Geum.ru

Курс уголовного права в пяти томах. Том Особенная часть / Под ред. Г. Н. Борзенкова, В. С. Комисарова. М.: Зерцало, 2002. Курс уголовного права. Том Особенная часть >См. Курс уголовного права. Общая часть

Вид материалаДокументы

Содержание


Список III
Подобный материал:
1   ...   21   22   23   24   25   26   27   28   ...   48
Сводной таблице заключений? Тем более что соответствующие экспертные заключения должны быть получены в соответствии с методиками, утвержденными Постоянным комитетом по контролю наркотиков (ч. 2 п. 1 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 мая 1998 г. N 9). Поэтому чаще всего в правоприменительной практике сведения о размерах ПККН воспринимаются не как рекомендации, а в качестве обязательных к исполнению*(386).

Полагаем, что количество наркотических средств или психотропных веществ должно определяться либо законом, по типу примечания к УК, либо Правительством РФ по представлению Правительственной комиссии по противодействию злоупотреблению наркотическими средствами и их незаконному обороту*(387).

С вопросом о размерах наркотических средств или психотропных веществ тесно связано решение другой важной проблемы. В соответствии со ст. 40 Федерального закона от 8 января 1998 г. в Российской Федерации запрещается потребление наркотических средств или психотропных веществ без назначения врача. Согласно ст. 44 КоАП РСФСР незаконные приобретение или хранение без цели сбыта наркотических средств в небольших размерах либо потребление наркотических средств без назначения врача влекут наложение штрафа в размере до ста рублей либо исправительные работы на срок от одного до двух месяцев с удержанием 20% заработка, а в исключительных случаях, если по обстоятельствам дела и с учетом личности нарушителя применение этих мер будет признано недостаточным, - административный арест на срок до пятнадцати суток. Лицо, добровольно сдавшее имевшееся у него в небольших размерах наркотическое средство, которое оно приобрело или хранило без цели сбыта, освобождается от административной ответственности за действия, предусмотренные настоящей статьей. Уголовный кодекс 1996 г. в отличие от Кодекса 1960 г. уголовную ответственность за потребление наркотических средств или психотропных веществ не предусматривает. Поэтому в ч. 1 ст. 228 УК законодатель и говорит о крупных размерах соответствующих веществ, полагая, что личное их потребление не должно быть связано с крупными размерами. Позиция, согласно которой острие уголовно-правовой репрессии должно быть направлено прежде всего на изготовителей и распространителей наркотических средств или психотропных веществ, является обоснованной. Вместе с тем в современной литературе высказываются различные предложения по проблемам борьбы с наркоманией, нередко диаметрально противоположные. С одной стороны, серьезно обсуждается вопрос о легализации потребления легких наркотиков, в частности, марихуаны (опыт Голландии, Цюриха), а с другой - активно отстаиваются предложения об установлении уголовной ответственности за потребление наркотических средств или психотропных веществ без назначения врача*(388). Третья группа авторов полагает, что криминализация потребления наркотических средств не способна повлиять на реальный их оборот и от этого будет больше вреда, нежели пользы, поскольку создаст лишь видимость эффективности деятельности органов внутренних дел по борьбе с наркотизмом*(389).

Наркотизм - явление социальное, и бороться с ним необходимо прежде всего с упором на социальные меры. Правовые, в том числе уголовно-правовые, меры объективно не способны играть в системе мер противодействия незаконному обороту наркотиков главную роль. Необходимо разработать и внедрить в практику широкий комплекс экономических, социальных, организационных, медицинских и правовых мер, имеющих профилактическое значение. Нужно учитывать также и медицинский аспект проблемы. В отличие от алкоголизма и табакокурения наркомания обладает гораздо более выраженными признаками медицинского заболевания, в котором сила воздействия наркотических средств на организм человека значительно сильнее, в том числе в части формирования наркозависимости. Поэтому применение мер уголовно-правового характера к больным лицам в большей степени похоже на месть, нежели на стремление исправить лицо*(390).

Более того, справедливым и целесообразным было бы полное исключение уголовной ответственности за приобретение, изготовление, переработку, перевозку и хранение наркотических средств и психотропных веществ, выполняемых в целях личного потребления, независимо от их размера. Если главной задачей является привлечение к уголовной ответственности изготовителей и распространителей наркотических средств или психотропных веществ, то не имеет принципиального значения, в каких размерах приобретаются и хранятся наркотические средства или психотропные вещества - небольших или крупных. Принципиальным является то обстоятельство, что лицо не имеет намерения их сбывать. Безусловно, деятельность правоохранительных органов значительно усложнится, поскольку нужно будет не только установить факт наличия у задержанного лица соответствующего вещества в крупных размерах, но и доказать наличие цели его сбыта. Усложнение процедуры доказывания вины не может служить аргументом, препятствующим совершенствованию уголовного закона, главное - резко повысится профилактическая функция уголовного закона, поскольку тяжесть уголовной репрессии будет перенесена на наиболее опасные фигуры в незаконном обороте наркотических средств или психотропных веществ - изготовителей и распространителей. Дополнительным аргументом в пользу нашего предложения могут служить и данные судебно-следственной практики. В 1998 г. из 181 481 зарегистрированных по ст. 228 УК преступлений лишь 31 800 (17,5%) были связаны со сбытом или совершены с целью сбыта, а 82,5% - надо полагать, с целями личного потребления. В 1999 г. аналогичные данные составили соответственно 206 874, 41 121 (19,9%) и 80,1%. Таким образом, эффективность ст. 228 УК в плане привлечения к ответственности распространителей и изготовителей наркотических средств или психотропных веществ дезавуируется пресловутым валом всех преступлений, квалифицируемых по ст. 228 УК, и реально она весьма невысока. Если к тому же учесть подлинное соотношение количества потребителей и распространителей соответствующих веществ, то она окажется еще меньше.

Упор на ответственность производителей или распространителей наркотических средств делается и в некоторых уголовно-правовых системах зарубежных государств. Так, в параграфе 3 Закона о преступлении (наказания) 1997 г. Англии, который посвящен ответственности за незаконный оборот наркотиков, используется лишь термин "торговля наркотиками". В ст. 368 и 369 УК Испании ответственность устанавливается за выращивание, производство, торговлю либо обладание с целью побуждения, способствования или облегчения незаконного потребления токсических веществ, наркотиков или психотропных веществ. С учетом изложенного представляется более логичным и последовательным подход, продемонстрированный в Модельном Уголовном кодексе, принятом Межпарламентской Ассамблеей государств-участников Содружества Независимых Государств, носящий рекомендательный характер для стран СНГ. В ст. 199 этого Кодекса уголовная ответственность предусматривается за незаконный оборот наркотических средств только при цели их сбыта или сбыте.

Приобретение наркотических средств и психотропных веществ для производства, изготовления, переработки, реализации, использования, в том числе в медицинских и иных целях, осуществляется юридическими лицами только в соответствии с Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. при наличии лицензий на указанные виды деятельности.

Приобретением наркотических средств или психотропных веществ надлежит считать их покупку, получение в качестве средства взаиморасчета за проделанную работу, оказанную услугу или в уплату долга, в обмен на другие товары и вещи, присвоение найденного, сбор дикорастущих растений или их частей, содержащих наркотические вещества (в том числе на земельных участках сельскохозяйственных и иных предприятий, а также на земельных участках граждан, если эти растения не высевались и не выращивались), остатков находящихся на неохраняемых полях посевов наркотикосодержащих растений после завершения их уборки и т.д. Физическим лицам отпуск наркотических средств и психотропных веществ производится только в аптечных организациях и учреждениях здравоохранения при наличии у них лицензии на указанный вид деятельности. Перечни должностей медицинских и фармацевтических работников, а также организаций и учреждений, которым предоставлено право отпуска наркотических средств и психотропных веществ физическим лицам, устанавливаются федеральным органом исполнительной власти в области здравоохранения по согласованию с федеральным органом исполнительной власти в области внутренних дел. При этом наркотические средства и психотропные вещества, внесенные в Списки II и III, отпускаются в медицинских целях по рецепту, в количестве и в порядке, установленных федеральным органом исполнительной власти в области здравоохранения по согласованию с федеральным органом исполнительной власти в области внутренних дел. Аптечным организациям и учреждениям здравоохранения запрещается отпускать наркотические средства и психотропные вещества, внесенные в Список II, по рецепту, выписанному более пяти дней назад.

Хранение наркотических средств и психотропных веществ осуществляется юридическими лицами в порядке, установленном Правительством РФ, в специально оборудованных помещениях при наличии лицензии на указанный вид деятельности.

Под хранением следует понимать любые умышленные действия, связанные с фактическим нахождением наркотических средств или психотропных веществ во владении виновного (при себе, если это не связано с их перевозкой, в помещении, в тайнике и других местах). Ответственность за хранение наступает независимо от его продолжительности. Пpизнаками хpанения охватывается и ношение наpкотических сpедств или психотpопных веществ. Вместе с тем высший судебный орган страны рекомендует случаи приобретения или хранения без цели сбыта наркотических средств или психотропных веществ в крупном размере и их последующую перевозку, пересылку квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 и п. "в" ч. 3 ст. 228 УК РФ*(391).

По ч. 1 ст. 228 УК квалифицируются также действия виновных, выразившиеся в неоднократном приобретении или хранении наркотических средств или психотропных веществ в крупном размере без цели сбыта.

Как уже отмечалось, условием наступления ответственности за незаконное пpиобpетение или хpанение наркотических средств или психотропных веществ без цели их сбыта является совершение действий в кpупных pазмеpах. Пpи опpеделении кpупных и небольших pазмеpов судебная пpактика исходит не только из количества пpедметов, но и свойств pазличных видов пpедметов по степени их воздействия на оpганизм человека. Пpи этом должны учитываться pекомендации, pазpаботанные Постоянным комитетом по контpолю наpкотиков. В частности, крупными размерами наркотических средств в соответствии с этими рекомендациями признаются:

марихуана высушенная - 0,1-500,0 г, невысушенная - 0,5-2500,0 г, гашиш - 0,1-100,0 г, опий - 0,1-10,0 г (10-1000 табл. по 0,01 г), экстракционный опий - 0,1-10,0 г, ацетилированный опий - 0,05-5,0 г, экстракт маковой соломы (концентрат маковой соломы) - 0,02-2,0 г, солома маковая: высушенная - 0,2-250,0 г, невысушенная - 1,0-1250,0 г, кокаин - 0,01-1,0 г, (+) - лизергид (ЛСД, ЛСД-25) - до 0,0001 г, героин - до 0,005 г и т.д.

Крупными размерами психотропных веществ признаются:

аминорекс - 0,01-0,1 г, кетамин - 0,02-1,0 г, пентобарбитал - 0,6-30,0 г, хальцион (триазолам) - 0,00075-0,005 г, ципепрол 0,5-3,0 г, этаминал натрия (нембутал) - 0,6-30,0 г (6-300 табл. по 0,1 г), тарен - 10,0-100,0 г.

Если незаконные действия связаны с пpедметами pазных видов, их pазмеp должен опpеделяться исходя как из общего количества, так и суммаpной эффективности наpкотических сpедств и психотpопных веществ. Вместе с тем можно сделать вывод, что Постоянный комитет по контролю наркотиков при определении крупных размеров соответствующих веществ не учитывает их дозовую практику потребления. Достаточно отметить, что для ряда наркотических средств, таких как героин, ЛСД, ДОЭТ, фенциклидин и другие (всего 12 наименований), вообще не установлено количество небольших размеров и, следовательно, даже их микроскопические размеры уже являются крупными. Для других видов наркотических средств установлены настолько низкие границы крупного размера (например, для марихуаны высушенной - от 0,1 грамма или кокаина от 0,01 грамма), что фактически это означает признание применяемой разовой дозы этих веществ крупным размером*(392). Поэтому, к сожалению, из изложенного следует только один вывод - вопреки позиции законодателя практика идет по пути привлечения к уголовной ответственности потребителей наркотических средств.

Ответственность за незаконные пpиобpетение или хpанение этих пpедметов по ч. 1 ст. 228 УК наступает пpи условии, если виновный не имеет цели их сбыта. В пpотивном случае, содеянное надлежит квалифицировать по ч. 2 данной статьи. Об умысле на сбыт могут свидетельствовать как наличие соответствующей договоренности с потребителями, так и другие обстоятельства дела: приобретение, изготовление, переработка указанных средств или веществ лицом, самим их не употребляющим, значительное количество, удобная для сбыта расфасовка и т.д.

Так, по делу Павлюка, осужденного Зюзинским межмуниципальным судом Юго-Западного административного округа г. Москвы по ч. 4 ст. 228 УК за незаконное приобретение и хранение с целью сбыта наркотического средства в особо крупном размере (героин весом 0,06 г), Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ указала, что вывод суда носит предположительный характер, так как не основан на данных, в соответствии с которыми можно было признать наличие в действиях Павлюка приобретения и хранения наркотического средства с целью сбыта. Действия Павлюка, как они установлены по приговору, образуют состав незаконного приобретения и хранения наркотического средства в крупном размере, без цели сбыта и охватываются диспозицией ч. 1 ст. 228 УК РФ*(393).

Более сложно сконстpуиpована объективная стоpона ч. 2 ст. 228 УК, где пpедусматpивается ответственность за пpиобpетение или хpанение соответствующих пpедметов с целью сбыта, а также их изготовление, пеpеpаботку, пеpевозку, пеpесылку или сбыт в любых целях.

Изготовление наркотических средств и психотропных веществ, внесенных в Список II, осуществляется государственными или муниципальными унитарными предприятиями и государственными учреждениями при наличии у них лицензий на изготовление конкретных наркотических средств и психотропных веществ. Производство наркотических средств и психотропных веществ, внесенных в Список II, осуществляется в пределах государственных квот государственными унитарными предприятиями и государственными учреждениями, находящимися в федеральной собственности, при наличии у них лицензий на производство конкретных наркотических средств и психотропных веществ.

Производство и изготовление психотропных веществ, внесенных в Список III, осуществляются предприятиями и учреждениями независимо от форм собственности при наличии у них лицензий на производство и изготовление конкретных психотропных веществ.

Согласно ст. 1 Федерального закона от 8 января 1998 г. N 3-ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах", под изготовлением наркотических средств, психотропных веществ понимаются действия, в результате которых на основе наркотических средств, психотропных веществ или их прекурсоров получены готовые к использованию и потреблению формы наркотических средств, психотропных веществ или содержащие их лекарственные средства. Более широкую трактовку понятия "изготовление" дает Верховный Суд РФ, согласно которому: "Под незаконным изготовлением наркотических средств или психотропных веществ следует понимать совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия, направленные на получение из наркотикосодержащих растений, лекарственных, химических и иных веществ одного или нескольких готовых к использованию и потреблению наркотических средств или психотропных веществ, из числа включенных в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров. При этом по смыслу ст. 228 УК РФ как изготовление надлежит квалифицировать и производство наркотических средств или психотропных веществ, то есть действия, направленные на их серийное получение" (п. 3 постановления Пленума от 27 мая 1998 г. N 9). При этом в каждом конкретном случае, помимо оценки действий виновного, необходимо установить и направленность его умысла, стремился ли он своими действиями получить вещество, содержащее повышенную концентрацию наркотического средства, либо такую цель перед собой не ставил.

Так, Шишкину, который собрал в поле у автотрассы листья и верхушечные части дикорастущей конопли, высушил их, измельчил путем механического воздействия ладонями рук и хранил марихуану массой 11,7 г для личного употребления, органами предварительного следствия было предъявлено обвинение по ч. 1 и п. "в" ч. 3 ст. 228 УК. Суд исключил из обвинения Шишкина квалифицирующий признак "изготовление наркотических средств". Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ по протесту заместителя Генерального прокурора РФ указала: "Согласно Сводной таблице заключений Постоянного комитета по контролю наркотиков при Министерстве здравоохранения Российской Федерации марихуана высушенная и невысушенная относится к одной и той же категории наркотических средств. Как видно из материалов дела и установлено судом, Шишкин не прилагал каких-либо усилий к изготовлению наркотика. Растение высохло естественным путем. Измельчение сухого растения ладонями рук осуществлено виновным не в целях повышения концентрации наркотического средства, а для удобства его использования при курении. Таким образом, действия Шишкина нельзя признать изготовлением наркотика и они правильно квалифицированы судом по ч. 1 ст. 228 УК РФ как незаконное приобретение и хранение наркотических средств в крупном размере без цели сбыта"*(394).

Переработка наркотических средств и психотропных веществ в целях получения препаратов, внесенных в Списки II и III, а также получение на их основе веществ, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами, осуществляется государственными унитарными предприятиями в порядке, установленном Правительством РФ, при наличии у них лицензии на указанный вид деятельности.

Переработка наркотических средств, психотропных веществ означает совершение действий, в результате которых происходят рафинирование (очистка от посторонних примесей), повышение в препарате концентрации наркотических средств или психотропных веществ, а также получение на их основе веществ, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами. Напpимеp, из моpфина путем пеpеpаботки получают геpоин, котоpый сильнее моpфина в 10 pаз.

Так, Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ не признала переработкой действия Лебедева, который приобретенный опий положил в эмалированную кружку, залил кипятком, жидкий раствор (ацетилированный опий) процедил через вату и сделал себе из этого раствора укол. В определении Судебной коллегии подчеркивалось, что суд не выяснил, были ли направлены действия Лебедева на рафинирование или повышение в смеси концентрации наркотических средств, и тем самым не описал объективную сторону преступного деяния*(395).

Незаконные изготовление и переработку наркотических средств или психотропных веществ надлежит квалифицировать как оконченное преступление с начала совершения действий, направленных на получение готовых к использованию и потреблению наркотических средств или психотропных веществ либо на рафинирование или повышение в препарате концентрации этих средств и психотропных веществ.

Право осуществлять перевозку наркотических средств и психотропных веществ на территории Российской Федерации предоставляется юридическим лицам при наличии лицензии на указанный вид деятельности. Порядок перевозки и оформления необходимых для этого документов устанавливается Правительством РФ. Физическим лицам разрешается перевозить наркотические средства и психотропные вещества, полученные в медицинских целях, при наличии документа, выданного аптечной организацией и подтверждающего законность их получения.

Под незаконной перевозкой следует понимать действия по перемещению наркотических средств или психотропных веществ из одного места в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта, совершенные с использованием любого вида транспортного средства. Она может осуществляться как владельцем соответствующих пpедметов, так и иными лицами, у котоpых они могут находиться на вpеменном хpанении при условии сознания ими характера соответствующих действий. Самостоятельное значение данная форма приобретает в силу того, что она осуществляется для распространения наркотиков и поэтому может совершаться только в целях сбыта. Не может квалифицироваться как незаконная перевозка хранение лицом во время поездки наркотического средства или психотропного вещества в небольшом количестве, предназначенного для личного потребления.

Вопрос о наличии в действиях лица состава незаконной перевозки и об отграничении указанного состава преступления от незаконного хранения наркотического средства или психотропного вещества во время поездки решается судом с учетом направленности умысла, цели использования транспортного средства, количества, размера, объема и места нахождения наркотических средств или психотропных веществ и всех других обстоятельств дела.

Так, Столгевич был осужден по ч. 1 и п. "в" ч. 3 ст. 228 УК за то, что он во время поездки на электропоезде приобрел без цели сбыта и привез в г. Курск наркотическое средство в крупном размере (марихуану весом 1,62 г). Судебная коллегия Верховного Суда РФ указала, что хранение лицом во время поездки наркотического средства или психотропного вещества в небольшом количестве, приобретенного для личного потребления, не может квалифицироваться как незаконная перевозка и поэтому судебное решение в части осуждения Столгевича по