Право как система
Дипломная работа - Юриспруденция, право, государство
Другие дипломы по предмету Юриспруденция, право, государство
?ит к нарушению обычайных правил поведения отдельными индивидами. Поэтому достичь обязательного исполнения обычаев можно было только предоставив им защиту со стороны государства путем санкционирования (признания). Соответственно, в отличие от обычаев, реализация правовых обычаев обеспечивается мерами государственного принуждения. Кроме того, в результате санкционирования государством обычай приобретает общеобязательного выполнения, что означает возможность не только его расширения на всех субъектов, но и гарантирования его выполнения со стороны государства.
Выделяют две формы санкционирования обычаев: ссылание на него в статье закона или его определение судебной, административной практикой и использование как основы судебного решения. В таких случаях обычай приобретает форму правового и обеспечивается не только мерами общественного влияния, но и возможностью принуждения со стороны государства.
Правовой обычай имеет такие признаки:
природное основание происхождения;
определенность, то есть наличие конкретных признаков правила поведения;
неписаный характер;
общественность, то есть распространенность среди всего населения или локальность - распространенность среди небольших социальных групп или в пределах определенной территории;
тесная связь с религиозными нормами и обрядами;
беспрерывность действия на протяжении длительного времени и однообразность соблюдения;
постепенность формирования обеспечивает учтение изменений, которые происходят в общественных отношениях;
входит в привычку человека, что не дает возможности сомневаться в его необходимости;
юридическая сила как признание правила определенной общественностью и его санкционирования государством.
В зависимости от роли в правовой системе различают три вида обычаев:
.Обычаи как дополнения к закону, призванные облегчить выяснение понимания тех терминов и словосочетаний закона или судебного решения, которые употребляются в особенном значении (например, злоупотребление правом).
. Обычаи, которые кроме закона, применяются в случае существования пробелов в праве.
. Обычаи против закона, если существует коллизия обычая и закона, то преимущество предоставляется обычаю.
Совокупность правовых обычаев создает обычайное право, развитие и действие которого имеет разные тенденции в разных странах мира: вытеснение другими источниками как регулятора важнейших общественных отношений и ограниченного использования в отдельных сферах общественной жизни или признания правового обычая основным источником права. В последнем случае, это, как правило, страны, социально-экономическое развитие которых происходит эволюционным путем, с учетом наступничесива основных государственных и правовых институтов, развития науки и культуры. В странах, ход исторического развития которых часто изменяется в ходе революционных событий, использование правового обычая имеет эпизодический характер, не играет существенной роли в развитии государства и права.
В Украине отношение к правовому обычаю как источнику права в разные периоды её истории было неоднозначным. Безопровергающим является то, что государственно-нормативное регулирование не охватывает все общественные отношения и поэтому обычай сохраняет свое значение в отдельных отраслях частного и публичного права. На сегодня Конституция Украины не закрепляет правовой обычай, как источник права, но отдельные акты законодательства содержат такие нормы. В ст. 7 Гражданского кодекса Украины предусматривается, что гражданские отношения могут регулироваться обычаем, в частности, обычаем делового оборота. Обычаем является правило поведения, которое не установлено актами гражданского законодательства, но является установленным в определенной сфере гражданских отношений. Обычай может быть зафиксирован в определенном документе. Обычай, который противоречит договору или актам гражданского законодательства, в гражданских отношениях не применяется.
Обычай играет большую роль в формировании конституционного законодательства. Создание парламента, открытие первого его заседания, порядок голосования и некоторые другие обычаи получили закрепление в Регламенте Верховной Рады Украины и других законодательных актах. Таким образом, обычай выступает одним из факторов правотворческой деятельности.
В целом же использование правового обычая как источника права имеет ограниченный характер в силу консерватизма и невозможности упорядочивания всех сфер общественных отношений. С определенными исключениями сфера его использования может сужаться в соответствии с усовершенствованием законодательства.
На сегодня правовой обычай остается ведущим источником права в странах с обычайной правовой системой, мусульманского права, одним из основных в странах англо-саксонской правовой семьи.
Родиной правового прецедента традиционно считается Англия, где на ранних этапах формирования государственности основным источником права был правовой обычай. Развитие общественных отношений привело к централизации власти, что в условиях отсутствия законодательных актов вызвало потребность вынесения судами подобных решений при рассмотрении аналогичных дел. Так возник судебный прецедент как источник права.
Правовой прецедент (от лат. praecedens - тот, что впереди) - источник права, выраженный в объективном решении органов государства, содержит юридическое положение или дает толкование спорн?/p>