Geum.ru

Влияние процесса глобализации на развитие права

Вид материалаДокументы
Подобный материал:
1   2   3
Основными принципами формирования и функционирова­ния такого сообщества, по их мнению, должны быть следующие: а) принцип «сдержек и противовесов» между различными судеб­ными инстанциями, устанавливаемый как по вертикали, так и по горизонтали; б) принцип признания «позитивного конфликта», суть которого заключается в том, что при разрешении спора в су­дебном порядке стороны идут навстречу друг другу путем взаим­ных уступок, сохраняя и укрепляя при этом основы своих взаимо­отношений; в) «принцип плюрализма и легитимации различных подходов», используемых судами при разрешении тех или иных споров и рассмотрении конкретных дел; и г) принцип, согласно которому судебные инстанции при рассмотрении уголовных или административных дел отдают предпочтение скорее методам «убе­ждения и побуждения», нежели методу принуждения.

По мере усиления роли и значения судебного правотворчества и судейского права в различных правовых семьях и национальных пра­вовых системах2 с неизбежностью повышается значимость форми­руемых судами прецедентов и других форм судейского права, име­нуемых судебной практикой, судебным усмотрением, правовыми по­зициями суда.

Разумеется, как и любая иная сложная и многообразная мате­рия, судейское право и его источники не всегда и не всеми автора­ми воспринимаются одинаково. Россия в этом плане не является исключением, ибо в отечественном государствоведении и право­ведении, также, как и в некоторых других странах, в большинстве своем относящихся к романо-германской правовой семье, наряду с позитивным восприятием самого факта существования судей­ского права и его источников в виде прецедента и судебной прак­тики имеет место и его негативное восприятие.

В частности, на вопрос, «являются ли решения Конституци­онного Суда РФ источником права?», известный отечественный ученый М. И. Байтин «со всей определенностью» заявляет:

Подобная точка зрения, хотя и в менее категоричной фор­ме, разделяется и некоторыми другими авторами.

Однако независимо от того, какого мнения по данному вопро­су придерживаются те или иные авторы, признается ли официаль­но в той или иной стране судейское право и его источники или не признается, очевидным является то, что в настоящее время в мире под воздействием объективных обстоятельств все более четко про­является тенденция повсеместного усиления роли и значения как су­дейского права, так и его источников.

Среди общих тенденций развития права в условиях глобали­зации все более четко выделяются также и другие тенденции, та­кие, в частности, как тенденция расширения юридического сектора, касающегося прав человека и гражданина.

Анализ законодательства, принятого после Второй мировой войны и особенно в конце XX века, свидетельствует о том, что дан­ная тенденция в значительной мере проявляется как на нацио­нальном, так и на глобальном и региональном уровнях.

Об этом свидетельствуют, в частности, довольно многочис­ленные конвенции типа Конвенции о предупреждении преступле­ния геноцида и наказания за него, Международной конвенции о ликвидации всех форм расовой дискриминации, Конвенции о по­литических правах женщин, Конвенции о сокращении безгражданства и др., а также соответствующие декларации, включая Все­общую декларацию прав человека, Европейскую конвенцию о за­щите прав человека и основных свобод, Декларацию прав ребенка и другие им подобные документы, принятые на глобальном и ре­гиональном уровнях.

Об усилении рассматриваемой тенденции свидетельствуют также специальные законы, касающиеся прав человека и граждани­на, принятые на уровне национальных государств и правовых сис­тем, а кроме того, целые главы и разделы конституционных актов, в которых декларируются самые разнообразные права и свободы.

Разумеется, дело заключается не в количестве или многообра­зии принятых за последние десятилетия на разных уровнях челове­ческого сообщества юридически значимых актов, касающихся прав человека и гражданина, а в их практической значимости, в их реальности. Ибо трудно не согласиться в этом отношении с пред­ставителями социологической юриспруденции (Е. Эрлих, Ф. Же­ни, К. Левеллин, Р. Паунд и др.), исходящими в конечном счете из того, что настоящее объективное и субъективное право должно быть действующим, реальным, «живым». В противном случае это будет не право, а собрание «сухих иероглифов законов» (так харак­теризовал его Е. Эрлих).

Однако тем не менее, как показывает общественный опыт, не­смотря на сугубо формальный характер подавляющего большин­ства принимаемых на разных уровнях правоустанавливающих и правозащитных актов, они играют довольно важную роль в жизни общества и его отдельных членов, свидетельствуя вместе с тем о развитии тенденции расширения и усиления законодательства, касающегося прав и свобод человека и гражданина.

Помимо названных общих тенденций развития права, прояв­ляющихся в условиях глобализации, в отечественной и зарубеж­ной литературе выделяются и другие подобного рода тенденции.

В их числе рассматривается, например, сохраняющая свое многовековое развитие тенденция «к наличию де-факто (а на неко­торых этапах исторического развития и де-юре) определенной иерар­хии прав личностей в зависимости от их положения в обществе». Имеется в виду не только материаль­но-финансовое, но и неразрывно связанное с ним социальное положение, юридический статус личности, место и роль ее в бюро­кратической иерархии и др.

Наряду с данной тенденцией выделяется также тенденция все более заметного вторжения публичного права в сферу частного пра­ва, тенденция постепенного стирания граней между публичным и ча­стным правом.

В научной литературе верно подмечается по этому поводу, что в условиях глобализации «все более расширяется сочетание част­но-правовых и публично-правовых методов регулирования» в раз­личных отраслях права. Применительно к системе права России и других стран эту тенденцию обозначают «как размывание границ между частным и публичным правом», а по отношению к системе законодательства - «как нарастание комплексного нормативного регулирования общественных отношений».

В последние десятилетия все более четко по сравнению с более ранними периодами прослеживаются, кроме отмеченных, также такие общие тенденции развития права, как тенденция политиза­ции права, проявляющаяся, в частности, в том, что право все чаще используется на глобальном, региональном и национальном уров­нях для решения «чисто» политических и политически значимых проблем, что право вообще, а публичное право в особенности все больше носит политизированный характер. При этом, как не без оснований утверждают исследователи, несмотря на то что «в кон­ституциях и официальных документах много говорится о господ­стве права и правовом государстве», реальная действительность, повседневная жизнь показывают, что «в случаях столкновения права и политики верховенство в большинстве случаев оставалось за политикой».

Вместе с тенденцией политизации права в настоящее время все более четко проступает тенденция углубления взаимосвязи и взаимодействия международного права с региональным и националь­ным правом, все более широкого проникновения международного права (через признание государствами международно-правовых стандартов, общепризнанных принципов и т. п.) в систему регио­нального и национального права; тенденция формирования наряду с экономической политической и другими глобальными система­ми «правовой системы планетарного масштаба»; тенденция социа­лизации права, суть которой заключается в интенсивном развитии в послевоенный период на разных уровнях человеческого сообще­ства социального законодательства; и др.

Общие тенденции развития права на глобальном, региональ­ном и отчасти на национальном уровнях в определенной мере сочета­ются и дополняются тенденциями, имеющими место на локальном уровне - на уровне отдельных отраслей и даже институтов права, функционирующих в рамках правовых систем разных стран.

В качестве примера можно сослаться на проявляющуюся в по­следние декады тенденцию выработки и внедрения единых требова­ний и стандартов в области трудовых, торговых и иных сфер жизни общества разных стран и соответственно в области трудового, ком­мерческого и других областей права.

Акты, содержащие такого рода требования и стандарты, выра­батываются, как известно, различными надгосударственными и межгосударственными организациями типа Международной орга­низации труда (МОТ), рекомендации которой используются не только в национальном законодательстве, но и при разработке «кодексов поведения», а также других локальных (корпоративных) актов, исходящих от транснациональных корпораций и «иных ин­ститутов, функционирующих в разных правовых культурах».

Подобного рода и другими негосударственными и над­государственными институтами, имеющими своей целью внедре­ние общих требований и стандартов поведения в сферу торговых и иных частно-правовых отношений.

«Локальные» тенденции, порожденные процессами глобали­зации и регионализации, выявляются, а иногда лишь усматрива­ются (предполагаются) исследователями не только в сфере част­но-правовых отношений и соответственно в рамках отраслей и ин­ститутов, формирующих частное право, но и в пределах отраслей, относящихся к публичному праву.

Одним из примеров подобного «усмотрения» тенденций в сфере публичного права может служить «номинируемая» западны­ми авторами в области конституционного права тенденция посте­пенной трансформации национального конституционализма и самой национальной конституции в «интернациональный», глобальный по своему характеру и масштабу конституционализм.

«Концепция конституции как акта, обладающего высшей юридической силой», рассуждают авторы, «номинирующие» дан­ную тенденцию, исторически исходит из традиционного дуализма, согласно которому национальная и международная правовые сис­темы функционируют как две разные системы, каждая из которых имеет свои собственные источники (формы), «обладающие высшей юридической силой». Конституция как фундаментальный акт, наделенный высшей юридической силой и «обладающий вер­ховенством в системе других юридических актов», является та­ковым лишь в пределах национальных правовых систем, но не за их пределами.

Из этого следует, что поскольку формирующаяся под воздей­ствием процесса глобализации «планетарная» правовая система «будет скорее мультилокальной» (multi-local), чем дуалистической или монистической2, то сами собой отпадут все основания для рас­смотрения в будущем конституции как «акта, обладающего выс­шей юридической силой только в пределах суверенного нацио­нального государства».

Конституция как акт, обладающий высшей юридической силой, согласно этой версии со временем перешагнет национальные грани­цы и превратится на глобальном и региональном уровнях в «консти­туционный конгломерат (verfassungskonglomerat)», «обусловливаю­щий» не национальные государства и общества, а наднациональные институты и соответствующие человеческие сообщества.

Что же касается национальных конституций в их нынешнем виде, то они, по мнению авторов - сторонников концепции и вме­сте с тем тенденции трансформации национального конституцио­нализма в наднациональный, глобальный конституционализм, по ме­ре «утраты национальными государствами присущего им абсолют­ного суверенитета и иммунитета», как следствие процессов глобализации и регионализации, постепенно исчерпывают свой традиционный юридический ресурс как акта, обладающего выс­шей силой, и-превратятся в обычный нормативно-правовой акт.

Не касаясь сути данной концепции и тенденции, следует вме­сте с тем заметить, что последняя, несмотря на то что в настоящее время носит скорее виртуальный, нежели реальный характер, тем не менее вместе с другими тенденциями формирует общее пред­ставление об основных направлениях развития права как на на­циональном, так и на региональном и глобальном уровнях.


Литература

1. История государства и права зарубежных стран. В 2 т. Т.1 Древний мир и Средние века / Отв. ред. Н.А. Крашенинникова и О.А. Жидков. М., 2004. С. 437 - 445.

2. Лукашук И.И. Глобализация и право // Государство и право. 2005. № 12. С. 113.

3. Марченко М.Н. Государство и право в условиях глобализации. – М.: Проспект, 2008. – 400 с.

4. Новак А., Рычь К. Глобализация и транснациональная интеграция // Философия хозяйства. Альманах Центра общественных наук и экономического факультета МГУ. 2006. № 3 (45). С. 146 – 152.

5. Нерсесянц В.С. Процессы универсализации права и государства в глобализирующемся мире // Государство и право. 2005. № 5. С. 40.

6. Правовая система России в условиях глобализации и региональной интеграции: теория и практика / Отв. ред. С.В. Поленина. М., 2006. С. 21.

7. Теоретические и практические аспекты развития правовой системы Российской Федерации в условиях глобализации // Государство и право. 2005. № 12. С. 5 - 11.

8. Ударцев С.Ф. О некоторых тенденциях глобальной эволюции государства и права. Караганда, 2004. С. 10.