Банковские гарантии как кредитный инструмент
Информация - Банковское дело
Другие материалы по предмету Банковское дело
µльств на гаранта, а условия гарантии должны соответствовать требованиям банка.
Обеспечение при этом обычно рассматривается с дисконтом в соответствии с действующими в банке методиками.
Таким образом, рассмотрение вопроса о предоставлении банковской гарантии мало чем отличается от рассмотрения вопроса о предоставлении кредита. Соответственно и процедура принятия решения абсолютно идентична. Кроме того, предоставление и гарантии, и кредита подразумевает создание резервов в соответствии с требованиями ЦБ РФ. Оставляя за рамками статьи вопросы, связанные с резервированием, мы хотели бы более подробно остановиться на рисках, связанных непосредственно с гарантийной операцией.
Как уже отмечалось выше, банку при предоставлении гарантии в обеспечение обязательств принципала (должника по основному обязательству) следует реально оценивать объем принимаемых на себя обязательств и условия их возникновения. В зависимости от условий основного договора и целей обеспечения можно выделить следующие виды гарантий:
- гарантии возврата авансового платежа;
- тендерные гарантии;
- гарантии исполнения;
- платежные гарантии;
- гарантии в пользу таможенных органов.
Немаловажную роль при оценке рисков играет тот факт, выбрана ли прямая гарантия, либо в силу определенных причин - гарантия иного банка, отличного от банка, обслуживающего принципала. В последнем случае банк принципала обращается к банку-гаранту с просьбой о выдаче гарантии в пользу бенефициара и предоставляет гаранту в качестве обеспечения своих обязательств контргарантию. Соответственно риски банка при многосторонней гарантийной операции повышаются в связи с тем, что обычно условия гарантии и контргарантии отличаются друг от друга. Нередко банк, предоставивший контргарантию, не имеет возможности установить, соблюдены ли бенефициаром при предъявлении требования все условия гарантии, правомерен ли платеж по гарантии.
Нельзя исключать и риск предъявления неправомерного требования по гарантии. Мошенничество по банковским гарантиям (по требованию, без предъявления доказательств нарушений принципалом своих обязательств по основному обязательству) не является редкостью. Здесь хочется отметить, что именно принципал должен нести риски, связанные с неправомерным требованием по гарантии, поскольку бенефициар выбран непосредственно принципалом. Следуя принципу независимости гарантии, банк по получении требования проверяет требование и сопровождающие его документы на предмет их соответствия условиям гарантии исходя из документарного характера гарантийных операций.
Участие в спорах, которые могут возникнуть между должником/принципалом и кредитором/бенефициаром по основному обязательству, и последующих судебных и арбитражных разбирательствах, порой затяжных и дорогостоящих, - не в интересах банка. Еще раз подчеркнем, что банк предоставляет гарантию в соответствии с полученными от принципала инструкциями, следовательно, при совершении платежа по гарантии банк имеет право на возмещение лишь в случае соответствия требования условиям гарантии. Строгое соблюдение этих условий при предъявлении требования позволяет бенефициару получить платеж по гарантии, а банку совершить платеж по гарантии и получить возмещение выплаченных сумм от принципала.
Именно условия гарантии являются ключевым моментом в гарантийной операции.
Хотелось бы обратить внимание и на то, что условия гарантии должны быть приемлемы как для банка-гаранта, так и для бенефициара (поскольку гарантия выдается в его пользу) и принципала (гарантия выдается по его поручению / просьбе). Таким образом, условия гарантии должны быть согласованы в предварительном порядке заинтересованными сторонами.
Несмотря на то что многие банки предпочитают выдавать гарантии в соответствии со своими стандартными текстами, утвержденными в этих банках, структура гарантий примерно одинакова:
1) наименование гаранта;
2) название гарантии, номер и дата гарантии;
3) наименование бенефициара и принципала;
4) ссылка на основной договор, лежащий в основе гарантии (основное обязательство);
5) описание гарантийного обязательства;
условия осуществления платежа;
6) документы, необходимые при предъявлении требования;
7) условия идентификации требования;
8) сумма и валюта обязательства;
9) условие увеличения/уменьшения суммы обязательства;
10) условия вступления обязательства в силу/возможность предъявления требования по гарантии;
11) срок действия гарантии и прекращение обязательств гаранта;
12) период платежа по гарантии;
13) переуступка права требования;
14) зачет взаимных требований;
15) юрисдикция и применимое право;
16) подчинение гарантии Унифицированным правилам.
Основой взаимоотношений между гарантом и принципалом является принцип строгого соблюдения банком полученных четких и ясных инструкций (ст. 3 Унифицированных правил) в отношении как вида, так и условий гарантии (при согласии банка на выдачу такой гарантии).
Теоретически принцип строгого соответствия вытекает из того, что условия гарантии, с одной стороны, важны прежде всего для бенефициара и принципала, с другой стороны, банк предоставляет гарантию за счет своего клиента-принципала, поэтому должен следовать полученным инструкциям. Следовательно, банк не вправе самостоятельно, без получения согласия принципала вносить какие-либо изменения в текст гарантии либо исключат