Н. А. Лопашенко сведения об авторе Наталья Александровна Лопашенко (род. 28 сентября 1959 г.) доктор юридических наук, профессор. Закон
| Вид материала | Закон |
СодержаниеПреступления против интересов службы |
- Косякова Наталья Ивановна, декан юридического факультета Института экономики, управления, 40.13kb.
- Галенская Людмила Никифоровна доктор юридических наук, профессор Зыкин Иван Семенович, 642.99kb.
- Арбитражный процесс. Учебник для бакалавров, 185.9kb.
- В. А. Егиазаров сведения об авторе: Егиазаров Владимир Абрамович, главный научный сотрудник, 2695.89kb.
- Овчинников Иван Иванович доктор юридических наук, профессор Бондарь Николай Семенович, 523.95kb.
- М. М. Бринчук экологическое право учебник, 9749.11kb.
- Альманах издан при поддержке народного депутата Украины, 3190.69kb.
- Кунц Елена Владимиров на, доктор юридических наук, профессор, заведующая кафедрой уголовного, 20kb.
- Ветеринария. – 2011. №1(17). – С. 20-21 Нужен ли нам сегодня новый аграрно-технический, 46.59kb.
- Комментарий к уголовному кодексу российской федерации, 16495.97kb.
В КОММЕРЧЕСКИХ И ИНЫХ ОРГАНИЗАЦИЯХ (ГЛАВА 23 УК РФ)
1. Общая характеристика преступлений против интересов
службы в коммерческих и иных организациях
и служебной преступности
1. Подобная глава введена в уголовное законодательство впервые. Ранее, во время существования Советского Союза, некоторые деяния, аналогичные современным посягательствам на интересы службы, влекли уголовную ответственность по главе о должностных преступлениях, поскольку, например, общественные организации (партии, профсоюзы и т.п.) были включены в систему государственного управления и уголовный закон считал их руководителей должностными лицами.
Однако с изменениями, произошедшими в российском общественно-политическом устройстве, нашедшими свое отражение в Конституции РФ 1993 г., изменилось и понятие сферы существования должностной преступности. Соответственно, в уголовном законодательстве образовался значительный пробел, поскольку руководители коммерческих и иных организаций не могли быть привлечены к уголовной ответственности за посягательства на интересы государственной службы. Глава 23 УК РФ 1996 г. устранила указанный пробел; хотя ее выделение воспринято в уголовно-правовой науке и на практике далеко не однозначно (например, яркой противницей главы является Н.Ф. Кузнецова, считающая неправильным установление неравных условий ответственности за одинаковые деяния против государственной и негосударственной службы).
2. Глава посягательств на интересы службы в коммерческих и иных организациях по своей сути близка к главе о должностных преступлениях (гл. 30 УК РФ), имеет в своей структуре преступления, по многим признакам совпадающие с должностными (злоупотребление полномочиями - злоупотребление должностными полномочиями; превышение полномочий служащими - превышение должностных полномочий; коммерческий подкуп - получение и дача взятки).
Законодатель, однако, расположил преступления против интересов службы в разделе преступлений в сфере экономики, посчитав, что именно экономические отношения являются ядром отношений против интересов службы.
Во многих случаях это отчасти верно, поскольку сферой действия главы выступают коммерческие организации, целью деятельности которых выступает извлечение прибыли, т.е. они существуют как хозяйствующие субъекты в экономике. Однако в целом ряде ситуаций - при совершении деяний в иных организациях - в результате преступления страдают не экономические, а иные отношения, прежде всего управленческие. Поэтому в науке оспаривается местоположение анализируемой главы в уголовном законодательстве.
3. Родовым объектом анализируемых преступлений признаются общественные отношения, обеспечивающие интересы службы в коммерческих и иных организациях.
4. Соответственно, сферой действия гл. 23 УК РФ выступают коммерческие организации, независимо от формы собственности, и некоммерческие организации, не являющиеся государственным органом, органом местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждением (примечание 1 к ст. 201 УК РФ).
5. Понятие коммерческой и некоммерческой организации дано в ст. 50 ГК РФ.
К коммерческим отнесены организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности, которые могут быть созданы в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.
Некоммерческие организации не имеют в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли и не распределяют полученную прибыль между участниками; они создаются в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом.
6. Под интересами службы следует понимать нормальное, т.е. осуществляемое в соответствии с уставными задачами и целями деятельности, функционирование коммерческих или иных организаций.
7. Непосредственными объектами преступлений против интересов службы в коммерческих и иных организациях являются интересы конкретной организации, в которой совершается преступное деяние.
8. В результате совершения служебных преступлений вред дополнительно может причиняться и другим правоохраняемым объектам, например здоровью человека (ст. 203 УК РФ и др.).
9. Объективная сторона преступлений против интересов службы в коммерческих и иных организациях характеризуется чаще совершением активных действий, хотя составы злоупотребления полномочиями (ст. ст. 201, 202 УК РФ) могут быть совершены и путем бездействия.
10. Обязательным признаком анализируемой категории преступлений является использование лицом при совершении преступления своего служебного положения, т.е. тех возможностей, прав и полномочий, которыми оно обладает в силу занятия определенной должности в системе коммерческой или иной организации.
11. В главе представлены как материальные, т.е. те, которые окончены с момента наступления общественно опасных последствий, так и формальные, оконченные с момента совершения действия или с момента уголовно-наказуемого бездействия. К первым относятся составы злоупотребления полномочиями (ст. ст. 201, 202 УК РФ), квалифицированный состав ст. 203 УК РФ; формальными являются составы (неквалифицированный состав) превышения полномочий служащими частных охранных или детективных служб и коммерческий подкуп.
12. Субъективная сторона преступлений против интересов службы в коммерческих и иных организациях характеризуется только умышленной виной.
В число обязательных признаков субъективной стороны некоторых преступлений входит цель (ст. ст. 201, 202 УК РФ).
13. Субъектом анализируемых преступлений выступает вменяемое физическое лицо, достигшее шестнадцати лет, как правило обладающее признаками специального субъекта, - лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации.
Исключение составляет преступление, предусмотренное ч. ч. 1 и 2 ст. 204 УК РФ (передача незаконного вознаграждения в коммерческом подкупе), которое может быть совершено общим субъектом - любым лицом.
14. Понятие лица, выполняющего управленческие функции в коммерческой или иной организации, дано в примечании 1 к ст. 201 УК РФ: это лицо, постоянно, временно либо по специальному полномочию выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности в указанных выше организациях.
Таким образом, лица, выполняющие управленческие функции, делятся на две основные категории лиц:
1) выполняющие организационно-распорядительные обязанности;
2) выполняющие административно-хозяйственные обязанности.
Следует иметь в виду, однако, что на практике достаточно часты случаи, когда лицо выполняет сразу и те, и другие обязанности (например, директор акционерного общества или ректор частного вуза).
15. Организационно-распорядительные обязанности включают в себя, например, руководство коллективом, расстановку и подбор кадров, организацию труда или службы подчиненных, поддержание дисциплины, применение мер поощрения и наложение дисциплинарных взысканий.
16. Административно-хозяйственные обязанности - это, в частности, полномочия по управлению и распоряжению имуществом и денежными средствами, находящимися на балансе и банковских счетах организаций, а также совершение иных действий: принятие решений о начислении заработной платы, премий, осуществление контроля за движением материальных ценностей, определение порядка их хранения и т.п. <1>.
--------------------------------
<1> См.: п. п. 3, 27 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10 февраля 2000 г. N 6 "О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе" // Бюллетень ВС РФ. 2000. N 4.
17. Условия привлечения к уголовной ответственности за преступления против интересов службы (примечания 2 и 3 к ст. 201 УК РФ). В отношении всех преступлений против интересов службы действуют особые условия уголовного преследования (иногда их называют принципом диспозитивности).
В некоторых ситуациях для возбуждения уголовного преследования недостаточно одного наличия в действиях лица признаков преступлений, предусмотренных ст. ст. 201 - 204 УК РФ. Если деяние причинило вред исключительно коммерческой организации, не являющейся государственным или муниципальным предприятием, уголовное преследование осуществляется по заявлению этой организации или с ее согласия.
Таким образом, для привлечения лица к уголовной ответственности в указанных случаях по гл. 23 УК РФ необходимо, чтобы:
1) в его действиях имели место признаки преступления, предусмотренного ст. ст. 201 - 204 УК РФ;
2) деяние причинило вред исключительно коммерческой организации, которая может иметь любую организационно-правовую форму, кроме государственного или муниципального предприятия;
3) коммерческая организация явилась инициатором привлечения лица к уголовной ответственности (заявила об этом) или дала на привлечение свое согласие.
Если отсутствует хотя бы одно из названных условий, уголовное преследование лица невозможно.
18. При причинении в результате деяния вреда интересам государственных или муниципальных предприятий, некоммерческим организациям, а также интересам граждан, общества или государства уголовное преследование осуществляется на общих основаниях.
19. Глава 23 УК РФ - одна из самых маленьких глав в современном уголовном законодательстве; она включает всего четыре статьи, объединяющие пять составов преступлений (в ст. 204 УК РФ их два - передача и получение незаконного вознаграждения соответственно).
Состояние служебной преступности
20. Состояние служебной преступности (преступности, подпадающей под совокупность преступлений, предусмотренных гл. 23 УК РФ, - преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях) характеризуется следующими основными показателями по количеству возбужденных уголовных дел и количеству привлеченных к уголовной ответственности.
Таблица 53
Состояние служебной преступности (гл. 23 УК РФ)
в 1997 - 2005 гг.
| Годы | Количество преступлений | В % ко всем зарегистри- рованным пре- ступлениям | Количество привлеченных к ответ- ственности | В % ко всем привлеченным к ответ- ственности |
| 1997 | 1336 | 0,06 | 406 | 0,03 |
| 1998 | 2826 | 0,11 | 1021 | 0,07 |
| 1999 | 3761 | 0,13 | 1424 | 0,08 |
| 2000 | 6122 | 0,21 | 2842 | 0,16 |
| 2001 | 6766 | 0,23 | 2665 | 0,16 |
| 2002 | 7033 | 0,29 | 2671 | 0,21 |
| 2003 | 6108 | 0,22 | 2111 | 0,17 |
| 2004 | 5308 | 0,18 | 1539 | 0,13 |
| 2005 | 5817 | 0,16 | 1472 | 0,11 |
Диаграмма 46
Динамика преступности и привлечения к ответственности
за преступления против интересов службы в коммерческих
и иных организациях в 1997 - 2005 гг.
Диаграмма не приводится.
Официальная статистика, таким образом, до 2002 г. фиксировала постоянный рост количества служебных преступлений; до 2000 г. росли и показатели привлекаемости к ответственности за служебные преступления. С 2003 г. (и с 2001 г. - в отношении показателей привлечения к ответственности) официальные данные по преступности в сфере экономической деятельности снижаются. Количество возбужденных уголовных дел выросло, по сравнению с предыдущими годами, только в последнем - 2005 г.
2. Комментарий к преступлениям,
перечисленным в гл. 23 УК РФ
Статья 201. Злоупотребление полномочиями
Комментарий к статье 201
1. Злоупотребление полномочиями относится к преступлениям с высоким уровнем латентности. В официальной же статистике оно представлено далеко не широко.
Таблица 54
Состояние преступности, связанной со злоупотреблениями
полномочиями, в 1997 - 2005 гг.
| Годы | Коли- чество пре- ступ- лений | В % ко всем зарегистри- рованным служебным преступлениям (гл. 23 УК) | В % к 1997 г. | Коли- чество привле- ченных к ответ- ствен- ности | В % ко всем привлечен- ным к ответ- ственности за служебные преступления (гл. 23 УК) | В % к 1997 г. |
| 1997 | 832 | 62,28 | - | 250 | 61,58 | - |
| 1998 | 1781 | 63,02 | 214,1 | 579 | 56,71 | 231,6 |
| 1999 | 2362 | 62,80 | 283,9 | 849 | 59,62 | 339,6 |
| 2000 | 3878 | 63,35 | 466,1 | 1866 | 65,66 | 746,4 |
| 2001 | 4028 | 59,53 | 484,1 | 1671 | 62,70 | 668,4 |
| 2002 | 4066 | 57,81 | 488,7 | 1474 | 55,19 | 589,6 |
| 2003 | 3449 | 56,47 | 414,5 | 1275 | 60,40 | 510 |
| 2004 | 3145 | 59,25 | 378,0 | 805 | 52,31 | 322 |
| 2005 | 3427 | 58,91 | 411,9 | 746 | 50,68 | 298,4 |
Диаграмма 47
Динамика преступности и привлечения к ответственности
за злоупотребление полномочиями в 1997 - 2005 гг.
Диаграмма не приводится.
Можно констатировать, что в целом официальная статистика по преступлениям данной группы свидетельствует о снижении как показателей возбуждаемости уголовных дел, так и показателей привлекаемости к уголовной ответственности.
2. Объект злоупотребления полномочиями - общественные отношения, обеспечивающие интересы службы в коммерческих и иных организациях.
3. Объективная сторона преступления заключается в служебном злоупотреблении, т.е. в использовании лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, своих полномочий вопреки законным интересам этой организации, если это деяние повлекло причинение существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства.
4. Деяние, таким образом, состоит в использовании лицом своих полномочий вопреки законным интересам организации.
Под использованием своих полномочий понимают совершение лицом тех действий, которые оно могло совершить как лицо, наделенное определенными правами и обязанностями по службе, полномочиями по управлению организацией. При этом лицо действует во вред организации и ее законным интересам (вопреки законным интересам), нарушает положения учредительных документов организации (устава, учредительного договора и т.д.) и (или) заключенного между организацией и виновным договора (контракта).
5. Следует в то же время иметь в виду, что нарушение конкретной служебной обязанности (полномочия) не является обязательным для наличия состава злоупотребления полномочиями; лицо может действовать в рамках своих прав и обязанностей, но вопреки интересам службы (например, директор коммерческой фирмы заключает в рамках своей компетенции договор о совместной деятельности с фирмой, предлагающей самые невыгодные условия из числа других претендентов на сотрудничество, руководствуясь корыстными мотивами - получив от представителей этой фирмы незаконное вознаграждение).
6. Конкретными разновидностями злоупотребления полномочиями могут быть названы, например, нарушение лицом штатно-финансовой дисциплины (временное заимствование денег или имущества из средств организации, нарушение правил ведения бухгалтерского учета, необоснованное увольнение работников организации или наложение необоснованных взысканий и т.п.), заключение невыгодных для организации договоров, выдача необеспеченных кредитов и т.д.
7. Состав преступления - материальный; для оконченного состава необходимо, чтобы в результате деяния был причинен существенный вред правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства.
8. Существенный вред - оценочная категория; его содержание устанавливается в каждом конкретном случае. К существенному вреду могут быть отнесены, например, значительный материальный ущерб, нарушение конституционных прав граждан, причинение вреда здоровью людей (легкого или неквалифицированного вреда средней тяжести), срыв работы организации на продолжительное время и т.д.
9. Субъективная сторона злоупотребления полномочиями характеризуется только прямым умыслом.
10. Обязательным признаком субъективной стороны выступает хотя бы одна из двух возможных специальных целей:
1) цель извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц;
2) цель нанесения вреда другим лицам.
11. Выгоды и преимущества понимаются здесь широко: они могут носить различный характер - материальный и иной (лицо может, например, преследовать цель устройства на работу или на учебу в престижный вуз своих родственников, цель дальнейшего продвижения по службе, цель получения льготного кредита и т.д.).
12. Точно так же вред другим лицам тоже толкуется широко: это может быть вред моральный или физический, имущественный и др.
13. Субъект преступления - лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации. Выше это понятие анализировалось.
14. В ч. 2 ст. 201 УК РФ предусмотрен квалифицирующий признак к преступлению, предусмотренному в ч. 1 статьи, - причинение тяжких последствий.
Тяжкие последствия - оценочная категория, к нему на практике относят, например, причинение крупного имущественного ущерба, тяжкого вреда здоровью людей, банкротство организации, прекращение ее деятельности на длительное время и т.д.
Статья 202. Злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами
Комментарий к статье 202
1. Злоупотребление частных нотариусов и аудиторов полномочиями не относится к распространенным преступлениям, о чем свидетельствуют следующие таблица и диаграмма (не приводится).
Таблица 55
Состояние преступности, связанной со злоупотреблениями
частных нотариусов и аудиторов полномочиями,
в 1997 - 2005 гг.
| Годы | Коли- чество пре- ступ- лений | В % ко всем зарегистри- рованным служебным преступлениям (гл. 23 УК) | В % к 1997 г. | Коли- чество привле- ченных к ответ- ствен- ности | В % ко всем привлечен- ным к ответ- ственности за служебные преступления (гл. 23 УК) | В % к 1997 г. |
| 1997 | 10 | 0,75 | - | 3 | 0,74 | - |
| 1998 | 34 | 1,20 | 340 | 12 | 1,18 | 400 |
| 1999 | 113 | 3,00 | 1130 | 39 | 2,74 | 1300 |
| 2000 | 69 | 1,13 | 690 | 34 | 1,10 | 1133,3 |
| 2001 | 148 | 2,19 | 1480 | 28 | 1,05 | 933,3 |
| 2002 | 121 | 1,72 | 1210 | 31 | 1,16 | 1033,3 |
| 2003 | 90 | 1,47 | 900 | 31 | 1,47 | 1033,3 |
| 2004 | 64 | 1,21 | 640 | 27 | 1,75 | 900 |
| 2005 | 92 | 1,58 | 920 | 20 | 1,36 | 666,7 |
Диаграмма 48
Динамика преступности и привлечения к ответственности
за злоупотребления частных нотариусов и аудиторов
полномочиями в 1997 - 2005 гг.
Диаграмма не приводится.
2. Объект злоупотребления частных нотариусов и аудиторов полномочиями - общественные отношения, обеспечивающие интересы службы частного нотариата и аудита.
3. Состав преступления является специальной нормой по отношению к общей норме, предусмотренной ст. 201 УК РФ. Он имеет более узкую сферу действия - частный нотариат и частный аудит.
4. Нормативную базу состава преступления составляют: Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-1 <1> (далее - Основы законодательства о нотариате); Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 119-ФЗ "Об аудиторской деятельности" <2> (далее - Закон об аудиторской деятельности); Методические рекомендации по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации, утвержденные Приказом Минюста РФ от 15 марта 2000 г. N 91 <3>, и др.
--------------------------------
<1> Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 10. Ст. 357 (с послед. изм.).
<2> СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. 1). Ст. 3422 (с послед. изм.).
<3> Бюллетень Министерства юстиции Российской Федерации. 2000. N 4.
5. Нотариат в РФ призван обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации. Нотариальные действия в России совершают нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе или занимающиеся частной практикой (ст. 1 Основ законодательства о нотариате).
6. Статья 202 УК РФ распространяется только на частный нотариат. Злоупотребления, совершенные в системе государственного нотариата, расцениваются как должностные преступления по гл. 30 УК РФ.
7. Под аудитом понимается предпринимательская деятельность по независимой проверке бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности организаций и индивидуальных предпринимателей (аудируемые лица) (ст. 1 Закона об аудиторской деятельности).
8. Объективная сторона преступления состоит в использовании частным нотариусом или частным аудитором своих полномочий вопреки задачам своей деятельности, если это деяние причинило существенный вред правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства.
9. Понятие использования своих полномочий приведено в анализе ст. 201 УК РФ.
10. Задача частного нотариата, так же как и нотариата государственного, - защита прав и законных интересов граждан путем совершения нотариальных действий от имени РФ.
11. Для выполнения этой задачи нотариус имеет право:
- совершать нотариальные действия в интересах физических и юридических лиц, обратившихся к нему (за установленными законом исключениями);
- составлять проекты сделок, заявлений и других документов, изготовлять копии документов и выписки из них, а также давать разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий;
- истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий (ст. 15 Основ законодательства о нотариате).
12. Обязанности нотариуса состоят в оказании физическим и юридическим лицам содействия в осуществлении их прав и защите законных интересов, разъяснении им прав и обязанностей, предупреждении о последствиях нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована во вред им; в сохранении в тайне сведений, которые стали известны в связи с осуществлением профессиональной деятельности; в обязанности отказать в совершении нотариального действия в случае его несоответствия законодательству РФ или международным договорам (ст. 16 Основ законодательства о нотариате).
13. Нотариальные действия, которые может совершить нотариус, занимающийся частной практикой, точно перечислены в Основах законодательства РФ о нотариате; они включают в себя следующие нотариальные действия:
- удостоверение сделок;
- выдачу свидетельств о праве собственности на долю в общем имуществе супругов;
- наложение и снятие запрещения отчуждения имущества;
- свидетельство верности копий документов и выписок из них;
- свидетельство подлинности подписи на документах;
- свидетельство верности перевода документов с одного языка на другой;
- удостоверение факта нахождения гражданина в живых;
- удостоверение факта нахождения гражданина в определенном месте;
- удостоверение тождественности гражданина с лицом, изображенным на фотографии;
- удостоверение времени представления документов;
- передача заявления физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам;
- принятие в депозит денежных сумм и ценных бумаг;
- совершение исполнительных надписей;
- совершение протестов векселей;
- предъявление чеков к платежу и удостоверение неоплаты чеков;
- принятие на хранение документов;
- совершение морских протестов;
- обеспечение доказательств (ст. 35 Основ законодательства о нотариате).
14. Соответственно, использование своих полномочий частным нотариусом вопреки интересам своей деятельности может заключаться, например, в неразъяснении лицам последствий совершаемых действий, что повлекло причинение вреда; или в разглашении сведений о совершаемых нотариальных действиях, или в совершении действий, противоречащих закону (удостоверение фиктивной или недействительной сделки), и т.д.
15. Использование полномочий частным нотариусом вопреки интересам своей деятельности есть и в тех случаях, когда он совершает нотариальные действия, в совершении которых он должен был отказать на основании ст. 48 Основ законодательства о нотариате:
- при совершении действия, которое противоречит закону;
- если действие подлежит совершению другим нотариусом;
- когда нотариальное действие совершается в отношении заявителя - недееспособного гражданина либо представителя, не имеющего необходимых полномочий;
- при удостоверении сделки, совершаемой от имени юридического лица, которая противоречит целям, указанным в уставе или положении;
- при удостоверении сделки, не соответствующей требованиям закона;
- если документы, представленные для совершения нотариального действия, не соответствуют требованиям законодательства.
При наличии других признаков состава лицо должно быть привлечено к уголовной ответственности по ст. 202 УК РФ.
16. Использование частным нотариусом своих служебных полномочий для удостоверения сделки, заведомо для него направленной на легализацию (отмывание) денежных средств или иного имущества, полученных преступным путем, требует дополнительной квалификации по ст. ст. 174, 174.1 УК РФ (п. 24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г.).
Подробно этот вопрос рассмотрен в анализе составов легализации.
17. Целью аудита является выражение мнения о достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности аудируемых лиц и соответствии порядка ведения бухгалтерского учета законодательству РФ (ст. 1 Закона об аудиторской деятельности).
18. При проведении аудиторских проверок аудиторы вправе:
- самостоятельно определять формы и методы проведения аудита;
- проверять в полном объеме документацию, связанную с финансово-хозяйственной деятельностью аудируемого лица, а также фактическое наличие любого имущества, учтенного в этой документации;
- получать у должностных лиц (аудируемого лица) разъяснения в устной и письменной форме по возникшим в ходе аудиторской проверки вопросам;
- отказаться от проведения аудиторской проверки или от выражения своего мнения о достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности в аудиторском заключении в случаях непредставления аудируемым лицом всей необходимой документации; выявления в ходе аудиторской проверки обстоятельств, оказывающих либо могущих оказать существенное влияние на мнение аудиторской организации или индивидуального аудитора о степени достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности аудируемого лица;
- осуществлять иные права, вытекающие из существа правоотношений, определенных договором оказания аудиторских услуг, и не противоречащие законодательству РФ (п. 1 ст. 5 Закона об аудиторской деятельности).
19. К обязанностям аудиторов при проведении аудита Закон относит:
- осуществление аудиторской проверки в соответствии с законами РФ;
- предоставление по требованию аудируемого лица необходимой информации о требованиях законодательства РФ, касающихся проведения аудиторской проверки, а также о нормативных актах РФ, на которых основываются замечания и выводы аудиторской организации или индивидуального аудитора;
- передача в установленный срок аудируемому лицу и (или) лицу, заключившему договор оказания аудиторских услуг, аудиторского заключения;
- обеспечение сохранности документов, получаемых и составляемых в ходе аудиторской проверки, неразглашение их содержания без согласия аудируемого лица и (или) лица, заключившего договор оказания аудиторских услуг, за исключением установленных законов случаев;
- осуществлять иные обязанности, вытекающие из существа правоотношений, определенных договором оказания аудиторских услуг, и не противоречащие законодательству РФ (п. 2 ст. 5 Закона об аудиторской деятельности), например обязанность хранить аудиторскую тайну (ст. 8 Закона об аудиторской деятельности).
20. Конкретно использование частным аудитором своих полномочий вопреки задачам своей деятельности может выражаться, например, в разглашении ставших известными в ходе проверки сведений о физическом или юридическом лице, искажении (фальсификации) результатов аудита в аудиторском заключении и т.д.
21. Состав преступления - материальный; в результате деяния должен быть причинен существенный вред правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства (его понятие дано в анализе ст. 201 УК РФ).
22. Субъективная сторона злоупотребления полномочиями характеризуется только прямым умыслом.
23. Обязательным признаком субъективной стороны выступает хотя бы одна из двух возможных специальных целей:
1) цель извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц;
2) цель нанесения вреда другим лицам.
24. Субъект преступления - специальный. Им выступает частный нотариус или частный аудитор.
25. Частный нотариус - это гражданин России, имеющий высшее юридическое образование, прошедший стажировку сроком не менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой, сдавший квалификационный экзамен, имеющий лицензию на право нотариальной деятельности, назначенный на должность в установленном законом порядке. Частный нотариус обладает равными правами и несет одинаковые обязанности с государственными нотариусами; оформленные ими документы имеют одинаковую юридическую силу. Нотариус, занимающийся частной практикой, должен быть членом нотариальной палаты (ст. 2 Основ законодательства о нотариате).
26. Частный аудитор - физическое лицо, отвечающее квалификационным требованиям, установленным уполномоченным федеральным органом, и имеющее квалификационный аттестат аудитора (ст. 3 Закона об аудиторской деятельности).
27. В ч. 2 ст. 202 УК РФ предусмотрены квалифицирующие признаки к преступлению, предусмотренному в ч. 1 статьи: совершение деяния в отношении заведомо несовершеннолетнего, т.е. лица, которому не исполнилось 18 лет, или недееспособного лица.
28. Недееспособное лицо - это лицо, которое вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий или руководить ими. Виновный должен осознавать факт несовершеннолетия или недееспособности потерпевшего.
Статья 203. Превышение полномочий служащими частных охранных или детективных служб
Комментарий к статье 203
1. Превышение полномочий служащими частных охранных или детективных служб - наименее распространенное, по данным официальной статистики, преступление против интересов службы в коммерческих и иных организациях.
Таблица 56
Состояние преступности, связанной с превышением полномочий
служащими частных охранных или детективных служб,
в 1997 - 2005 гг.
| Годы | Коли- чество пре- ступ- лений | В % ко всем зарегистри- рованным служебным преступлениям (гл. 23 УК) | В % к 1997 г. | Коли- чество привле- ченных к ответ- ствен- ности | В % ко всем привлечен- ным к ответ- ственности за служебные преступления (гл. 23 УК) | В % к 1997 г. |
| 1997 | 24 | 1,80 | - | 6 | 1,48 | - |
| 1998 | 37 | 1,31 | 154,2 | 26 | 2,55 | 433,3 |
| 1999 | 50 | 1,33 | 208,3 | 31 | 2,18 | 516,7 |
| 2000 | 29 | 0,47 | 120,8 | 20 | 0,70 | 333,3 |
| 2001 | 48 | 0,71 | 200 | 31 | 1,16 | 516,7 |
| 2002 | 66 | 0,94 | 275 | 44 | 1,65 | 733,3 |
| 2003 | 74 | 1,21 | 308,3 | 59 | 2,79 | 983,3 |
| 2004 | 79 | 1,49 | 329,2 | 53 | 3,44 | 883,3 |
| 2005 | 120 | 2,06 | 500 | 55 | 3,74 | 916,7 |
Диаграмма 49
Динамика преступности и привлечения к ответственности
за превышение полномочий служащими частных охранных
или детективных служб в 1997 - 2005 гг.
Диаграмма не приводится.
2. Объект превышения полномочий служащими частных охранных или детективных служб - общественные отношения, обеспечивающие интересы службы в названных структурах - частных охранных или детективных службах.
3. Нормативную базу к статье составляют: Закон о детективной деятельности; Постановление Правительства РФ от 14 августа 2002 г. N 600 "Об утверждении Положения о лицензировании негосударственной (частной) охранной деятельности и о лицензировании негосударственной (частной) сыскной деятельности" <1> и др.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2002. N 34. Ст. 3295.
4. Частная детективная и охранная деятельность определяется в Законе 1992 г. как оказание на возмездной договорной основе услуг физическим и юридическим лицам предприятиями, имеющими специальное разрешение (лицензию) органов внутренних дел, в целях защиты законных прав и интересов своих клиентов (ст. 1).
5. При этом частная детективная (сыскная) деятельность может включать в себя:
- сбор сведений по гражданским делам на договорной основе с участниками процесса;
- изучение рынка, сбор информации для деловых переговоров, выявление некредитоспособных или ненадежных деловых партнеров;
- установление обстоятельств неправомерного использования в предпринимательской деятельности фирменных знаков и наименований, недобросовестной конкуренции, а также разглашения сведений, составляющих коммерческую тайну;
- выяснение биографических и других характеризующих личность данных об отдельных гражданах (с их письменного согласия) при заключении ими трудовых и иных контрактов;
- поиск без вести пропавших граждан;
- поиск утраченного гражданами или предприятиями, учреждениями, организациями имущества;
- сбор сведений по уголовным делам на договорной основе с участниками процесса. В течение суток с момента заключения контракта с клиентом на сбор таких сведений частный детектив обязан письменно уведомить об этом лицо, производящее дознание, следователя, прокурора или суд, в чьем производстве находится уголовное дело (ст. 3 Закона о детективной деятельности).
6. Частная охранная деятельность состоит:
- в защите жизни и здоровья граждан;
- в охране имущества (в том числе при его транспортировке), находящегося в собственности, во владении, в пользовании, хозяйственном ведении, оперативном управлении или доверительном управлении на законном основании;
- в проектировании, монтаже и эксплуатационном обслуживании средств охранно-пожарной сигнализации;
- в консультировании и подготовке рекомендаций клиентам по вопросам правомерной защиты от противоправных посягательств;
- в обеспечении порядка в местах проведения массовых мероприятий (ст. 3 Закона о детективной деятельности).
7. Объективная сторона преступления включает превышение руководителем или служащим частной охранной или детективной службы полномочий, предоставленных им в соответствии с лицензией, вопреки задачам деятельности, если это деяние совершено с применением насилия или с угрозой его применения.
8. Под превышением лицом полномочий следует понимать явный выход его за пределы компетенции, которой он наделен в соответствии с полученной лицензией; совершение им таких действий, на производство которых лицо не имеет права.
9. Конкретно превышение по ст. 203 УК РФ может выражаться, например, в оказании услуг, которые запрещены частным охранным или сыскным организациям, в применении специальных средств или оружия без оснований и т.д.
10. Так, в сфере деятельности частного детектива существуют следующие ограничения, преодоление которых, при наличии других признаков ст. 203 УК РФ, может быть преступно. Им запрещено, в числе прочего:
- скрывать от правоохранительных органов ставшие им известными факты готовящихся или совершенных преступлений;
- собирать сведения, связанные с личной жизнью, с политическими или религиозными убеждениями отдельных лиц;
- прибегать к действиям, посягающим на права и свободы граждан;
- совершать действия, ставящие под угрозу жизнь, здоровье, честь, достоинство и имущество граждан;
- фальсифицировать материалы или вводить в заблуждение клиента;
- разглашать собранную информацию, использовать ее в каких-либо целях вопреки интересам своего клиента или в интересах третьих лиц и др. (ст. 7 Закона о детективной деятельности).
11. Выход за пределы названных выше запретов может влечь для виновных лиц уголовную ответственность по другим статьям УК РФ, например по ст. 137 (нарушение неприкосновенности частной жизни), ст. 138 (нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений), ст. 183 (незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну) и другим статьям УК РФ.
12. Превышение полномочий преступно и подпадает под ст. 203 УК РФ, только если совершено одним из двух указанных в законе способов: с насилием или угрозой его применения.
13. Насилие по ч. 1 ст. 203 УК РФ включает в себя максимально причинение средней тяжести вреда здоровью человека.
14. Угроза по своему содержанию может выражаться в угрозах причинения вреда здоровью любой тяжести, в угрозах совершения насильственных половых преступлений или в угрозе убийством.
15. Состав преступления - формальный.
16. Субъективная сторона превышения полномочий характеризуется только прямым умыслом.
17. Субъект преступления - руководитель или служащий частной охранной или детективной службы (частный охранник, частный детектив).
18. Частный детектив - это гражданин РФ, достигший возраста 21 года, не имеющий судимости за совершение умышленных преступлений, получивший в установленном законом порядке лицензию на частную сыскную деятельность и выполняющий услуги по частному сыску, определенные в Законе (ст. ст. 4, 6 Закона о детективной деятельности).
19. Частный охранник - гражданин РФ, достигший восемнадцати лет, не имеющий судимости за совершение умышленного преступления, который работает по трудовому договору, оказывая охранные услуги, и его трудовая деятельность регулируется трудовым законодательством.
20. Понятие руководителя совпадает с понятием лица, выполняющего управленческие функции в коммерческой или иной организации, и выше анализировалось.
21. В ч. 2 ст. 203 УК РФ предусмотрен квалифицирующий признак к преступлению, предусмотренному в ч. 1 статьи: причинение тяжких последствий. Их понятие анализировалось в комментарии к ст. 201 УК РФ.
Статья 204. Коммерческий подкуп
Комментарий к статье 204
1. Коммерческий подкуп - второе по степени распространенности служебное преступление, после злоупотребления полномочиями. В официальной же статистике оно представлено следующим образом.
Таблица 57
Состояние преступности, связанной с коммерческим подкупом,
в 1997 - 2005 гг.
| Годы | Коли- чество пре- ступ- лений | В % ко всем зарегистри- рованным служебным преступлениям (гл. 23 УК) | В % к 1997 г. | Коли- чество привле- ченных к ответ- ствен- ности | В % ко всем привлечен- ным к ответ- ственности за служебные преступления (гл. 23 УК) | В % к 1997 г. |
| 1997 | 470 | 35,18 | - | 147 | 36,21 | - |
| 1998 | 974 | 34,47 | 207,2 | 404 | 39,57 | 274,8 |
| 1999 | 1236 | 32,86 | 263,0 | 505 | 35,46 | 343,5 |
| 2000 | 2146 | 35,05 | 456,6 | 921 | 32,41 | 626,5 |
| 2001 | 2542 | 37,57 | 540,9 | 935 | 35,08 | 636,1 |
| 2002 | 2780 | 39,53 | 591,5 | 1122 | 42,01 | 763,3 |
| 2003 | 2495 | 40,85 | 530,6 | 746 | 35,34 | 507,5 |
| 2004 | 2020 | 38,06 | 429,8 | 654 | 42,50 | 444,9 |
| 2005 | 2178 | 38,23 | 463,4 | 651 | 44,23 | 442,9 |
Диаграмма 50
Динамика преступности и привлечения к ответственности
за коммерческий подкуп в 1997 - 2005 гг.
Диаграмма не приводится.
2. Объект злоупотребления полномочиями - общественные отношения, обеспечивающие интересы службы в коммерческих и иных организациях.
3. Нормативная база к статье: Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10 февраля 2000 г. N 6 "О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе".
4. В ст. 204 УК РФ предусмотрено два самостоятельных, корреспондирующих друг другу преступных деяния: незаконная передача лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации, вознаграждения и незаконное его получение указанным лицом.
5. Преступления объединяет предмет: незаконное вознаграждение в точно определенных в законе формах, носящих в любом случае только материальный характер.
Предметы или услуги нематериального характера, например позитивная или негативная заметка в прессе, вступление в половую связь, способствование поступлению в вуз и т.п., не могут выступать предметом ст. 204 УК РФ.
6. Видами незаконного вознаграждения по ст. 204 УК РФ выступают:
1) деньги (в любой валюте);
2) ценные бумаги;
3) иное имущество;
4) услуги имущественного характера.
7. Понятия денег, ценных бумаг, имущества выше неоднократно анализировались; они близки к традиционным гражданско-правовым понятиям.
8. Под услугами имущественного характера Пленум Верховного Суда РФ от 10 февраля 2000 г. понимает услуги, оказываемые безвозмездно, но подлежащие оплате (предоставление туристических путевок, ремонт квартиры, строительство дачи и т.п.) (п. 9).
9. Объективная сторона по ч. 1 ст. 204 УК РФ состоит в двух самостоятельных формах, различающихся по предмету:
1) в незаконной передаче лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации, вознаграждения в виде денег, ценных бумаг, иного имущества;
2) в незаконном оказании этому лицу услуг имущественного характера.
И то, и другое осуществляется ради совершения лицом, выполняющим управленческие функции, действий (бездействия) в интересах дающего в связи с занимаемым этим лицом служебным положением.
10. Под передачей вознаграждения следует понимать его вручение управленцу любым способом: лично, через посредников, посредством использования почтовых услуг и т.д.
11. Оказание услуг имущественного характера есть тогда, когда лицо безвозмездно оказывает управленцу подлежащие оплате услуги, которые могут быть осуществлены в России в законном порядке, т.е. не относятся к запрещенной деятельности.
Соответственно, оказание платных сексуальных услуг (проституция) не подпадает под понятие этой формы объективной стороны, поскольку подобная деятельность в России не относится к числу легальных.
12. И передача вознаграждения, и оказание услуг имущественного характера должны носить незаконный характер, т.е. они не предусмотрены или прямо запрещены учредительными документами той организации, в которой занимает должность лицо, принимающее вознаграждение, и (или) заключенным с ним договором (контрактом).
13. Деяние в любой форме совершается лицом для получения ответного действия (бездействия) со стороны управленца. Необходимо устанавливать, какие конкретные действия (бездействие) должно было совершить лицо, выполняющие управленческие функции в коммерческой или иной организации, в интересах дающего. При этом указанные действия (бездействие) обязательно должны быть связаны с занимаемым управленцем служебным положением (например, они могут входить в его компетенцию или он может их совершить благодаря возможностям, открываемым занимаемой должностью).
14. Эти действия могут быть как законными, так и незаконными, в том числе преступными. Последнее требует дополнительной квалификации как действий лица, которое эти действия совершает, так и лица, участвующего в преступлении в качестве соучастника (подстрекателя, организатора или пособника).
15. Под интересами дающего следует понимать как законные, так и незаконные интересы самого передающего вознаграждение, организации или лиц, которых он представляет.
16. По ст. 204 УК РФ наказуем только подкуп, т.е. достижение договоренности о передаче-получении вознаграждения должно состояться до момента совершения действий в интересах дающего. Сама передача вознаграждения может быть осуществлена и позже, уже после совершения обусловленных действий.
17. В отличие от взяточничества, вознаграждение - благодарность в сфере коммерческих и иных организаций - преступным не является.
18. Преступление окончено с момента принятия получателем хотя бы части передаваемых ценностей.
Если лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации, отказалось принять вознаграждение, содеянное надлежит квалифицировать как покушение на передачу вознаграждения, по ст. 30, ч. 1 или ч. 2 ст. 204 УК РФ.
19. Субъективная сторона характеризуется только прямым умыслом.
20. Субъект преступления - любое лицо, достигшее возраста 16 лет.
21. В ч. 2 ст. 204 УК РФ предусмотрены квалифицирующие признаки к преступлению, изложенному в ч. 1 статьи, - совершение деяния группой лиц по предварительному сговору или организованной группой.
22. В примечании к статье сформулированы условия освобождения от уголовной ответственности за незаконную передачу вознаграждения. Их два, и они самостоятельны. Лицо освобождается от уголовной ответственности, если в отношении его имело место вымогательство (см. его понятие ниже) или если это лицо добровольно сообщило о подкупе органу, имеющему право возбудить уголовное дело.
23. Объективная сторона ч. ч. 3 и 4 ст. 204 УК РФ заключается в:
1) в незаконном получении лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, денег, ценных бумаг или иного имущества;
2) в незаконном пользовании услугами имущественного характера за совершение действий (бездействия) в интересах дающего в связи с занимаемым этим лицом служебным положением.
24. Незаконное получение вознаграждения и незаконное пользование предоставленными услугами означает принятие их в любой форме лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, при отсутствии у него права на подобное вознаграждение или прямом запрете такого вознаграждения в учредительных документах организации, в которой он работает, и (или) в заключенном с ним договоре (контракте).
25. Преступление окончено с момента принятия лицом хотя бы части передаваемых ему ценностей.
26. Субъективная сторона преступления характеризуется только прямым умыслом.
27. Субъект преступления - специальный: лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации.
28. В ч. 4 ст. 204 УК РФ сформулированы квалифицирующие признаки к получению вознаграждения: совершение деяния группой лиц по предварительному сговору или организованной группой (п. "а") или сопряженного с вымогательством (п. "в").
29. По разъяснению Пленума Верховного Суда РФ от 10 февраля 2000 г., предмет коммерческого подкупа надлежит считать полученным по предварительному сговору группой лиц, если в преступлении участвовали два и более лица, выполняющих управленческие функции в коммерческой или иной организации, которые заранее договорились о совместном совершении данного преступления с использованием своего служебного положения. При этом не имеет значения, какая сумма получена каждым из этих лиц (п. 13).
30. Вымогательство означает требование лица, выполняющего управленческие функции в коммерческой или иной организации, передать незаконное вознаграждение под угрозой совершения действий, которые могут причинить ущерб законным интересам гражданина либо поставить последнего в такие условия, при которых он вынужден совершить коммерческий подкуп с целью предотвращения вредных последствий для его правоохраняемых интересов (п. 15 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10 февраля 2000 г.).