1)    общая теория государства и права — это наука общественная, поскольку изучает определенные сферы общественной жиз­ни — государство и право;

2)    в отличие от других общественных наук, непосредственно не изучающих государственно-правовые явления, общая теория государства и права — это наука юридическая;

3)    общая теория государства и права — это общетеоретичес­кая юридическая наука. Она занимается исследованием проблем, общих для всех юридических дисциплин. Поскольку общая тео­рия государства и права раскрывает и формулирует основопола­гающие для юриспруденции выводы и обобщения, можно гово­рить о том, что это наука фундаментальная.

Общая теория государства и права вырабатывает понятия, категории, классификации, концепции, которые используются в иных юридических науках

Таким образом, общая теория государства и права представ­ляет собой систему знаний о наиболее общих закономерностях го­сударства и права, о возникновении, сущности, функционировании и развитии государственно-правовых явлений. Она является вводной для всего курса юридических наук.

Всю совокупность приемов и способов научного познания по степени их обобщающего характера можно условно разделить на три основных вида:

1)   всеобщий, т.е. философский, мировоззренческий метод, используемый во всех науках и на всех стадиях научного познания;

2)   общие, применяемые разными науками с учетом специфи­ки предмета каждой и включающие следующие методы: конкрет­но-социологический, анализа и синтеза, индукции и дедукции, структурно-функциональный, системный и др.;

3)   частные методы, вырабатываемые и применяемые только одной отдельной наукой, в данном случае юриспруденцией (в том числе общей теорией государства и права), и включающие следую­щие специально-правовые (формально-юридические) методы иссле­дования: сравнительно-правовой, структурно-правовой, толкова­ния правовых норм и др.

Все науки принято разделять на три вида — общественные, технические и естественные. Теория государства и права относится к общественным наукам. Общественные науки изучают закономерности формирования, функционирования и развития человеческого общества.

Все общественные науки исследуя свои явления не могут обойти институт государства и права, однако они затрачивают только свою область наряду с другими общественными явлениями. ТГП использует данные, выработанные другими науками, в качестве исходных категорий и обобщает все, что связано с государством и правом и дает методологические знания, то есть она является обобщающей и фундаментальной наукой.

Юридические науки делятся на:

- Фундаментальные (ВИГП, ТГП, история политических и правовых учений, История политических и правовых учений Беларуси).

- Отраслевые (уголовное право, конституционное право, административное и др.)

- Прикладные (криминалистика, судебная медицина, спец.техника)

- Международно-правовые юридические науки (не все ученые выделяют в отдельный вид). Например. Международное право.

ТГП — является обобщательной наукой. Она служит базой для общих юридических знаний, она вырабатывает и обобщает унифицированные для правоведения понятия, которые являются относительно устойчивыми.

Государство возникло в 5-6 тыс.лет назад. До этого существовало первобытнообщинное общество, в котором была другая организация власти.

Суть организации власти состояла в том, что высшим органом власти являлась родовая община, то есть решение принималось коллегиально, всеми членами общины. Следовательно община управлялась сообща. Выбирались старейшины, которые осуществляли текущее управление, а важные вопросы решал совет.

В первобытном обществе средства производства были развиты невысоко и люди могли существовать только сообща, общие были интересы, что означает, что на собрании все могли придти к соглашению.

Властью в первобытном обществе было население.

Социальные нормы — это нормы, регулирующие отношения между людьми. В первобытном обществе ими были обычаи. Обычаи — это исторически сложившиеся и вошедшие в привычку правила поведения, регулирующие взаимоотношения людей при родоплеменной организации общества. Обычаи — не писанные нормы, и выполнялись в силу привычки, существовали в сознании людей, выражали интересы всех членов рода, складывались в процессе длительного применения, были мононормами (нераздельность прав и обязанностей) и обеспечивались общественным мнением и принуждением.

Материалистическая теория исходит из того, что государство возникает прежде всего в силу экономических причин: общест­венного разделения туда, появления прибавочного продукта и частной собственности, а затем — раскола общества на классы с противоположными экономическими интересами. Как объектив­ный результат этих процессов, возникают государство и право, которые специальными средствами управления и насилия сдерживают борьбу противоположных классов, защищая преиму­щественно интересы экономически господствующего сословия. Второй подход исходит из того, что в результате историческо­го развития усложняется само общество, его производительная и распределительная функции, дифференцируются его «общие де­ла». Это требует совершенствования управления, что и приводит к возникновению государства.

Исследователи полагают, что оба направления правомерны, потому что в разных исторических условиях в качестве причин появления государства и права решающее значение могут приоб­ретать как классовые антагонизмы, так и необходимость решения общих дел, совершенствования управления обществом.

Смысл патриархальной теории заключается в том, что государ­ство возникает из разрастающейся из поколения в поколение семьи, а также трансформации отцовской власти во власть монарха, являю­щегося отцом всех своих подданных. Патриархальная теория, как и теологическая, направлена на обоснование неограниченной власти царя, монарха, но истоки последней видит уже не столько в ее бо­жественном происхождении, сколько в тех формах семьи, где су­ществовала неограниченная власть главы семьи — отца.

Согласно теории общественного договора государство возникло в результате заключения общественного договора между людьми, находивши­мися в «естественном» состоянии. Представители теории насилия (Л. Гумплович, К. Каутский, Е. Дюринг и др.) объясняют происхождение государства и права не социально-экономическими причинами, а завоеванием, насили­ем, порабощением одних племен другими. С точки зрения этой тео­рии, именно для порабощения и создается особый аппарат при­нуждения — государство, принимаются законы. Завоевание тракту­ется как подчинение сильным слабого, т.е. как закон природы.

Представители психологической теории (Г. Тард, Л. Петражицкий, З. Фрейд и др.) объясняют возникновение государства и права проявлением особых свойств человеческой психики, в частности психической потребностью людей подчиняться, сознанием зависимости членов первобытного общества от вождей, жрецов и т.д.

7 Понятие, признаки и coц. назнач. гос

Государство — это политико-территориальная, суверенная организация управления обществом, состоящая из особого аппарата, обеспечивающая посредством правовых предписаний интересы господствующих классов. По мере сглаживания классовых противоречий, осуществляющее на правовой основе все более широкие общесоциальные функции.

Признаки:

1. Наличие особой публичной власти — то есть возникновение спец.структур, которые занимаются только управлением.

2.  Территориальное деление населения — независимо от принадлежности к роду или племени. Если человек живет на территории определенного государства, то обязан ему подчиняться.

3. Функция правотворчества и правоприменения — только у государства.

Наиболее важные — первые два признака. Есть еще и другие признаки — суверенитет, налоги.

Раскрыть сущность, значит выявить главное, что определяет его объективное существование в обществе, и почему общество не может существовать без государства. Существует два похода:

1. Сущность государства рассматривается с классовых позиций, как орудие господствующего класса. Государство — это единственная организация политической власти, управления обществом. Это присуще рабовладельческому, феодальному и буржуазному обществу.

2. В современный период сущность государства заключается в урегулировании, примирении классовых противоречий, выражающих интересы всего общества. Демократическое государство с точки зрения его сущности можно охарактеризовать, как государство социального компромисса.

Исторический тип государства — это совокупность наиболее существенных признаков, черт, характеризующих государство определенной экономической формации или этапы развития человеческой цивилизации.

Существует два подхода:

1. Формационный — рабовладельческие, феодальные, буржуазные, социалистические.

2. Цивилизационный — древние государства (древнегреческое, древнеримское, древневосточные), средневековые (западноевропейские, азиатские, восточноевропейские),  современные (развитые, развивающиеся).

Форма государства — это организационная структура власти, обусловленная его сущностью и социальным назначением.

Различают следующие элементы:

1. Форма правления — стр-ра высших органов власти, порядок их образования и взаимодействия. Это — монархии (абсолютная, ограниченная: дуалистическая, парламентская, выборная); республика (парламентская, президентская, полупрезидентская или смешанная).

2. Форма государственного устройства — это национальное и административно-территориальное деление государства, которое раскрывает характер взаимоотношений между его составными частями, между центральными и местными органами государственной власти. Бывает простая — унитарные государства (Беларусь), сложные — федерация (субъекты обладают государственным суверенитетом), например, Россия, США; конфедерация (государства, входящие в состав полностью сохраняют свою государственную самостоятельность), например, Сенегамбия, Швейцарский союз. А так же сложной формой государственного устройства являлись империи.

3. Политико-правовой режим — это совокупность способов и методов осуществления государственной власти. Выделяют демократические режимы (античная демократия, феодальный демократия, плюралистический демократизм), и антидемократические режимы (деспотический, тоталитарный, автократический, фашистский, военно-диктаторский).

Ист. процесс развития гос-ва   хар-тся множеством  его форм. С одной стороны, в пределах одного и того же  типа гос-ва могут встречаться различные  орг-ции и  дея-ти гос. власти, а с другой — гос-ва различного типа могут облекаться в одинаковую форму.

Форма правления — это это орг-ция высш.  огранов гос-ва, их стр-ра, порядок обр-ния,  взаимосвязь между собой и населением,  степень участия населения в формировании этих органов. Формы правления бывают: монархия и республика.  Виды монархий:

В абсолютной монархии монарх обладает всей полнотой верховной государственной власти. Ему принадлежат функции и законодательной, и исполнительной, и судебной власти. Абсолютная монархия была основной формой правления в период феодализма. В настоящее время приближаются к характеристикам абсолютной монархии Саудовская Аравия, Султанат Оман и некоторые другие страны.

Ограниченная монархия представляет собой форму правления, при которой власть монарха ограничена конституцией и он не обладает всей полнотой власти.

Ограниченные монархии, в свою очередь, подразделяются на дуалистические и парламентарные.

В дуалистической монархии монарх является главой государства и главой правительства. Он сосредоточивает в своих руках исполнительную власть, формирует и возглавляет ответственное перед ним правительство. Законодательная власть принадлежит парламенту. Монарх обладает правом налагать вето на законы, принимаемые парламентом, может издавать свои акты, имеющие равную или высшую юридическую силу по отношению к законам, и др.

В парламентарной монархии власть монарх формально обладает широкими полномочиями. Законодательная власть принадлежит парламенту, а исполнительная — правительству. Монарх является главой государства. Он формально подписывает законы, осуществляет представительские и ряд других функций. Однако в большинстве стран, где установилась такая форма правления, монарх по традиции является символом нации, олицетворяет ее единство.

В настоящее время такие монархии существуют, например, в Англии, Бельгии, Дании, Испании, Швеции, Японии и в других странах.

Разновидностью ограниченной монархии является встречающаяся не часто выборная монархия. В настоящее время такая монархия существует, например, в Малайзии, Объединенных Арабских Эмиратах.

Спецификой отличаются теократические монархии, в которых значительная роль в управлении государством принадлежит религиозным институтам. Элементы такой монархии присущи, например, Тонго, Оману, Катару, Саудовской Аравии.

Республика — это такая форма правления, при которой высшие органы государственной власти формируются путем выборов их на определенный срок.

Современные республики подразделяются на президентские и парламентарные.

Президентская республика характерна широкими прерогативами президента. Президент избирается населением (или коллегией выборщиков), он является одновременно и главой государства, и главой правительства. Правительство формируется по собственному усмотрению президента (как правило по согласию с парламентом) и ответственно перед ним. Президент обладает  правом отлагательного вето на законы. Принятые парламентом, он  является верховным главнокомандующим ВС и др.

Парламентарная республика характерна широкими полномочиями парламента.

Правительство в таких республиках формируется парламентским путем из представителей партии (партий), победившей на парламентских выборах. Правительство ответственно перед парламентом.

Президент избирается в большинстве случаев также парламентом (хотя есть исключения) обычно в расширенном составе за счет представителей регионов и является только главой государства.

Правительство возглавляет премьер-министр, который является лидером победившей на выборах партии (партийной коалиции).

Правительство функционирует под контролем парламента и при его поддержке. Президент в парламентарной республике формально обладает достаточно широкими полномочиями (подписывает законы, издает указы, наделен правом роспуска парламента, назначает главу правительства и др.), однако в основном он осуществляет представительские функции. (Италия, Греция, Исландия, ФРГ).

Кроме президентской и парламентарной республик нередко встречаются формы правления смешанного типа. В них сочетаются признаки как указанных двух разновидностей республик, так и некоторые отличные от них особенности. В частности, это относится к тем случаям, когда президент наделен правом досрочного роспуска парламента, когда он, обладая всей полнотой власти, в том числе и правом по своему усмотрению формировать правительство, формально-юридически не является его главой и др. (Россию, Францию, Финляндию). Можно также сказать, что форма правления и в Беларуси обладает элементами смешанности.

Существуют две основные разновидности форм государствен­ного устройства: простые (унитарные) и сложные. Наиболее простая из них — унитарное государство. Оно является единым цельным государственным образованием, состоящим из админист­ративно-территориальных единиц, которые подчиняются цент­ральным органам власти и признаками государственного сувере­нитета не обладают, не имеют никаких атрибутов государствен­ности. В унитарном государстве действуют единые система высших органов власти и управления, конституция, система зако­нодательства, денежная система, налоговая и кредитная полити­ка, гражданство и вооруженные силы.

Унитарное государство может быть однонациональным (Беларусь, Польша, Франция) и многонациональным (Китай, Афганистан).

Федерация (от лат. — объединение, союз) — сложное союзное государство, части (субъекты) которого являются государствен­ными образованиями и обладают в той или иной мере суверени­тетом и другими признаками государственности.

В зависимости от принципа формирования различают два основных вида федераций: административно-территориальную (образованную на основе территориального принципа) и националь­но-государственную (образованную по национальному принципу).

Некоторые федерации использовали как первый, так и второй принцип образования (Россия, Канада, Индия).

Федерация может быть договорной (в основу которой поло­жен договор субъектов — например, образование СССР в 1922 г.) и конституционной (правовым основанием которой является закрепление факта ее образования в основном законе страны — например, принятие в 1787 г. Конституции США).

Одной из важнейших, хотя и менее распространенной по сравнению с другими формами государственного устройства, является конфедерация. Она представляет собой объединение или союз государств, при котором государства, образующие конфедерацию, полностью сохраняют свою самостоятельность, имеют собственные высшие органы власти, управления и право­судия. Для координации совместных действий государства — члены конфедерации создают объединенные органы, функцио­нирующие лишь в строго определенных целях.

Конфедерация, как правило, носит временный характер и не­редко рассматривается как промежуточное звено на пути движе­ния государств к образованию федерации (США, Швейцария) или распадается (Речь Посполитая). В настоящее время конфеде­рацией формально-юридически считается Швейцария

Политико-правовой режим в значительной мере индивидуа­лизирует форму государства. Он охватывает деятельность не только государства, но и всех других элементов политической системы общества. Политико-правовой режим включает в себя как методы государственного властвования, так и характерные способы деятельности негосударственных политических организа­ций (партий, движений, клубов, союзов и т.д.).

Политико-правовой стороне демократического режима прису­щи следующие основные черты:

1.  Плюрализм в общественно-политической жизни. Этот прин­цип проявляется в деятельности различных партий, других обще­ственных организаций и объединений, которые представляют ин­тересы самых различных социальных групп и слоев населения.

2.  Реализация в практике государственного строительства прин­ципа разделения властей.

3.  Защита личности от произвола, беззакония. Ее права нахо­дятся под постоянной охраной правосудия.

4.  Демократическая власть в одинаковой мере учитывает интересы большинства и меньшинства, индивидуальные и нацио­нальные особенности граждан, религиозные убеждения человека.

5.  Демократический режим создает эффективные механизмы прямого воздействия населения страны на характер государствен­ной власти через избирательную систему и референдумы.

6.  Предоставление свободы личности в сфере экономической деятельности.

7.  Демократический режим базируется на правовой основе, которая отражает объективные потребности развития личности и общества, а поэтому он возможен только в правовом государстве, связанном правом, обеспечивающим верховенство закона.

Содержательная сторона недемократических режимов проти­воположна вышеперечисленному и отличается, прежде всего, сле­дующими чертами:

1. Господством одной политической партии или движения,
одной официальной идеологии, одной формы собственности.

2. Сведением к минимуму или ликвидацией каких бы то ни
было политических прав и свобод.

3.  Низким экономическим уровнем жизни народа.

1. Акцентом на карательные меры и принуждение; агрессив­ностью во внешней политике; всеохватывающей милитаризацией общественной жизни.
2. Главенством государства над правом, что является след­ствием произвола, нарушений законности, ликвидации правовых начал в общественной жизни.

Функции государства — это основные направления деятельности государства по решению важных задач, стоящих перед ним на определенном историческом этапе развития общества.

В зависимости от сферы общественной жизни их делят на:

- Внутренние: экономическая (выработка государством стратегических направлений экономического развития страны), налогообложения (выявление и учет государством доходов производителей), социальная (обеспечивает социальную защищенность населения), охрана конституционных прав и свобод граждан, обеспечение законности и правопорядка, экологическая (установление режима природопользования), культурная (поддержка, развития культурной сферы) и так далее.

- Внешние:  обеспечение обороноспособности (защита суверенитета и территориальной целостности), взаимовыгодное сотрудничество с другими государствами, участие в обеспечении мира и коллективной безопасности стран мирового сообщества.

В зависимости от продолжительности действия:

- Постоянные — осуществляются на всех этапах развития общества.

- Временные — прекращают свое действие с решением определенных задач.

Классификация функций, не зависимо от типа и содержания деятельности государства:

- Экономическая — обеспечение нормального функционирования и развития экономики.

- Политическая — обеспечение государственной и общественной безопасности, социального и национального согласия.

- Социальная — охрана прав и свобод населения или его части, поддержание необходимого жизненного уровня населения.

- Идеологическая — поддержка определенной       идеологии, организация образования, развития науки, культуры.

Механизм государства — это целостная, иерархическая система государственных органов, учреждений, организаций, практически осуществляющих государственную власть, задачи и функции государства.

Главное содержание деятельности механизма государства, всех его подразделений составляет управленческая, организационная работа, обеспечивающая организованность и эффективное функционирование всех сфер общественной жизни.

Построение и деятельность механизма государства осуществляется на основе определенных принципов, под которыми понимаются отправные положения, начала, основополагающие идеи, в соответствии с которыми осуществляются его организация и деятельность. К ним относятся:

1. Принцип демократизма, предполагающий широкое участие граждан в формировании и деятельности государственных органов.

2. Принцип разделения властей на законодательную, исполнительную, судебную, позволяющий предотвращать произвол со стороны властных органов и должностных лиц.

3. Принцип гласности и открытости в деятельности государственного аппарата, обеспечивающий информирование населения о содержании работы любых государственных органов.

4. Принцип законности, правовых начал в деятельности механизма государства.

5. Принцип высокого профессионализма и компетентности государственных служащих, их способности на высоком научном уровне решать основные вопросы государственной жизни в интересах граждан страны

Разделение власти — политико-правовая теория, согласно которой государственная власть должна быть разделена на независимые друг от друга (но при необходимости контролирующие друг друга) ветви: законодательную, исполнительную и судебную. Предложена Джоном Локком. Термин введён Монтескьё

В современном мире разделение властей — характерная черта, признанный атрибут правового демократического государства. Сама же теория разделения властей — итог многовекового развития государственности, поиска наиболее действенных механизмов, предохраняющих общество от деспотизма. Теория разделения властей была создана несколькими исследователями политики: идея высказывалась Аристотелем, теоретически была развита и обоснована Джоном Локком, в классическом виде она была разработана Шарлем Луи Монтескье и в ее современной форме — Александром Гамильтоном, Джеймсом Мэдисоном, Джоном Джеем

Основные положения теории разделения властей следующие:

разделение властей закрепляется конституцией;

согласно конституции законодательная, исполнительная и судебная власти предоставляются различным людям и органам;

все власти равны и автономны, ни одна из них не может быть устранена любой другой;

никакая власть не может пользоваться правами, предоставленными конституцией другой власти;

судебная власть действует независимо от политического влияния, судьи пользуются правом длительного пребывания в должности. Судебная власть может объявить закон недействительным, если он противоречит конституции.

Теория разделения властей в государстве призвана обосновать такое устройство государства, которое исключало бы возможность узурпации власти кем бы то ни было вообще, а ближайшим образом — любым органом государства. Первоначально она была направлена на обоснование ограничения власти короля, а затем стала использоваться как теоретическая и идеологическая база борьбы против всяких форм диктатуры, опасность которой — постоянная общественная реальность.

Орган государства — это структурно обособленное звено государственного аппарата, участвующее в осуществлении функций государства и наделенное для этого властными полномочиями.

Органы государства классифицируются по различным основаниям.

Так, в соответствии с принципом разделения властей они подразделяются на законодательные, исполнительные и судебные органы.

По характеру формирования различаются первичные и производные органы государства. Первичные — никакими другими органами не создаются, они либо возникают в порядке наследования (наследственная монархия), либо избираются по установленной процедуре (представительные органы, парламент). Производные создаются первичными органами, которые и наделяют их властными полномочиями (например, исполнительно-распорядительные органы формируются президентом).

В зависимости от территориальной сферы деятельности органы государства подразделяются на высшие (президент, парламент, правительство, Верховный суд); центральные (отраслевые министерства, ведомства); местные (советы, муниципалитеты, исполкомы).

По способу осуществления своих полномочий различают коллегиальные (парламент, правительства, исполкомы) и единоначальные (министерства, управления, отделы).

По характеру компетенции различают государственные органы общей (парламент, правительство, исполкомы, муниципалитеты, советы) и специальной компетенции (министерства, ведомства, управления, отделы исполкомов).

В литературе выделяют виды органов и по другим основаниям. Например, по срокам полномочий они подразделяются на постоянные (создаются без ограничения срока действия) и временные (создаются для достижения краткосрочных целей); по структуре или способу организации — на простые(не имеют внутренних подразделений, например нотариат) и сложные (обладают соответствующей структурной организацией (министерства, ведомства и др.); по правовым формам деятельности — на правотворческие, правоприменительные и правоохранительные.

Политическая система общества — это система государственных органов, и негосударственных социальных институтов, осуществляющих определенные политические функции.

Выделяют следующие элементы в структуре:

1. Государство — особая организация политической власти

2. Общественные организации (политические партии, профсоюзы, спортивные, религиозные объединения)

3. Институты непосредственной демократии (выборы, референдумы и т.д.)

Политическая система общества — это система государственных органов, и негосударственных социальных институтов, осуществляющих определенные политические функции.

Виды политических систем:

1. Тоталитарные (закрытые).

2. Либерально-демократические (открытые) — базируются на рыночной основе экономической жизни общества. Государство выполняет роль организатора условий для развития рыночной экономики. Правовые формы — главный инструмент достижения политических целей.

Государство в политической систем выступает особым звеном, что обуславливается следующими факторами:

- Выступает от имени всего народа

- Выполняет общесоциальные функции

- Как субъект государственной собственности оказывает определяющее влияние на развитие экономики

- Издавая нормативные акты и обеспечивая их реализацию, определяет правовое положение других субъектов политической деятельности, регулирует общественные процессы.

- Располагает системой органов, осуществляющих государственно-властные полномочия ( управление, стимулирование, принуждение)

- Обладает суверенитетом и является официальным представителем на международной арене.

Социальная ценность права, выраженная в самой общей форме, заключается в урегулировании им общественных отношений, установлении правопорядка, отвечающего интересам общества, государства, граждан.

- Право упорядочивает регулируемые им отношения.

- Сочетает в себе частные и общественные интересы.

- Юридическая мера свободы личности.

- По мере общественного прогресса наполняется новым содержанием, развивается.

- Право и есть нормативно — закрепленная справедливость.

- Является политическим фактором прогрессивного развития общества.

Функции права — это основные виды его воздействия на общественные отношения, определяемые сущностью и социальным назначением права на различных этапах его исторического развития.

Регулятивно-сратегическая — воздействие права на общественные отношения путем их закрепления в нормативно-правовых актах.

Регулятивно-динамичекая — воздействие на общественные отношения путем определенных реформ, изменений

Регулятивно-охранительная — вид воздействия права, направленный на защиту всех общественных отношений, регулируемых правом, а так же на ограничение, вытеснение всех враждебных, чуждых государственному строю отношений.

Воспитательная функция — направлена на убеждение населения в справедливости норм права, а так же утверждение в обществе посредством правовых предписаний и их реализации высоких нравственных начал.

Естественно-правовые идеи уже присутствовали во взглядах ряда мыслителей античности (Демокрит, Сократ, Платон, Аристотель, Цицерон) и Средневековья. Представители естественно-правовой школы того времени считали, что естественное право представляет собой разновидность божественного закона (Ф. Аквинский). Для теории естественного права является наиболее характерным, во-первых, признание существования наряду с изменчивым по содержанию позитивным правом неизменного, постоянного и общего для всех людей естественного права, естественных прав человека, основанных на справедливости и вытекающих из его природы (право на жизнь, свободу, равенство, справедливое отношение и др.)I; во-вторых, отличие права как высшей справедливости от закона, как акта, исходящего от государства;    в-третьих, признание правом лишь тех законов, в которых воплощаются идеи высшей справедливости.

Позитивизм возник в XIX в. и отражал уверенность буржуазии в незыблемости созданного ею  строя. Сторонники теории позитивизма в праве (Дж. Остин, К. Берг, Г. Шершеневич и др.) критиковали концепцию естественного права, считая ее заблуждением умов. Они утверждали, что нет никакого естественного права, а существует как реальность лишь позитивное право. Рассматривая право как систему норм, выраженных в нормативных правовых актах, позитивистско-нормативистская теория отождествляет право и закон.

Социологическая теория права начала формироваться в середине XIX в. Наиболее видными ее представителями были Е. Эрлих, Ф. Жени, Г. Канторович, С. Муромцев, Р. Паунд и др. Для социологической теории, является характерным признание приоритета реальной правовой действительности относительно норм права и правовых идей. То есть им отвергается не только нормативистская, но и естественно-правовая трактовка права.

Право — это система общеобязательных, формально-определенных юридических норм, устанавливаемых и обеспечиваемых государством и направленных на урегулирование общественных отношений.

Сущность права — то главное, основное содержание, выраженное во внешнем его проявлении.

Существует несколько подходов к изучению сущности права: классовый, общесоциальный, религиозный, расовый, национальный и другие.

При классовом подходе право определяется как система юридических норм, выражающих возведенную в закон волю экономически господствующего класса. При этом право используется в интересах того же класса.

При общесоциальном подходе право используется в более широких целях, как средство закрепления и реального обеспечения прав и свобод человека, демократии.

При религиозном подходе интересы религии доминируют в законах и подзаконных актах, правовых обычаях и других нормативных документах.

Типология права — это его специфическая классификация. Типы права формируются с позиции нескольких подходов:

- Формационный — основными выступают социально-экономические признаки. Выделяются следующие типы права: рабовладельческое, феодальное, буржуазное, социалистическое.

- Цивилизационный — право древних государств, средневековых, современных государств.

- Подход на основе конкретно-географических, религиозных и других признаков. Национальная правовая система — конкретно-историческая совокупность прав, юридических гарантий и господствующей идеологии конкретного государства. Так же выделяют такой тип права, как правовая семья — это совокупность правовых систем, выделенная на основе общности источников, структуры права и его исторического пути формирования.

Правовое регулирование — это сложный, многообразный процесс, который осуществляется с помощью определенных средств юридического воздействия на общественные отношения.

Таким образом, это осуществление с помощью правовых средств результативное нормативно-правовое воздействие на общественные отношения с целью их упорядочения, защиты и развития.

Предмет правового регулирования -  это конкретные общественные отношения, урегулированные нормами права или объективно требующего правового регулирования.

- Регулирует существующие отношения

- Отношения, связанные с волей и сознанием человека.

- Регулирует общественные отношения, поддающиеся регламентации.

- Регулирует наиболее важные общественные отношения, затрагивающие интересы личности, государства, общества.

Способы: запрет, дозволение, обязывание, рекомендации, поощрение.

Пути: установление или закрепление, охрана ОО, содействие возникновению ОО, вытеснение и ликвидация ОО.

Механизм правового регулирования — это система юридических средств и приемов, обеспечивающих осуществление правового регулирования общественных отношений. Это система правовых средств, посредством которых осуществляется правовое регулирование общественных отношений, в соответствии с целями и задачами стоящими перед обществом.

Норма права (указать общие правила поведения людей)

Юридические факты. При наличии фактов возникают правоотношения.

Поведение участников

Реализация прав и обязанностей

Задачи: поддержка правопорядка, оптимальное построение государственных структур, реализация прав и свобод человека, формирование прогрессивного сознания и правовой культуры..

Формы (источники) права — это способы объективаций (официального выражения, закрепления) правовых норм, придания им общеобязательной юридической силы.

Выделяют следующие источники права:

1. Правовые обычаи — это исторически сложившиеся и вошедшие в привычку правила поведения людей при родоплеменной организации общества. Они исполнялись добровольно и являлись мононормами (нераздельность прав и обязанностей). Например, законы XII таблиц, Русская, Саллическая правды.

2. Нормативно-правовой акт — официальный письменный документ субъекта правотворчества, содержащий правовые нормы.

3. Юридический прецедент — решение государственного органа, по конкретному юридическому делу, которому придано значение общей нормы. Бывают судебные, административные.

4. Юридические доктрины — например, доктрины Прокула, Гая, Ульпиана, Помпония, Модестина имели в древнем обществе силу права.

5. Нормативные договоры — соглашения между различными субъектами права, в которых содержатся правовые нормы.

6. Религиозные (священные) писания. Например, Коран, законы Шариата.

Социальные нормы — правила поведения, регулирующие общественные отношения.

Совокупность социальных норм, как единый и многообъектный комплекс представляет собой единую систему нормативного регулирования, состоящую из частей, отдельных подсистем. Они взаимодействуют между собой, тесно взаимосвязаны, но являются относительно самостоятельными и во многом отличаются друг то друга, ибо каждая выражает только ей присущие функции.

Классификация: нормы права, нормы морали, нормы общественных объединений (коропоративные), неправовые обычаи, традиции, религиозные нормы. Кудрявцев делит всю совокупность норм на политические, экономические, социально-культурные и др. так же в классификацию социальных норм входят и технические нормы — технические приемы обращения людей с орудиями труда, техническими средствами, орудиями.

Мораль — правила поведения, исторически складывающиеся в обществе в соответствии с убеждениями, представлениями  людей о добре и зле, чести и совести, обеспечивающиеся силой общественного мнения. Отличается по происхождению, сфере действия, форме выражения, степени детализации, обеспечении. Сходство можно вывести самостоятельно.

Корпоративные — правила поведения, установленные учреждениями или руководящими органами различных организаций. Распространяются только на членов этих организаций

Обычаи — социальные нормы, правила поведения, которые сложились в обществе в результате длительного их применения, и в силу этого стали привычными, обязательными в жизни людей.

Наряду с правом важнейшую роль играет мораль. Мораль предполагает не только усвоение нравственных принципов, отношение человека к другим людям, но и оценку себя самого как личности, члена общества, то есть внутренний самоконтроль.

Мораль — правила поведения, исторически складывающиеся в обществе в соответствии с убеждениями, представлениями  людей о добре и зле, чести и совести, обеспечивающиеся силой общественного мнения.

Общее у права и морали:

- Регулятор общественных отношений

- Одинаковое предназначение.

- Одна социальная основа

- Средство обращения индивидуальных, групповых интересов.

Отличия:

- По происхождению — нормы морали складываются исторически в процессе жизнедеятельности людей. Правовые нормы устанавливаются государством.

- По сфере деятельности. Нормы морали регулируют более широкую сферу общественных отношений. Право регулирует только наиболее важные общественные отношения, поддающиеся внешнему контролю. Мораль же регулирует отношения, не поддающиеся внешнему контролю (любовь, дружба).

- Форма выражения — нормы права закрепляются в официальных юридических актах. Мораль же не писана.

- По степени детализации — нормы морали не детализируются, а нормы права — четко сформулированы, выступают в предельно детализированной форме.

- По способам обеспечения. Нормы права обеспечиваются силой государственного убеждения и принуждения. Мораль же обеспечивается лишь силой общественного мнения.

Норма права — это установленное или санкционированное государством общее правило поведения, регулирующее определенную разновидность общественных отношений, реализация которого обеспечивается компетентными государственными органами.

Таким образом, это охраняемое государством общее правило поведения, в котором определяется круг субъектов правоотношения, их права и обязанности, гарантии.

Признаки норм права:

1. Связь с государством — это главное отличие норм права от других социальных норм. Это такие правила поведения, которые исходят от государства или им санкционируются. Могут рассматриваться  в качестве правовых только в том случае, если они установлены или признаны компетентными государственными органами и взяты ими под свою защиту.

2. Реализация норм гарантируется государством — все государственные органы обеспечивают исполнение правовых норм, а некоторые из них (судебные, прокурорские органы, ОВД) в необходимых случаях применяют к лицам, нарушающим правовые требования, дифференцированные меры принудительного воздействия.

3. Их общеобязательный характер. Это значит, что правовые нормы распространяют свое действие на персонально неопределенный круг лиц, обладающих общими признаками, на участников отношений определенного вида. Общий характер предписаний, содержащихся в нормах права, означает, таким образом, сто они обращены ко всем тем субъектам, которые могут быть или уже являются участниками определенного вида общественных правоотношений.

4. Многократное применение. Нормы права распространяются не на конкретный случай, а на все те случаи, когда возникает ситуация, предусмотренная нормой, т.е. на неограниченное  количество случаев данного рода.

5. Формальная определенность. Она выступает в виде четко сформулированного правила поведения, фиксируется как четко, определенно, выраженное правило поведения, закрепленное в юридических документах, среди которых наиболее распространены нормативно-правовые акты.

В зависимости от отрасли права: нормы конституционного права,  нормы трудового права,  гражданско-правовые нормы,  административно-правовые нормы,  уголовно-правовые нормы

В зависимости от их функциональных особенностей отрасли права подразделяются на:

- нормы материального права — закрепляют права и обязанности субъектов права у

- нормы процессуального права — регулируют порядок разрешения

дел, т.е. порядок реализации норм материального права.

По их назначению правовые нормы подразделяются на:

- РЕГУЛЯТИВНЫЕ /правоустановительные/ относятся нормы, предназначенные для регулирования общественных отношений путем предоставления участникам прав возложения на них обязанностей.

- ОХРАНИТЕЛЬНЫЕ нормы направлены на регламентацию мер юридической ответственности, а также специфических мер защиты субъектов прав.

По форме предписания или способам воздействия делятся на:

- обязывающие, — управомачивающие, — запрещающие, Их различие основано на том, на что делается акцент: на возложение обязанностей, установление запрета или предоставление права. По времени действия могут быть: ВРЕМЕННЫЕ /на время стихийного бедствия/, ПОСТОЯННЫЕ нормы с неопределенным сроком действия, т.е. действующие до их официальной отмены, а также нормы с ОБРАТНОЙ силой.

По месту действия можно выделить:

- ДЕЙСТВУЮЩИЕ НА ТЕРРИТОРИИ ВСЕГО ГОСУДАРСТВА

- ДЕЙОТВУИЩИЗ НА ОПРЕДЕЛЕННОЙ ТЕРРИТОРИИ

-   ЛОКАЛЬНЫЕ нормы, т.е. нормы, действующие на определенном предприятии, в организации /например, правила внутреннего трудового распорядка на конкретном предприятии /,

По кругу лиц бывают:

- ОБЩИЕ нормы распространяются на всех  граждан, независимо от их профессиональной деятельности, принадлежности к определенной социальной группе. К таким нормам относятся нормы, содержащиеся, например, в законах о гражданстве, о выборах,

- СПЕЦИАЛЬНИЕ нормы распространяются только на определенный круг лиц в связи со  специальными условиями их деятельности, принадлежности к определенной социальной группе, возрасту, состоянию здоровья (продолжительность рабочего дня от 14 до 16 лет не более 24 часов в неделю, от 16 до 18 лет — не более 36 часов.

Под структурой правовой нормы понимается ее внутреннее строение наличие в ней взаимосвязанных между собой и предполагающих друг друга необходимых составных частей, элементов.

В совокупности все эти части могут характеризовать юридическую норму как особое правовое явление.

Структура правовой нормы показывает из каких элементов /частей/ состоит норма и как эти части взаимосвязаны.

Таких элементов три:

- ГИПОТЕЗА /предложение/ — это элемент правовой нормы, в которой указывается, при каких условиях следует руководствоваться данным правилом. В гипотезе излагаются те фактические обстоятельства, при наличии которых у лиц возникают юридические права и обязанности.

- ДИСПОЗИЦИЯ /распоряжение/ — это элемент правовой нормы, в котором указывается, каким может или должно быть поведение при наличии условий, предусмотренных гипотезой. Диспозиция раскрывает само правило поведения, содержание юридических прав и обязанностей лиц.

- САНКЦИЯ /взыскание/ — это элемент правовой нормы, в котором определяется, какие меры государственного взыскания могут применяться к нарушителю правила, предусмотренного диспозицией. Санкция определяет меры юридической ответственности за нарушение определенной нормы прав.ВИДЫ САНКЦИЙ:

- абсолютно-определенная

- относительно-определенная

- альтернативная

ВИДЫ ДИСПОЗИЦИИ:

- альтернативная

- прямая

- бланкетная

ВИДЫ ГИПОТЕЗ:

- простая

- сложная

- альтернативная

№30. Понятие системы права. Основные формирования отраслей права.

Система права — это объективно обусловленная характером общественных отношений внутренняя организация (структура) права, которая выражается в единстве и согласованности взаимосвязанных юридических норм и их делении на отрасли и институты.

Специфика строения отраслей права заключается в том, что в них, как правило, выделяется общая и особенная части. В общей части группируются нормы и институты, обслуживающие особенную часть, в которой они конкретизируются. Это исключает дублирование, громоздкость, а следовательно, способствует лучшему восприятию содержания норм. В отраслях права, как правило, выделяются основной институт, в котором закрепляются общеотраслевые принципы, содержания и объем правового регулирования. Так, в отрасли Конституционного права таким институтом является институт конституционного строя, а в отрасли трудового права — институт трудового договора,

ОТРАСЛЬ ПРАВА -• это совокупность взаимосвязанных, обусловленных

юридических норм, регулирующих при помощи специфического метода обширный круг общественных отношений, обладающих внутренним единством, отличительными свойствами, качественным своеобразием,

Отрасль формируется из правовых норм через институты.

ПРАВОВОЙ  ИНСТИТУТ — это входящая в отрасль права обособленная группа взаимосвязанных юридических норм, регулирующих определенную разновидность или сторону однородных общественных отношений.

Правовое регулирование — осуществляемое при помощи права и иных юридических средств воздействие на общественные отношения.МЕТОД ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ  — совокупность приемов, способов и средств, с помощью которых материальное и процессуальное право воздействуют на общественные отношения. Метод отвечает на вопрос, как право осуществляет регулирование общественных отношений. Содержание М.п.р. включает несколько элементов: а) установление границ регулируемых отношений, пределов правового регулирования; б) определение правоспособности и дееспособности участников регулируемых отношений; в) приемы и способы установления прав и обязанностей субъектов, предписания о необходимом или возможном их поведении; г) определение мер юридической ответственности, применяемых в случаях нарушения правовых установлений. Используя М.п.р., субъект нормотворчества оказывает то воздействие на регулируемые общественные отношения, которое он признает целесообразным в соответствующий период времени. Наиболее распространенными и универсальными являются императивный и диспозитивный М.п.р. Императивный метод практически применяется путем установления императивных норм права, диспозитивный -выражается в диспозитивных нормах права. М.п.р.Стимулирование широко применяется в трудовом праве, где заинтересованность в повышении производительности труда.Дозволение, методы автономии и равенства сторон преобладают в гражданском материальном и процессуальном праве.Запрет и принуждение — классические методы уголовного и уголовно-исполнительного права

Отрасль — это совокупность взаимосвязанных, обособленных юридических норм, регулирующих при помощи специфических методов обширный круг общественных отношений, обладающих внутренним единством, отличительными свойствами, качественным своеобразием.

Отрасль формируется из правовых норм через правовые институты.

Институт права — это входящая в отрасль права обособленная группа взаимосвязанных юридических норм, регулирующих определенную разновидность или сторону однородных общественных отношений.

Комплексные правовые институты — объединяют в своем составе нормы, относящиеся к различным отраслям права,  но регулирующие взаимосвязанные однородные отношения (институт собственности, избирательного права).

Подотрасль права — крупная группа правовых норм, состоящая из ряда институтов в составе отрасли права и регулирующая близкие отношения определенного вида. Например подотрасль обязательственного права включает в себя такие правовые институты, как купля-продажа, мена, дарение военно-уголовное право и др.

Общая характеристика основных отраслей права РБ.

Конституционное право — нормы, закрепляющие   основы конституционного строя, основные права, свободы и обязанности граждан РБ, избирательную систему, систему высших органов государственной власти и управления, судебных прокурорских, контролирующих органов, порядок их образования, компетенцию, систему местного управления и самоуправления, финансово-кредитную систему.

Гражданское — имущественное и связанные с ними некоторые неимущественные отношения. Устанавливается правовое положение лиц и имущества, владельцев собственности, личные неимущственные права.

Административное право — регулирует отношения в сферах государственного управления (исполнительно-распорядительную деятельность государства). Деятельность органов исполнительной власти, их отношения. Определяет участников, правовое положение, принципы, ответственность за совершение проступков и т.д.

Финансовое право — регулирует отношения финансовой деятельности в РБ. Деятельность финансовых органов по поводу сбора и распределения финансовых средств.

Земельное, трудовое, семейное, уголовное, уголовно-исполнительное, уголовно-процессуальное, хозяйственное, гражданско-процессуальное и др.

Частное право охватывает те отрасли права, нормы которых выражают интересы в первую очередь, личности. Те интересы, которые частные лица могут реализовать самостоятельно. В  сфере частного права господствуют личные законные  интересы граждан и их объединений.

Все отношения в этой сфере строятся  на основе равенства и свободного волеизъявления его участников. В современной юридической литературе к системе частного права относятся те отрасли, которые обеспечивают, прежде всего, интересы частных лиц — гражданское право, семейное, трудовое, коммерческое.

Публичное право включает в себя нормы, регулирующие отношения государства, его органов,  с гражданами и иными организациями. В процессе публичным правоотношений органы государства являются носителями властных полномочий и могут требовать от других субъектов права соблюдения текущего законодательства.

Отрасли публичного права обеспечивают охрану государственного и политического строя, существующую систему общественных отношений. К сфере публичного права относят конституционное право, административное, уголовное, финансовое, земельное, уголовно-процессуальное право, гражданско-процессуальное право.

Материальное право — те отрасли права, которые непосредственно регулируют общественные отношения.

В нормах этих отраслей закрепляются права и обязанности субъектов правоотношений в различных сферах общественной жизни, правовое положение органов и организаций, их структура, форма собственности, определяет деяния, которые признаются правонарушениями, и меры ответственности за их совершение. Это конституционное, административное, уголовное, гражданское, трудовое, семейное и т.д.

Процессуальное право. К нему относятся те отрасли права, в которых устанавливаются порядок разрешения различных юридических дел. Это уголовно-процессуальное, гражданско-процессуальное право. В нормах этих отраслей права регламентируется процедура реализации норм материального права.

Процессуальные нормы, в отличие от материальных, не содержат указаний на то, как следует разрешить тот или иной вопрос по существу, а определяет лишь порядок его разрешения.

В правоведении необходимо различать понятия «правовая система» и «система права».

Правовая система охватывает весь комплекс правовых явле­ний общества и дает представление о правовой действительности соответствующей страны, об уровне ее правового развития. Не случайно некоторые авторы полагают, что «при характеристике правовой системы наиболее приемлемо использование термина «правовая действительность»».

Правовая система- это совокупность взаи­модействующих юридических средств, обеспечивающих правовое регулирование общественных отношений и выражающих качест­венное состояние правовой организации того или иного общества.

В современной научной юридической литературе выделяются следующие основные правовые системы (семьи): романо-германская, англосаксонская, (англо-американская), религиозно-тради­ционного права и др.

Романо-германская правовая система (система континенталь­ного права) сложилась в Европе в XII—XVI вв. на основе рецеп­ции римского права, что и предопределило ее особенности. Основным источником (формой) права в странах, где она утвер­дилась, является нормативный правовой акт. Другие источники играют вспомогательную роль. Это система писаного права. На вершине иерархии законов стоит конституция страны, за нормами которой признается высшая юридическая сила. В большинстве стран континентальной Европы законодательство кодифицировано. Значительную роль играют подзаконные нормативные правовые акты. Заметно достаточно четкое деление права на отрасли, на частное и публичное право. Широко используется ряд общепра­вовых принципов, ведущим среди которых признается принцип справедливости. В большинстве стран Европы судебные решения не признаются источниками права, но широко применяется толкование законов. Для этой системы характерным является использование абстрактных юридических понятий, обобщений.

Англосаксонская (англо-американская) правовая система (сис­тема «общего права») сложилась в Англии, США, в странах, вхо­дивших прежде в Британскую империю (Канаде, Австралии, Но­вой Зеландии и др.). Исторически в Англии понимание права связывается не с системой выработанных законодателем правил поведения в определенной ситуации (как в континентальной Европе), а с тем, к чему приведет судебное рассмотрение конкретного дела, т.е. с правилами, сформулированными судьями в процессе разрешения споров. В связи с этим в государствах с англосаксонской правовой системой основным источником (формой) права является не закон, а судебный прецедент. Хотя используется и статутное право, т.е. писаное право парламентско­го происхождения. Для этой системы (семьи) характерно отсут­ствие кодексов европейского типа, поэтому отсутствует и четкое выражение отраслей права. Нет деления права на частное и публичное. В англосаксонской правовой системе (семье) концеп­ция права, юридический язык и др. значительно отличаются от романо-германской семьи. Юридическое мышление основано не на абстрактных понятиях и обобщениях, а на опыте судей, их прагматизме. Вырабатываемые ими нормы являются более гибки­ми, но в значительной степени казуистичными и менее опреде­ленными.

Система (семья) религиозно-традиционного права включает в себя мусульманское право, индусское право и обычное право Африки. Она отличается живучестью норм религиозного характе­ра и обычаев, традиционно существовавших у африканских наро­дов до колонизации. Вместе с тем, в ней заметно влияние европейской цивилизации, что проявляется, прежде всего, в дуализме источников права. Наряду с религиозными писаниями и актами их толкования, выступающими в качестве источников права (Ко­ран, Сунна, иджма, кияс — в мусульманском праве; Шрути и Шастры — в индусском праве), или обычаями в странах Африки, используются нормативные правовые акты и другие источники, характерные для западных стран. Как правило, нормами, осно­ванными на религиозных вероучениях, и обычаями регулируются личные, брачно-семейные, наследственные отношения, а нормами иных источников — административные, торговые и др. Весьма за­метно влияние права тех европейских

Правотворчество — это специальная деятельность компетентных государственных органов, непосредственно народа (при референдуме) и по уполномочию государства негосударственных организаций пор установлению норм права, их переработке и отмене.

Принципы правотворчества:

1. Демократизм. Суть этого принципа заключается в установлении и обеспечении свободного демократического порядка разработки, обсуждения и принятия нормативно-правовых актов любого уровня и в особенности — законов. Принцип демократизма исключает принятие законов единолично любым должностным лицом государства и наделения его правом абсолютного ВЕТО на законопроекты полностью или частично. Важным аспектом принципа демократизма в правотворчестве является так же недопустимость придания закону обратной силы, если это ужесточает ответственность.

2. Законность — в соответствии с этим принципом нормативно-правовые акты должны приниматься строго в рамках правомочий, предоставленных правотворческому органу. Принцип законности, прежде всего, предполагает обеспечение верховенства Конституции в процессе правотворчества.

3. Научная обоснованность. Этот принцип предполагает глубокую научную обработку соответствия принимаемого акта назревшим потребностям развития общества, то есть необходимость и целесообразность урегулирования правом определенных общественных связей. В этих целях следует проводить научные исследования с привлечением квалифицированных, опытных ученых, специалистов-практиков, работающих в соответствующей сфере.

4. Всесторонний учет и обеспечение прав и свобод личности. В НПА не должны присутствовать нормы, нарушающие права и свободы граждан, устанавливающие преимущества по признаку пола, расы, вероисповедания, национальности.

5. Учет интересов всех социальных групп и слоев общества. Не должны приниматься акты, устанавливающие неоправданные преимущества для одних социальных групп и явное ограничение для других категорий населения.

6. Сочетание общегосударственных и региональных интересов.

Стадии правотворчества:

- Принятие решения о подготовке проекта акта

Подготовка (разработка) проекта

Обсуждение и принятие нормативного акта

Опубликование акта (или доведение его содержания до сведения адресатов другим способом, если он не публикуется) и введение его в действие.

Виды правотворчества по субъекту: непосредственно народа, компетентных государственных органов, негосударственных организаций по уполномочию государства.

Виды правотворчества по юридической силе: законотворчество, разработка подзаконных НА внешнего регулирования, внутреннего регулирования.

Виды правотворчества по содержанию правотворческой деятельности: принятие, изменение и дополнение, отмена нормативно-правовых актов.

НОРМАТИВНЫЙ АКТ — это официальный письменный документ субъекта правотворчества, содержащий правовые нормы.

Формы (источники) права — это способы объективации (официального выражения, закрепления) правовых норм, придания им общеобязательной юридической силы.

В различные исторические периоды в одних странах преобладающую роль в качестве источников права играли судебные прецеденты, В других  — нормативно-правовые акты или обычаи,

ПРАВОВОЙ ОБЫЧАЙ — это сложившееся исторически и вошедшее в привычку правило поведения, одобренное и санкционированное государством в качестве нормы права. Правовой обычай является господствующим источником  права в рабовладельческом, феодальном обществах. Система правовых норм, формируются. на основе обычаев, получила В юридической науке  название обычного права. В качестве примеров обычного права можно назвать такие известные исторические памятники, как Законы 12 таблиц Закон Драконта, Саллическая правда, Русская правда.

Нормативно-правовой акт — это официальный документ, в котором содержатся общеобязательные правила поведения, обращенные к относительно неопределенному кругу субъектов (например, граждане, сотрудники ОВД, лица проживающие в зоне радиационного контроля), который действует постоянно, до его окончательной отмены.

СУДЕБНЫЙ ПРЕЦЕДЕНТ как источник права используется не во всех странах. Но как уже упоминалось, он является преобладающим источником права в странах с англосаксонской правовой системой /Англия, СШA, Канада/. Суть судебного прецедента как источника права состоит в том, что решению государственного органа ( в первую очередь суда) по конкретному делу придается значение общей нормы и становится обязательным образом для разрешения аналогичных дел. В качестве одной из форм права выступает договор с нормативным содержанием.  Нормативный договор — это соглашение между различными субъектами права, в которой содержатся нормы права. Этот источник права известен давно. Нормативные договоры заключались между  Феодалами в средние века. В настоящее время нормативные договоры как источник права применяется во всех национальных правовых системах мира. Они широко используются в международном праве.

Юридические доктрины также выступали в качестве источников права. Например, научные труды наиболее авторитетных римских юристов /Папиниани, Павла, Ульпиана, Гая, Модестина/ имели силу источников права. Их тексты, даваемые разъяснения использовались судами.

Религиозные писания. Церковные нормы занимали значительное место среди норм феодального права ,и в значительной части распространялись на всех членов общества.

В Республике Беларусь используются три вида форм права: нормативно-правовой акт, нормативный договор, правовой обычаи. Причем основное, доминирующее положение занимает нормативно-правовой акт. Другие известные -источники права, такие как религиозные писания, юридические доктрины, не входят В систему источников белорусского права. Все нормативно-правовые акты подразделяются на две крупные группы:

- законы

- подзаконные акты

законы занимают ведущее место В иерархии всех нормативно-правовых актов.

Нормативно-правовой акт — официальный письменный документ субъектов правотворчества, содержащий правовые нормы, акт правотворческой деятельности компетентных государственных органов, по их поручению негосудартсвенных организаций или непосредственно народа (при референдумах), который устанавливает, изменяет или отменяет нормы права.

В нем содержатся общеобязательные правила поведения, обращенные к относительно неопределенному кругу субъектов, который действует постоянно до его отмены.

Нормативно правовые акты подразделяют по юридической силе на законы и подзаконные акты.

По источнику формирования на акты референдума, акты издаваемые, или санкционируемые государством.

По сфере действия — акты внешнего действия, акты внутреннего действия.

ЗАКОН — это такой нормативно- правовой акт, который издается в особом порядке высшими представительными органами или референдумом, регулирует важнейшие общественные отношения и обладает высшей юридической силой.

Виды законов:

ПО ЮРИДИЧЕСКОЙ СИЛЕ БЫВАЮТ:

КОНСТИТУЦИОННЫЕ. К ним принято относить Конституцию, законы, вносящие в нее изменения и дополнения, а также те законы, принятие которых предусмотрено Конституцией. Например, является таковым Закон о Совете Министров Республики Беларусь. В Конституции закреплены: организационная структура государственной власти, основы общественного и государственного строя, основные права и обязанности граждан,

ОБЫЧНЫЕ / ТЕКУЩИЕ /законы должны соответствовать Конституции. На ее основе они регулируют наиболее важные общественные отношения,. В качества примеров текущих законов можно назвать законы РБ «О милиции» от 23 февраля 1991 года, «Об оперативно розыскной деятельности» от 12 ноября 1991 года.

+ ПО СУБЪЕКТУ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА:

ПРИНЯТЫЕ РЕФЕРЕНДУМОМ,

ПРИННЯТЫЕ  ЗАКОНОДЛТЕЛЬНЫМИ ОРГАНАМИ

+ ПО СУБЪЕКТУ РЕГУЛИР0ВАНИЯ:

ОБЩИЕ например. Закон «О гражданстве». В соответствии с Конституцией в редакции 1996 г. Президенту РБ предоставлено право издавать декреты, имеющие силу закона. СПЕЦИАЛЬНЫЕ. Эту группу составляют нормативно-правовые акты подзаконного характера. Они принимаются в строгом соответствии с Конституцией, другими законодательными актами, на их основе и не должны им противоречить. В числе подзаконных актов большей, после законов, юридической силой обладают указы Президента РБ.

Важными подзаконными нормативными актами являются постановления Совета Министров РБ.

Следующим видом нормативных актов являются ВЕДОМСТВЕННЫЕ акты. Они издаются центральными органами государственного управления -министерствами, государственными комитетами и ведомствами. Эти акты, как правило, регулируют отношения, складывающиеся внутри соответствующих органов.

СТАДИИ ЗАКОНОДАТЕЛЬНОГО ПРОЦЕССА:

ЗАКОНОДАТЕЛЬНАЯ ИНИЦИАТИВА

ОБСУЖДЕНИЕ ПРОЕКТА ЗАКОНА

ПРИНЯТИЕ ЗАКОНА

ОПУБЛИКОВАНИЕ ЗАКОНА И ВСТУПЛЕНИЕ ЕГО В ДЕЙСТВИЕ

Систематизация нормативно-правовых актов — это целенаправленная деятельность государственных органов, негосударственных организаций, отдельных лиц по упорядочению, усовершенствованию нормативно-правового материала, приведение его в определенную согласованную систему.

Виды систематизации:

Инкорпорация — это такое объединение действующих нормативно-правовых актов, при  котором они полностью или частично помещаются в различные сборники, собраниях законодательства без изменения их нормативного содержания.

Обработанный материал классифицируется по определенным признакам :

- Хронологический — факты помещаются последовательно, в зависимости от даты их принятия.

- Отраслевой — акты группируются в зависимости от их содержания, то есть по предметному признаку.

В зависимости от того кто осуществляет работу по инкорпорации она подразделяется на:

- Официальную — осуществляется органами, издавшими акты.

- Неофициальная — осуществляется любыми организациями, специалистами по собственной инициативе.

Кодификация — это вид систематизации, который предполагает не только внешнюю обработку нормативно-правового материала, но и изменения его содержания в процессе создания кодифицированных актов.

В зависимости от объема разделяют:

- Общая обработка всего законодательства

- Систематизация законодательства одной отрасли

- Упорядочивается определенный вид правовых норм, охватывающий ряд правовых институтов какой-либо отрасли права

Консолидация — объединение в одном новом акте разрозненных актов, регулирующих один и тот же вид общественных отношений. Акт носит только официальный характер.

ЮРИДИЧЕСКАЯ ТЕХНИКА — это совокупность /комплекс / приемов, способов, правил разработки, оформления, опубликования их систематизации и эффективности, Это весьма сложное, многоаспектное правовое явление, относящееся как к приемам организации правового материала, его конструирования, так и к юридическому языку, юридической терминологии, к внешнему оформлению актов.

В процессе этой работы должны — соблюдаться требования обеспечения внутренней логики акта, преемственности, взаимосвязи новых и предшествующих правоустановлений, отсутствия повторений, противоречий, полное и всестороннее отражение в актах соответствующего содержания; установление пределов и порядка использования правового материала, изданного по этому вопросу ранее, четкое указание на акты, статьи, пункты, теряющие силу с принятием нового правового решения.

К юридическому языку, к терминологии предъявляются такие требования, как ясность, доступность, строгость, лаконичность стиля, точность формулировок, терминов, не допускающих двоякость их понимания, единство терминологии, использование общепризнанных, устоявшихся понятий, их четкая взаимосвязь. В правовых актах не принято использовать образные сравнения, эпитеты, метафоры. Обычно сложные специальные юридические и иные термины получают расшифровку.

Оформление и структура актов также должны соответствовать определенным требованиям. Это в первую очередь касается реквизитов: наименование акта /закон, указ, постановление/, его заголовка / о гражданстве, об аренде/, наименование органа, его издавшего, наличие официальных подписей, даты». Законы обычно подразделяются на статьи, а правительственные ведомственные акты местных органов и др. — на пункты. Если акт достаточно крупный, объемный, то в нем должно быть деление на части /общая, особенная/, разделы, главы. В таких крупных актах даются преамбулы, т.е. вводные части, где указываются цели, задачи, мотивы их принятия.

Юридическая техника играет исключительно важную роль и используется как в процессе создания правовых актов, так и в процессе их систематизации’. Процедура принятия и систематизации нормативно-правовых актов, но распространяется и на сферу правоприменительной деятельности.

№ 40 Порядок  опубликования и вступления в силу нормативно-правовых актов?

Опубликование и введение принятого законодательного решения является последней стадией законодательного процесса.

ОПУБЛИКОВАНИЕ — это помещение подлинного текста нормативно-правового акта в определенном печатном издании, на которое можно ссылаться. Такие издания определяются специальными актами.  В частности, в Республике Беларусь с I января 1999 г. действует Положение об официальном. опубликовании и вступлении в силу правовых актов Республики Беларусь которые утверждено Декретом Президента РБ 10 декабря 1998 г. Источниками официального опубликования законов в Республике Беларусь являются Ведомости Национального Собрания РБ, газета «Звязда» и Народная газета. Для актов Президента официальными источниками определены такие издания, как «Собрание декретов, указов Президентам постановлений Правительства РБ» и газета «Советская Белоруссия». Кроме того, для всех правовых актов официальными, источником опубликования является издание Национального реестра правовых актов РБ.

В этом смысле следует правильно понимать и такой термин, как обнародование нормативно-правовых актов, который означает доведение содержания законов и других нормативно-правовых актов до сведения населения любым способом. Это может быть помещение актов в любых  печатных изданиях, передача его содержания по радио, телевидению, оглашение в коллективах путем вывешивания его текста на щитах,.

Законы подлежит немедленному опубликованию после их подписания  вступают в силу через десять дней после их опубликования, если в самом законе не установлен иной срок. В  таком же порядке публикуются и вступают в силу декреты Президента.

Эти акты подлежат обязательному официальному опубликованию и вступают в силу со дня включения их в Национальный реестр правовых актов РБ, если в них не указан срок введения в действие. Постановления Правительства официально публикуются в «Собрании декретов, указов Президента и постановлений Правительства РБ» и газете «Республика» и вводятся в действие аналогичным образом.

Все нормативно-правовые акты, касающиеся прав, свобод и обязанностей граждан, вступают в силу только после их официального опубликования. При этом, как правило, акты публикуются после включения их в Национальный реестр правовых актов РБ.

Определение времени начала действия актов связано с понятием их опубликования, то есть -помещение текста акта в официальное издание или в определенных газетах, на которых можно официально ссылаться. Известны различные варианты определения времени вступления актов в силу, причем сроки вступления зависят от вида соответствующего акта. Наиболее целесообразным считается тот вариант, при котором устанавливается определенный период времени, необходимый для ознакомления.

На практике акты вводятся в действие в одних случаях со времени, указанного в самом акте или в специальном акте о введении его в действие, в других — с момента его принятия или опубликования. Они могут вводится и по истечению определенного срока после их подписания и вступают в силу через десять дней после опубликования, если в самом законе не установлен иной срок. В таком же порядке публикуются и вступают в силу декреты,

При этом акты , касающиеся прав, свобод и обязанностей граждан, вступают в силу только после их официального опубликования, которое осуществляется, как правило, после включения их в Национальный реестр правовых актов РБ.

Не менее важное значение имеет также определение времени утраты нормативно-правовым актом юридической силы. Это происходит при наступлении определенных обстоятельств:

1. Акт теряет юридическую силу в связи с истечением срока действия, если он был принят на определенный срок.

2.  Он утрачивает юридическую силу вследствие прямой его отмены. Обычно об этом указывается в новом акте или в специальном перечне актов, утрачивающих силу в связи с принятием нового акта.

3.  Когда он фактически заменяется новым актом, регулирующим по-иному те же отношения, хотя официально старый акт не отменен.

4. Акт прекращает действие и теряет юридическую силу в том случае, к когда изменились обстоятельства, на  которые он был рассчитан /на пример, на период военного времени/.

Сила закона, это понятие означает распространение действия нормативно-правовых актов на те отношения, которые возникли до его вступления в юридическую силу. То есть положения нового акта действуют как бы на прошедшее время, обращены в прошлое, назад.

Это означает, что при совершении, например, противоправного деяния или возникновения имущественного спора дела должны рассматриваться на основании тех актов, которые действовали на момент совершения этого деяния или возникновения споров

Действие нормативно-правовых актов в пространстве означает определение территории, на которой его нормы подлежат обязательному выполнению, Пространственное действие актов в первую очередь связано с понятием территории государства. В международном праве под государственной территорией понимается часть земного шара, которая принадлежит определенному государству и в пределах которой оно осуществляет свое территориальное верховенство, т.е. которая находится под его суверенитетом. В состав территории государства входит вся суша в пределах его границ, включая недра, внутренние и территориальные воды, воздушное пространство в пределах границ государства, военные суда под флагом государства, невоенные суда под флагом государства в открытом море и между не родном воздушном пространстве, космические корабли со знаком государства, зарегистрировавшего объект территории посольств, миссий, консульств, находящихся за рубежом. Однако некоторые нормативно-правовые акты центральных органов могут распространять свое действие не на всю территорию, а лишь на определенную ее часть (отдельные акты в РБ действуют только на территории находящихся под радиационным контролем в связи с последствиями аварии на ЧАЭС.

Следует обратить внимание и на такую особенность действия нормативно-правовых актов в пространстве, как возможность применения законов определенного государства к его органам и организациям, находящихся за границей.

Так, в соответствии со статьей 5 УК РБ ее граждане, совершившие преступление за границей, подлежат уголовной ответственности по белорусскому законодательству, а не по законодательству места. совершения преступления.

Если же они понесли наказание за границей, белорусский суд может учесть это обстоятельство, в соответствии с Конституцией гражданину РБ гарантируется защита и покровительство государства как на территории Беларуси, так и за ее пределами

Действие нормативно-правовых актов по лицам означает их применимость к определенным категориям cубъектов права. То есть речь идет об определении того круга лиц, на который распространяется юридическая сила правовых норм, содержащихся В соответствующем нормативно-правовом акте. По общему правилу нормативно-правовые акты государства действуют в отношении всех лиц, находящихся на его территории. Это В первую очередь касается граждан данного государства, лиц с двойным гражданством, граждан иностранных государств, или без гражданства, А также всех организаций, функционирующих на территории государства. Так, например, нормы избирательного закона РБ не действуют В отношении граждан, признанных судом недееспособными, лиц, содержащихся по приговору суда в местах лишения свободы,

Некоторые нормативно-правовые акты могут распространять свое действие лишь на определенные категории лиц, органов, организаций. Так Закон РБ «О милиции» действует в отношении только органов милиции. Некоторые акты действуют только в отношении пенсионеров, военнослужащих. Например, иностранцы и лица без гражданства не могут выполнять обязанность по несению воинской службы , поскольку она возлагается, только на граждан Беларуси. Не могут они состоять и на службе В ОВД, Занимать ряд государственных должностей. Они не могут участвовать в формировании выборных государственных органов, они не могут избирать и быть избранными в эти органы, равно как и быть участниками референдума .

Во-вторых, в соответствии с международными соглашениями главы государств и правительств, сотрудники дипломатических представительств иностранных государств /послы, посланники, поверенные в делах, советники, военные атташе, секретари/, члены их семей и некоторые другие        иностранные граждане пользуются так называемыми дипломатическим иммунитетом. ОН состоит в том, что эти лица пользуются личной неприкосновенностью. Они не подлежат аресту или задержанию в какой бы то ни было форме.

Правосознание — это одна из форм общественног сознания, представляющая собой систему правовых взглядов, теорий, идей, представлений, убеждений, оценок, настроений, чувств, в которых выражается отношение индивидов, социальных групп, всего общества к существующему и желаемому праву, к правовым явлениям, к поведению людей в сфере права.

Структура правосознания:

- Правовая идеология — совокупность правовых теорий, идей, взглядов на право, оценок, представлений о праве. Отражение правовой жизни происходит на уровне ее теоретического, научного обобщения и на основе глубоких знаний, оценок и анализа правовых явлений. Особое место занимают правовые идеи.

- Правовая психология — различного рода чувства, оценки, настроения, переживания по поводу функционирующего права, справедливого применения правовых норм, нарушения законов, их соблюдения. Психологические элементы правосознания представляют собой эмоциональное восприятие права.

- Правовая мораль — это представления людей о действующем праве, его реализации и развитии с точки зрения их действующих убеждений.

Различают следующие виды правосознания:

1. Обыденное — складывается под влиянием непосредственных жизненных обстоятельств, жизненного опыта человека. Наибольшую роль играют эмоции, переживания.

2. Научное (теоретическое) — формируется на основе глубоких теоретических исследований социальной действительности, широких правовых обобщений. Содержание, в основном, составляют правовая идеология, система теоретических правовых знаний.

3. Профессиональное — специализированное правосознание юристов.

В зависимости от носителей:

1. Общественное — правовые воззрения большинства общества. А так же массовые представления о праве.

2. Индивидуальное -  это представление о праве, законности, правопорядке, о правовых требованиях отдельного индивида.

3. Групповое — воззрение на право и правоприменительную практику отдельных социальных групп.

Правовая культура — это качественное состояние правовой организации общества, реального функционирования его правовой системы, отражающее достигнутый уровень развития в сфере правового регулирования общественных отношений.

Показатели правовой культуры:

1. Уровень правосознания, отношение общества и государства к праву.

2. Совершенство и демократизм правотворческих процедур.

3. Качество законодательства, степень отражения в нем социальных интересов.

4. Профессионализм и общественный статус юридических кадров, учреждений.

5. Состояние правовой науки и образования.

6. Обеспечение прав и свобод личности.

7. Состояние законности и правопорядка.

Суть правового нигилизма состоит в том, что идет недооценка значения и роли права и законности, а иногда и отрицания, игнорирования требований законов. Правовой нигилизм может выражаться в форме скептического, неуважительного отношения  к ценности права как регулятора общественных отношений, неверие в его способность обеспечивать порядок на основе справедливости.

К причинам, иначе говоря, к истокам правового нигилизма относятся как исторические корни, как естественное следствие царского самодержавия, теория и практика диктатуры пролетариата после 1917 года, функционирование правовой системы с господствующими командно-административными методами.

Пути преодоления исходя из показателей правовой культуры и причинам правового нигилизма.

Право выступает в реальной жизни в виде системы норм, эталонов требований. Следовательно, реализация права — это реализация правовых норм.

Реализация правовых норм — это осуществление содержащихся в них предписаний (положений) в правомерном поведении субъектов права.

Формы реализации права:

- Соблюдение

- Исполнение

- Использование

- Применение

Соблюдение — это такая форма реализации норм права, которая выражается в строгом выполнении субъектами права содержащихся в норме запретов. То есть воздержание их от совершения тех действий, которые являются вредными для общества и которые запрещены.

Исполнение — это такая форма реализации права, при которой субъекты права обязаны активными действиями выполнить требования правовых норм.

Использование — выражается в осуществлении участниками регулируемых правом общественных отношений, своих прав, закрепленных в законодательстве. Использование связано с совершением дозволенных действий, которые зависят от желания и воли.

Применение — государственными органами или по их уполномочию негосударственными организациями осуществляется властная деятельность по применению юридических норм к определенным отношениям, делам, лицам. Является особой формой реализации норм права.

Применение права  — это властная организующая деятельность компетентных государственных органов или по уполномочию государства негосударственных организации, должностных лиц, осуществляемая в специально установленных законом формах по реализации правовых норм относительно конкретных случаев путем принятия индивидуально-правовых решений.

Особенности правоприменения:

- Правоприменение — государственная деятельность.

- Деятельность специально уполномоченных на то субъектов права. Это компетентные государственные органы или уполномоченные государством негосударственные органы (суды, исполнительные комитеты, ОВД, администрация предприятий и т.д.).

- Правоприменение — деятельность в отношении  конкретных жизненных случаев и вынесению индивидуальных правовых решений.

- Правоприменительная деятельность — это организующая творческая деятельность в отношении конкретных субъектов права.

- Эта  деятельность четко регламентирована нормативными актами.

1. Установление и анализ фактических обстоятельств дела. Юридические нормы применяются к конкретным жизненным обстоятельствам, фактам. Эти факты и являются основой, в отношении которой осуществляется применение. Поэтому применение правовых норм предполагает тщательное исследование, анализ всех обстоятельств.

2. Выбор, отыскание правовой нормы, подлежащей применению  к данным фактическим обстоятельствам. Стадия заключается в правовой квалификации жизненного факта, тол есть решения вопроса, о том, на основании какой нормы должен рассматриваться данный случай.

3. Проверка подлинности текста правовой нормы. После выбора правовой нормы правоприменитель обязан убедиться в подлинности ее текста, чтобы избежать ошибок следует пользоваться официальными текстами.

4. Толкование правовой нормы, разрешение возможных коллизий. Эта стадия заключается в отыскании, выяснении ее точного смысла, содержания. Только на основе верно понятой нормы может быть правильно разрешено дело.

5. Принятие решения по делу и издание акта применения правовой нормы, доведение его содержания до сведения исполнителей. Вынесение решения по делу и издание акта, закрепляющего это решение, является, по существу, ключевой стадией применения норм права. Именно в этой деятельности и проявляется применение, как форма реализации права.

6. Реализация принятого акта. Последняя стадия процесса применения норм права. Но не исключены случаи доведения до исполнителя решения по делу без его последующего исполнения.

Акт применения права — это официальное властное предписание (решение) по юридическому делу, принятое компетентным органом на основе действующих правовых норм и в отношении конкретных жизненных обстоятельств и персонально определенных лиц.

Правоприменительные акты — это находящиеся под защитой государства официальные письменные документы, имеющие соответствующую структуру и наименование. Виды правоприменительных актов:

1. По назначению:

- Устанавливающие право

- Прекращающие право

- Изменяющие право

- Охраняющие право.

2. По содержанию:

- Обязывающие

- Запрещающие

- Управомачивающие.

3. По форме:

- Указы

- Постановления

- Распоряжения

- Приказы

- Приговоры и решения суда

4. По субъектам:

- Судебные

- Административные.

Правоприменительные акты отличаются от нормативно-правовых актов. Правоприменительные касаются конкретных жизненных случаев, носят индивидуальный характер, имеют разовое значение, не содержат в себе общих юридических правил поведения, норм права, а применяются в целях обеспечения их реализации.

Толкование норм права — уяснение и разъяснение смысла правовой нормы, вложенного в нее законодателем, ее действительного содержания, находящихся в ней правовых положений (предписаний, определений) в целях их правильной реализации.    Виды толкования:

1. По субъекту (по юридической силе):

Официальное:

казуальное (правоприменительное)

нормативное (обязывающее).

- Аутентичное (толкует орган, который издал норму)

- Делегированное (органом, имеющим право толковать норму, но самостоятельно ее не принимавший)

1.2 Не официальное:

1.2.1. Обыденное (даваемое любым лицом).

1.2.2. Компетентное (даваемое лицом, обладающим юридическими познаниями — профессиональными либо научными)

2. Толкование по способу (приемы толкования):

2.1. Грамматическое — уяснение смысла путем грамматического анализа ее словесной формулировки.

2.2. Систематическое — уяснение смысла правовой нормы путем анализа ее системных связей с другими нормами.

2.3. Историко-политическое — уяснение смысла на основе сопоставления исторических условий ее принятия и реализации.

3. Толкование по объему:

3.1. Буквальное (адекватное) — соответствие текстуальному выражению.

3.2. Распространительное — устанавливается, что действительное содержание шире буквального выражения.

3.3. Ограничительное — действительное содержание уже текстуального выражения.

Официальное.

Неофициальное.

Официальное — от уполномоченных органов. Которые обязательны для субъектов, осуществляющих применение нормы.

Казуальное — официальное разъяснение содержания правовой нормы, даваемое компетентным органом в целях правильного разрешения конкретного юридического дела. Пример: разъяснение вышестоящих судов, адресуемое нижестоящим судам, решение которых содержит ошибки.

Нормативное — это толкование общего характера, которое является обязательным при разрешении всех дел определенного вида. Официальное нормативное толкование может быть в виде инструкций, разъяснений, постановлений.

Аутентическое — разъяснение правовой нормы, исходящее от того органа, который сам издал данную норму.

Легальное — от компетентного органа, который сам не принимал толкуемую норму, но уполномочен толковать ее.

Неофициальное — от органов и лиц, не наделенных официальными полномочиями давать формально-обязательное разъяснение юридической нормы в виде советов, рекомендаций, суждений.

1. Обыденное — даваемое любым лицом, не обладающим глубокими познаниями в сфере права.

2. Компетентное — от лиц, обладающих юридическими познаниями (от юрисконсультов, адвокатов).

Докторальное (научное) — разъяснение правовых норм, осуществляемое юридической наукой, научными учреждениями, отдельными учеными или их группами.

I. Грамматическое (языковое, лексическое, филологическое) — состоит в выяснении смысла правовой нормы на основе грамматического анализа текста статьи нормативного акта, в которой она содержится, уясняется смысл каждого слова, каждого термина, каждого текста, устанавливаются синтаксические связи между словами.

II. Систематическое — заключается в уяснении содержания нормы путем сопоставления с другими нормами. Например, ст.21 КоБС РБ устанавливает, что имущество, нажитое супругами во время брака, является их общей, совместной собственностью. Ст.23 этого же кодекса указывает, что вещи индивидуального пользования (одежда, обувь и др.) являются личной собственностью супругов. Значит уяснение содержания ст.21 невозможно без ст. 23.

III. Историко-политическое — уяснение содержания норм права на основе анализа исторических причин и условий, целей их принятия. Данный способ толкования основывается на источниках, находящихся за пределами права, на базе оценки общественно-политической обстановки, при которой была принята норма права, и той ситуации, в которой эта норма применяется

Пробелы в праве — это отсутствие правовой нормы, необходимой для решения конкретного юридического дела.  Преодоление пробелов в праве осуществляется следующими путями:

1. Аналогии закона — это разрешение конкретного юридического дела на основе норм, которые рассчитаны не на данный, а на аналогичный сходный случай.

2. Аналогия права — конкретный правовой случай рассматривается на основе общих начал и смысла законодательства. Аналогия права применяется тогда, когда отсутствует не только нормы, регулирующие данные отношения, но и нормы, рассчитанные на сходные отношения.

Субсидиарное применение аналогий — использование норм права одной отрасли для разрешения дел, возникающих в другой отрасли права.

Требования к аналогии:

- Обоснованность

- Законность

- Целесообразность в рамках закона

- Справедливость.

Правовые отношения — юридическая форма общественных отношений, представляющая собой, возникающие на основе правовых норм и определенных жизненных обстоятельств связей конкретных субъектов права, обладающих взаимными субъективными правами и обязанностями, гарантированными государством.

1) По предмету правового регулирования:

а)   Государственно-правовые

б)  административно-правовые

г)   гражданско-правовые и др.

2) По функциональному назначению

а) регулятивные

б) охранительные

3) По отношению к материальным и процессуальным отраслям права:

а) материально-правовые

б) процессуально- правовые.

4) по методу правового регулирования:

а) основанные на правовом равенстве (автономии) сторон.

б) основанные на правовом подчинении (иерархии) сторон.

5) по количеству субъектов:

а) простые (двусторонние)

б) сложные (три и более сторон).

6) по характеру субъективных обязанностей:

а) активные

б) пассивные

7) по продолжительности:

а) длящиеся

б) одномоментные

8) по видам общественных отношений:

а) экономические

б) политические

в) социально-культурные и др.

Структура правоотношений (состоит из элементов):

- субъектов(участников) право-ний

- субъек юри-кие права и обязанности сторон прав-ния (его юр форма)

- объекты прав-ний

- фактическое (реальное)  поведение субъектов при-ния.

Субъекты правоотношений — субъекты права, вступившие в соответствующие правоотношения.

Виды субъектов:

1. Индивиды (физические лица)

- Граждане

- Иностранцы

- Лица без гражданства

2. Организации:

- Государство, как целое

- Государственные органы (органы государственной власти)

- Государственные организации (предприятия, учреждения)

Общественные образования

Частные организации и предприятия

Трудовые коллективы

Социальные общности (народ, нация, профессиональная группа)

Все физические лица обладают одинаковой правосубъектностью в смысле условий ее возникновения и способности осуществлять субъективные права и обязанности, но не одинаковым правовым статусом.

Субъективное право — возникающее в пределах, предусмотренных правовой нормой и вследствие определенных жизненных обстоятельств (юридических фактов) точная мера возможного поведения конкретного субъекта права.

Субъективная (юридическая) обязанность — возникающая в пределах, предусмотренных правовой нормой и вследствие определенных жизненных обстоятельств (юридических фактов) точная мера должного поведения конкретного субъекта права.

Правомочия в субъективном  праве:

1. Право на положительные (свои) действия.

2. Право требования — возможность требовать от другой сторона исполнения обязанностей.

3. Право притязания — возможность привести в действие аппарат принуждения против обязанного лица.

Юридическая обязанность — предписана обязанному лицу государственного принуждения, мера и вид должного поведения в интересах управомоченного лица.

В правоотношениях субъективные права и обязанности сторон корреспондируют. Это значит, что осуществление субъективных прав одной стороны обеспечивается выполнением субъективных обязанностей другой.

В случае необходимости в предусмотренном законом порядке реализация субъективных прав и обязанностей гарантируется государственным воздействием, в том числе и принуждением.

Юридические факты — конкретные жизненные обстоятельства, с которыми правовые нормы связывают возникновение, изменение или прекращение субъективных прав и обязанностей.

Виды  юридических фактов по порождаемым или правовым последствиям.

1. Правообразующие — влекут за собой возникновение правоотношений (гражданско-правовые сделки, трудовые соглашения, регистрация брака, причинение вреда и т.д.).

2. Правоизменяющие — вызывают изменения в субъективных правах и обязанностях участников правоотношений (приказ о повышении работника в должности, об изменении его должностных обязанностях).

3. Правопрекращающие — влекут за собой прекращение правоотношения (выполнение договорных обязательств, расторжение договора).

Виды юридических фактов по волевому признаку:

1. Событие — это юридические факты, наступление которых не зависит от воли субъектов права (наводнение, естественная смерть человека).

- Абсолютные — не зависят от воли людей, не связаны с их действиями (ураган).

- Относительные — связанные с жизнедеятельностью человека (рождение ребенка).

2. Действия — акты волевого поведения людей. Выражение сознательной деятельности. Проявление их свободной воли.

- Правомерные — совершаются в соответствии с правовыми предписаниями. Юридические акты — деяния, направленные на достижение определенного правового результата (гражданско-правовые сделки). Юридические поступки — действия, которые прямо не направлены на достижение определенных правовых последствий.

- Неправомерные — поступки, противоречащие правовым предписаниям. Правовые проступки (административные, дисциплинарные). Преступления (уголовные).

Фактическое состояние — длящиеся юридические факты (семейное положение, болезнь, занятие определенной должности).

Фактические составы — несколько взаимосвязанных между собой юридических фактов, в своей совокупности вызывающих возникновение, изменение и прекращение субъективных прав и обязанностей.

Правомерное поведение — осознанное поведение субъектов права, соответствующее правовым предписаниям или не противоречащее им и обеспечиваемое (гарантируемое)  юридическими средствами.

Классификация правомерного поведения по мотивам:

1. Социально-активное поведение. Основанное на глубокой убежденности (идеологической, политической, нравственно-правовой), необходимости и целесообразности следования правовым предписаниям.

2. Привычное правомерное поведение. Кроме привычки поступать в соответствии с требовании социальных (правовых норм).

3. Конформистская — правомерное поведение приспособление, подчинение своего поведения определенной социальной группе.

4. Основанное на страхе перед государственным принуждением или наказанием

Правонарушение — противоправное виновное деяние деликтоспособного лица, причиняющее вред другим лицам, обществу в целом и влекущее юридическую ответственность.

Признаки правонарушений:

1. Факт поведения субъекта права, выражающийся в действии или бездействии (деянии).

2.  Только противоправное поведение, т.е. деяние, нарушающее правовое предписание.

3. Только виновное противоправное деяние.

4. Деяние только деликтоспособного лица. То есть обладающее способностью понимать противоправность своих деяний.

5. Противоправное деяние. Причиняющее реальный вред обществу, государству, конкретному лицу.

6. Противоправное деяние, в которых прямо предусмотрены принудительные меры государственного воздействия.

Виды правонарушений:

1. Преступление — наиболее серьезный вид правонарушений. Преступлением признаются общественно-опасные виновные деяния, запрещенные уголовным законодательством.

2. Правовые проступки — все остальные правонарушения, то есть противоправные виновные деяния, признаваемые общественно-вредными, но не общественно-опасными и влекущими за собой не уголовное наказание.

Административные правонарушения — посягающие на государственный или общественный порядок, права и свободы граждан и другие деяния, за которые законодателем предусмотрена административная ответственность.

Дисциплинарными проступками — нарушение правовой, воинской дисциплины (выговор, перевод на нижестоящую должность).

Гражданские правоотношения — это причинение неправомерными действиями вреда личности, организации или их имуществу, а так же заключение противозаконных сделок, неисполнение договорных обязательств и др.

Юридический состав правонарушений — это совокупность его элементов объективного характера, являющихся достаточными для квалификации противоправного деяния в качестве правонарушения.

Включает в себя четыре элемента. Отсутствие хотя бы одного из них лишает противоправное деяние значения правонарушения.

Объективные признаки:

- Объект правонарушения — это определенная разновидность общественных отношений, урегулированных правом, на которое посягает противоправное  виновное деяние.

- Объективная сторона правонарушения — ее образуют все те элементы противоправного деяния, которые характеризуют его с внешней стороны, с точки зрения их объективного проявления. Включает в себя само противоправное деяние, причиненный им вред, необходимую причинную связь между ними.

- Субъект правонарушения — лицо, совершившее правонарушение при условии обладания деликтоспособностью. Деликтоспособность — это способность лица осознавать противоправность совершаемых им деяний, причиняемый ими вред, а так же содержание и  назначение применяемых к нему мер юридической ответственности. Могут быть физические лица, организации (юридические лица), государственные органы, СМИ.

- Субъективная сторона правонарушения — состоит из элементов психического характера, представляющих собой внутреннее отношение правонарушителя к совершенному им противоправному деянию, к его результатам, к средствам достижения преступных целей. К этим элементам относятся:

1. Вина правонарушителя — это такое психическое отношение правонарушителя к своему противоправному деянию, к его последствиям.

Вина может быть в следующих формах: умысел (прямой, косвенный), неосторожность (самонадеянность, небрежность)

2. Мотив — побуждения, которыми руководствуется правонарушитель (корысть, месть, зависть, ревность и т.д.)

3. Цель — тот  результат, к достижению которого стремится правонарушитель.

Состав правонарушения бывает:

- материальный — те составы правонарушений, которые прямо предусматривают наступление вредных последствий, предполагают установление необходимой причинной связи между противоправным деянием и наступившим вредом.

- Формальный — те составы правонарушений, для которых достаточно совершения противоправного деяния, даже если оно не повлекло конкретных вредных последствий (хранение огнестрельного оружия).

Юридическая ответственность — особая субъективная обязанность правонарушителя претерпеть предусмотренные законодательством неблагоприятные, карающие его последствия совершенного им противоправного виновного деяния.

Уголовная ответственность обеспечивается в виде лишения свободы, исправительные работы без лишения свободы, лишение права занимать определенные должности, штраф, общественное порицание, смертная казнь, пожизненное заключение, лишение воинского или иного специального звания, конфискация имущества.

Административная ответственность — в форме предупреждения, штрафа, возмездного изъятия, конфискации, лишения специального права, исправительные работы, административный арест.

Гражданская ответственность — за нарушение имущественных и неимущественных права. взыскание убытков, неустойки, иные способы.

Дисциплинарная ответственность — за причиненный ущерб при исполнении трудовых обязанностей. Замечание, выговор, строгий выговор, увольнение.

Обеспечивается компетентными органами.

Признаки юридической ответственности:

- Устанавливается государством в правовых актах.

- Опирается на государственное принуждение.

- Выражается в определенных отрицательных последствиях личного имущественного и организационного характера для лица, совершившего неправомерные действия.

- Наступает только за совершенное правонарушение.

Бывает личного характера (лишение свободы), имущественного характера (штраф), организационного характера (увольнение).

Юрид от-ть должна осуществляться на основе выработанных юридической наукой  и практикой принципов, т.е. основополагающих идей, отправных положений, определяющих ее пределы, основание, содержание и цели. В совокупности принципы дают возможность уяснить общие характеристики ответственности в праве, раскрывают сущность этого правового института.

Основные принципы юр от-ти: законность, обоснованность, неотвратимость, недопустимость двойной ответственности, гуманизм, своевременность, целесообразность, обеспечения прав на защиту.

Юридическая ответственность — особая субъективная обязанность правонарушителя претерпеть предусмотренные законодательством неблагоприятные, карающие его последствия совершенного им противоправного виновного деяния.

Признаки юридической ответственности:

- Устанавливается государством в правовых актах.

- Опирается на государственное принуждение.

- Выражается в определенных отрицательных последствиях личного имущественного и организационного характера для лица, совершившего неправомерные действия.

- Наступает только за совершенное правонарушение.

Бывает личного характера (лишение свободы), имущественного характера (штраф), организационного характера (увольнение).

Юридическая ответственность предусмотрена законодательством, установлена государством, обеспечивается государством, имеет материальное отображение. Может быть назначена только при наличии комплекса субъективных и объективных оснований:

- Нормы права, предусматривающей наказание за совершенное правонарушение (объективное основание). То есть ее отображение в законе (УК, КоАП, ГК, ТК и др.).

- Установление факта правонарушения, то есть деяния, содержащего все элементы состава правонарушения (субъективное основание). Наличие элементов состава правонарушения (субъект, объект, субъективная сторона, объективная сторона).

Принципы юридической ответственности: законность, справедливость, неотвратимость, целесообразность, обоснованность, гуманность.

Законность — это точное и неуклонное осуществление нормативных положений Конституции, соответствующих ей законов, принятых на их основе подзаконных актов всеми органами государства, учреждениями, организациями, общественными организациями, должностными лицами и гражданами.

Принципы:

- Единство законности,

- Верховенство закона,

- Всеобщность законности,

- Недопустимость противопоставления законности и целесообразности.

- Неотвратимость наказания

- Связь законности и правовой культуры.

Гарантии — объективные и субъективные условия, организационные меры и специальные способы и средства в совокупности обеспечивающие режим законности.

Бывают — экономические, политические, идеологические, общественные, юридические ( предупреждение правонарушений, средства обнаружения правонарушений, средства пресечения правонарушений, а так же меры защиты — юридическая ответственность).

Законность — политико-правовой режим, не является самоцелью, но предполагает выполнение необходимой упорядоченности общественных отношений, что является правопорядком.

Законность — это точное и неуклонное осуществление нормативных положений Конституции, соответствующих ей законов, принятых на их основе подзаконных актов всеми органами государства, учреждениями, организациями, общественными организациями, должностными лицами и гражданами.

Принципы:

- Единство законности,

- Верховенство закона,

- Всеобщность законности,

- Недопустимость противопоставления законности и целесообразности.

- Неотвратимость наказания

- Связь законности и правовой культуры.

Гарантии — объективные и субъективные условия, организационные меры и специальные способы и средства в совокупности обеспечивающие режим законности.

Бывают — экономические, политические, идеологические, общественные, юридические ( предупреждение правонарушений, средства обнаружения правонарушений, средства пресечения правонарушений, а так же меры защиты — юридическая ответственность).

Законность — политико-правовой режим, не является самоцелью, но предполагает выполнение необходимой упорядоченности общественных отношений, что является правопорядком.

Правопорядок — это такое состояние регулируемых правом общественных отношений, при котором они соответствуют правовым предписаниям вследствие строгого и неуклонного их исполнения

Правопорядок — результат законности, реализация законности, его основа — право, а условие достижения — законность.

Признаки: порядок, складывающийся в общественных отношениях, Определяется правовыми нормами, Представляет собой упорядоченность, необходимую организованность, Обеспечивается государством, Предполагает соответствие общественных отношений правовым нормам, то есть определенность, Системность, Единство, Устойчивость, Государственная гарантированность.

Выражение единства права и государственной власти.

Общественный порядок — это такое состояние урегулированности общественных отношений при котором они соответствуют требованиям всех социальных норм.

В отличии от правопорядка общественный порядок обеспечивается общественным воздействием. Правопорядок является частью общественного порядка.  Общественный порядок, в широком смысле, охватывает все общественные отношения, а в узком — лишь порядок в общественных местах.

Условия обеспечения общественного порядка — дисциплина (государственная, производственная, трудовая, воинская, учебная).

Государственная: плановая, финансовая, служебная и т.д. Средства обеспечения дисциплины — контроль, стимулирование, поощрение, ответственность.

Существует несколько подходов к правам человека:

Права человека принадлежат ему от рожденияи неотъемлимы от него. Задача состоит в том, чтобы закреплять эти права юридически, обеспечивать их, не допускать их нарушения.

Права человек получает от государства, их содержание устанавливается властными органами.

В социальном смысле права не являются неотъемлимой частью человека, не дарованы государством, а формируются по мере общего развития, прежде всего общественного производства и распределения материальных ценностей.

Декларация Независимости США (1776), Билль о правах (1791) — первое законодательное выражение естественных прав человека. Французская декларация прав человека и гражданина (1789).

В современном обществе высшей формой юридического выражения прав человека является их закрепление в международно-правовых актах. Например, 10 декабря  1948 года была принята Всеобщая декларация прав человека. Международный пакт о гражданских и политических правах. Международный пакт об экономических, социальных, культурных правах — все они носят название Международного билля о правах человека.

Права человека — это фактические возможности, которые на определенном этапе развития общества, соответствующим образом обеспечивают жизнедеятельность индивидов, их свободу и человеческое достоинство.

Личные (гражданские) права — это возможности индивида, помогающие ему ограничить вмешательство в его личную жизнь.

Политические права — это возможности индивида в общественно-политической жизни.

Социально-экономические права — это возможности человека в сфере производства и распределения материальных ценностей, благ.

Социально-культурные права — возможности индивида пользоваться духовными благами и культурными достижениями, а так же участвовать в их создании.

Теория о правовом государстве зародилась много веков тому назад в Древней Греции. Именно античные мыслители Сократ, Платон, Демокрит и другие впервые определили важнейший принцип правового государства — принцип господства закона над всеми, в том числе и над правителями.

Таким образом, государственная власть, признающая право и одновременно ограниченная им, по мнению древних философов, считается справедливой государственностью.

Свобода понимается Ж.Ж.Руссо, как добровольное, сознательное повиновение разумным законам гражданского общества.  В его же работах был сформулирован принцип, суть которого состоит в свободе личности, в уважении государством человеческого достоинства, в примате права граждан над правами государства.

Принцип разделения властей на несколько самостоятельных ветвей, которые уравновешивают друг друга, получил сое развитие в работах Ш.Монтескье.

Большой вклад в обоснование теории правового государства внес И.Кант. Он рассматривал государство как объединение множества людей, подчиняющихся правовым законам. Им же был сформулирован очередной принцип правового государства — источником власти в государстве является народ, без реальной демократии не может быть правового государства.

Признаки правового государства:

- Единственным источником государственной власти является народ, его суверенная воля.

- Демократизм законотворчества, обеспечивающий закрепление в праве воли большинства народа с учетом интересов меньшинства.

- Верховенство закона во всех сферах общественной жизни.

- Закрепление и обеспечение неотъемлимых прав и свобод личности.

- Взаимная ответственность государства и личности.

- Разделение властей.

- Подчинение государства, всех его органов праву.

- Наличие эффективных организационно-правовых средств контроля и надзора за осуществлением законов.

Таким образом, правовое государство можно определить как государство, осуществляющее управление делами гражданского общества посредством издания законов, закрепляющих неотъемлемые права и свободы личности, выражающих интересы различных слоев общества, и самоподчиняющееся праву.

Теория о правовом государстве зародилась много веков тому назад в Древней Греции. Именно античные мыслители Сократ, Платон, Демокрит и другие впервые определили важнейший принцип правового государства — принцип господства закона над всеми, в том числе и над правителями.

Таким образом, государственная власть, признающая право и одновременно ограниченная им, по мнению древних философов, считается справедливой государственностью.

Свобода понимается Ж.Ж.Руссо, как добровольное, сознательное повиновение разумным законам гражданского общества.  В его же работах был сформулирован принцип, суть которого состоит в свободе личности, в уважении государством человеческого достоинства, в примате права граждан над правами государства.

Принцип разделения властей на несколько самостоятельных ветвей, которые уравновешивают друг друга, получил сое развитие в работах Ш.Монтескье.

Большой вклад в обоснование теории правового государства внес И.Кант. Он рассматривал государство как объединение множества людей, подчиняющихся правовым законам. Им же был сформулирован очередной принцип правового государства — источником власти в государстве является народ, без реальной демократии не может быть правового государства.

Признаки правового государства:

- Единственным источником государственной власти является народ, его суверенная воля.

- Демократизм законотворчества, обеспечивающий закрепление в праве воли большинства народа с учетом интересов меньшинства.

- Верховенство закона во всех сферах общественной жизни.

- Закрепление и обеспечение неотъемлемых прав и свобод личности.

- Взаимная ответственность государства и личности.

- Разделение властей.

- Подчинение государства, всех его органов праву.

- Наличие эффективных организационно-правовых средств контроля и надзора за осуществлением законов.

Таким образом, правовое государство можно определить как государство, осуществляющее управление делами гражданского общества посредством издания законов, закрепляющих неотъемлемые права и свободы личности, выражающих интересы различных слоев общества, и самоподчиняющееся праву.

Реальное содержание правового государства определяется качеством действующего законодательства. Некачественные законы создают почву для лицемерия, формализма,  приспособленчесва, коррупции, что дискредитирует саму идею законности. Господство закона в Республике Беларусь должно стать реальным снизу доверху. Все правовые институты необходимо повернуть в сторону обеспечения прав человека.

Разработчики конституции 1994 года опирались именно на международные правовые стандарты в области прав человека.

По Конституции РБ существует распределение властей на законодательную, исполнительную и судебную.

Высший законодательный и представительный орган — Национальное собрание. Срок его полномочий — 4 года. Состоит из Палаты Представителей и Совета Республики.

Президент может издавать декреты, имеющие силу закона. Исполнительную власть в РБ осуществляет Совет Министров — центральный орган государственного управления. Правительство осуществляет управление системой органов государственного управления и других органов государственной власти.

Конституция так же закрепляет основы судебно-правовой реформы (полномочия и положение Конституционного суда РБ).

Создание Следственного комитета при МВД РБ. Принятие  нового законодательства.

Реформирование гражданского общества, основой которого является частная собственность. Осуществление приватизации. Свобода митингов, собраний, уличных шествий. Либерализация экономики и политики.

Нет сомнения, что пройдет достаточно много времени, прежде чем идея создания правового государства в РБ воплотится в действительность. Все вышесказанное — лишь некоторые шаги по направлению к созданию правового государства.