-правовой договор), тем, что:

1. заключают договор 2 его стороны, а распространяет свое действие на неопределенный круг лиц
   
2. Нормативность как свойство договора предполагает, что он носит абстрактный характер выражений и может реализовываться в неопределенном числе случаев.
   
3. Нормативный документ как правило заключают стороны, одна из которых носит государственно-властный характер.
   

Примерами нормативных документов являются международные договоры, коллективные договоры и соглашения в трудовом праве, федеративные договоры (между самой федерацией и ее субъектами)