Geum.ru

Н. А. Лопашенко сведения об авторе Наталья Александровна Лопашенко (род. 28 сентября 1959 г.) доктор юридических наук, профессор. Закон

Вид материалаЗакон
Подобный материал:
1   ...   47   48   49   50   51   52   53   54   ...   68


4) в размещении эмиссионных ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию.

Для наличия оконченного состава преступления достаточно одной из названных форм.

14. Предмет двух первых форм злоупотреблений совпадает. Им выступает проспект эмиссии ценных бумаг с заведомо недостоверной информацией.

15. Проспект эмиссии должен содержать:

- краткие сведения о лицах, входящих в состав органов управления эмитента, сведения о банковских счетах, об аудиторе, оценщике и о финансовом консультанте эмитента, а также об иных лицах, подписавших проспект;

- краткие сведения об объеме, о сроках, порядке и об условиях размещения эмиссионных ценных бумаг;

- основную информацию о финансово-экономическом состоянии эмитента и факторах риска;

- подробную информацию об эмитенте;

- сведения о финансово-хозяйственной деятельности эмитента;

- подробные сведения о лицах, входящих в состав органов управления эмитента, органов эмитента по контролю за его финансово-хозяйственной деятельностью, и краткие сведения о сотрудниках (работниках) эмитента;

- сведения об участниках (акционерах) эмитента и о совершенных эмитентом сделках, в совершении которых имелась заинтересованность;

- бухгалтерскую отчетность эмитента и иную финансовую информацию;

- подробные сведения о порядке и об условиях размещения эмиссионных ценных бумаг;

- дополнительные сведения об эмитенте и о размещенных им эмиссионных ценных бумагах.

Требования к информации, которая должна быть указана на титульном листе проспекта ценных бумаг, устанавливаются стандартами эмиссии и проспектов ценных бумаг. Проспект ценных бумаг должен содержать также введение, в котором кратко излагается основная информация, приведенная далее в проспекте ценных бумаг (ст. 22 Закона о рынке ценных бумаг).

16. Содержание каждого из названных выше разделов проспекта эмиссии ценных бумаг подробно регламентировано в Законе; недостоверная информация, о которой говорится в уголовном законе, может касаться любого из этих разделов.

Недостоверная информация в проспекте эмиссии может состоять, например, в сообщении вымышленных или ложных данных:

- об аудиторе эмитента, якобы составлявшем заключения в отношении годовой бухгалтерской отчетности эмитента за последние три года;

- о цене или порядке определения цены размещения эмиссионных ценных бумаг;

- о предполагаемом объеме выпуска в денежном выражении и (или) о количестве эмиссионных ценных бумаг;

- о показателях финансово-экономической деятельности эмитента за пять последних завершенных финансовых лет;

- о составе, структуре и стоимости основных средств эмитента;

- о ликвидности эмитента;

- о рисках, возникших в связи с приобретением размещаемых эмиссионных ценных бумаг;

- об участниках (акционерах) эмитента, владеющих не менее чем 5% его уставного (складочного) капитала (паевого фонда);

- о совершении эмитентом сделок, в которых имелась заинтересованность за последние пять лет;

- о размере дебиторской задолженности за пять последних завершенных финансовых лет.

Недостоверная информация может содержаться в представленной годовой бухгалтерской отчетности эмитента за три последних завершенных финансовых года или в квартальной бухгалтерской отчетности за последний завешенный отчетный квартал; в сведениях о предыдущих выпусках эмиссионных ценных бумаг эмитента (за исключением акций эмитента); в сведениях об объявленных (начисленных) и о выплаченных дивидендах по акциям эмитента и т.д.

17. Под внесением в проспект эмиссии ценных бумаг заведомо недостоверной информации понимают включение в названный документ не соответствующих действительности сведений.

18. Проспект ценных бумаг хозяйственного общества утверждается советом директоров (наблюдательным советом) или органом, осуществляющим в соответствии с федеральными законами функции совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества.

Проспект ценных бумаг юридических лиц иных организационно-правовых форм утверждается лицом, осуществляющим функции исполнительного органа эмитента, если иное не установлено федеральными законами. Проспект должен быть подписан лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа эмитента, его главным бухгалтером (иным лицом, выполняющим его функции), подтверждающими тем самым достоверность и полноту всей информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг.

Проспект также должен быть подписан аудитором, а в случаях, предусмотренных нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, - независимым оценщиком, подтверждающими достоверность проспекта в указанной ими части.

Проспект ценных бумаг по усмотрению эмитента может быть подписан финансовым консультантом на рынке ценных бумаг, подтверждающим тем самым достоверность и полноту всей информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг, за исключением части, подтверждаемой аудитором и (или) оценщиком. Финансовым консультантом на рынке ценных бумаг не может являться аффилированное лицо эмитента.

В случае выпуска облигаций с обеспечением лицо, предоставившее обеспечение, обязано подписать проспект ценных бумаг, подтверждая тем самым достоверность информации об обеспечении (ст. 22.1 Закона о рынке ценных бумаг).

19. Утверждение проспекта эмиссии с недостоверными сведениями как форма злоупотреблений при эмиссии ценных бумаг представляет собой установленную нормативными актами и описанную выше процедуру одобрения проспекта при осознании участвующими в ней лицами того, что проспект содержит недостоверные сведения.

20. Предметом третьей формы злоупотреблений при эмиссии ценных бумаг выступает содержащий заведомо недостоверную информацию отчет об итогах выпуска ценных бумаг.

Отчет должен содержать следующую информацию:

1) дату начала и окончания размещения ценных бумаг;

2) фактическую цену (цены) их размещения;

3) количество размещенных ценных бумаг. Для акций в отчете об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг наряду с этой информацией дополнительно указывается список владельцев пакетов эмиссионных ценных бумаг, размер которых определяется федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг;

4) долю размещенных и неразмещенных ценных бумаг выпуска;

5) общий объем поступлений за них, в том числе:

- объем денежных средств в рублях, внесенных в оплату размещенных ценных бумаг;

- объем денежных средств в иностранной валюте, внесенных в оплату размещенных ценных бумаг и выраженных в валюте Российской Федерации по курсу Банка России на момент внесения;

- объем материальных и нематериальных активов, внесенных в качестве платы за размещенные ценные бумаги, выраженных в валюте Российской Федерации;

6) о сделках, признаваемых федеральными законами крупными сделками и сделками, в совершении которых имеется заинтересованность, которые совершены в процессе размещения ценных бумаг (ст. 25 Закона о рынке ценных бумаг).

Отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг должен быть подписан лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа эмитента, его главным бухгалтером (иным лицом, выполняющим его функции), подтверждающими тем самым достоверность и полноту всей информации, содержащейся в отчете об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг (ст. 25 Закона о рынке ценных бумаг).

21. Недостоверная информация в отчете состоит, например, в неверном определении фактической цены размещенных ценных бумаг, в неверном указании количества размещенных ценных бумаг, объема поступлений за них и т.д.

22. Законодательством предусмотрена также возможность в некоторых случаях представлять в регистрирующий орган не отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, а уведомление о нем.

23. Внесение ложной информации в уведомление не предусмотрено в качестве форм уголовно-наказуемых злоупотреблений при эмиссии ценных бумаг, и не может составить это преступление. В ряде случаев такая ситуация может быть расценена как должностное или управленческое преступление (злоупотребление полномочиями, ст. ст. 285, 201 УК РФ), служебный подлог (ст. 292 УК РФ) или как приготовление к уголовно наказуемому мошенничеству (ст. 30, ч. 3 или ч. 4 ст. 159 УК РФ).

24. Под утверждением отчета об итогах выпуска ценных бумаг понимают установленную нормативными документами процедуру одобрения проведенной эмиссии органом управления эмитента. Виновные осознают, что отчет содержит недостоверные сведения.

Согласно п. 2.6.2 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг хозяйственного общества утверждается единоличным исполнительным органом этого хозяйственного общества, если уставом (учредительными документами) хозяйственного общества принятие решения по указанному вопросу не отнесено к компетенции коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества. Отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг юридического лица иной организационно-правовой формы утверждается единоличным исполнительным органом юридического лица, если иное не установлено федеральными законами или уставом (учредительными документами) юридического лица.

25. Четвертая форма заключается в размещении эмиссионных ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию.

Согласно ст. 19 Закона о рынке ценных бумаг, регистрация выпуска эмиссионных ценных бумаг является одним из необходимых этапов процедуры эмиссии. Порядок регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг определен в ст. 20 названного Федерального закона.

Для регистрации выпуска эмитент обязан представить в регистрирующий орган заявление на регистрацию; решение о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг; документы, подтверждающие соблюдение эмитентом требований законодательства РФ, определяющих порядок и условия принятия решения о размещении ценных бумаг, и других требований, соблюдение которых необходимо при осуществлении эмиссии ценных бумаг, и в случае, если регистрация выпуска (дополнительного выпуска) должна сопровождаться регистрацией проспекта ценных бумаг, - сам проспект ценных бумаг.

Регистрирующий орган обязан осуществить государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или принять мотивированное решение об отказе в государственной регистрации в течение 30 дней с даты получения документов.

В регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг может быть отказано на законных основаниях. Решение об отказе в регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и проспекта эмиссии может быть обжаловано в суд или арбитражный суд (ст. 21 Закона о рынке ценных бумаг).

26. На основании изложенного под размещением эмиссионных ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию, понимают размещение ценных бумаг, в отношении которого:

1) эмитенты не обращались за государственной регистрацией в регистрирующий орган;

2) обратились за государственной регистрацией, но разместили эмиссионные ценные бумаги, не дожидаясь решения регистрирующего органа;

3) получили от регистрирующего органа отказ в регистрации выпуска ценных бумаг.

27. Для оконченного преступления необходимо, чтобы любая из четырех указанных в законе форм деяния повлекла за собой причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству.

В соответствии с законом, крупным признается ущерб, превышающий один миллион рублей (примечание к статье).

28. Из такого определения крупного ущерба следует несколько выводов <1>, некоторые из которых, к сожалению, могут использоваться и, очевидно, уже используются недобросовестными представителями хозяйствующих субъектов:

--------------------------------

<1> Выводы верны и для другого преступления, совершаемого на рынке ценных бумаг и предусмотренного ст. 185.1 УК РФ.


1) при недостижении в результате злоупотребления при эмиссии ценных бумаг ущерба на сумму свыше одного миллиона рублей, уголовная ответственность для виновных возможна только в случае доказанности их умысла причинить такой или больший ущерб. При этом такой умысел должен быть прямым, т.е. лицо должно желать наступления указанных последствий; а само содеянное квалифицируется как неоконченная преступная деятельность, а именно покушение на преступление, предусмотренное ст. 185 УК РФ. При назначении наказания за покушение, согласно ч. 2 ст. 66 УК РФ, срок или размер наказания не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного ст. 185 УК РФ. Соответственно, максимальное наказание в этом случае по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 185 УК РФ будет равняться полутора годам исправительных работ; по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 185 УК РФ - двум годам и трем месяцам лишения свободы;

2) если, совершая злоупотребления при эмиссии ценных бумаг, лицо безразлично относилось к размеру ущерба, который может быть причинен, или сознательно допускало, что его размер может превысить один миллион рублей, однако фактически в результате его действий был причинен меньший ущерб, - уголовная ответственность исключается; в действиях виновного отсутствуют признаки преступления, предусмотренного ст. 185 УК РФ;

3) если уголовная ответственность невозможна, в некоторых случаях лица могут быть привлечены к административной ответственности за отклоняющееся поведение на рынке ценных бумаг: за недобросовестную эмиссию ценных бумаг, под которой понимается нарушение эмитентом порядка (процедуры) эмиссии ценных бумаг, - по ст. 15.17 КоАП; за незаконные сделки с ценными бумагами, т.е. совершение профессиональными участниками рынка ценных бумаг сделок с ценными бумагами, отчет об итогах выпуска которых не зарегистрирован, - по ст. 15.18 КоАП; за нарушение требований законодательства, касающихся представления и раскрытия информации на рынке ценных бумаг, а именно за непредставление эмитентом или профессиональным участником рынка ценных бумаг инвестору по его требованию предусмотренной законодательством информации, или предоставление недостоверной информации, или нарушение эмитентом, профессиональным участником рынка ценных бумаг или лицом, оказывающим услуги по публичному представлению раскрываемой информации, порядка раскрытия информации на рынке ценных бумаг, обязанность по раскрытию которой предусмотрена законодательством, - по ст. 15.19 КоАП.

29. Административному законодательству известны и такие правонарушения, аналогов которым в числе преступных деяний нет; речь идет о воспрепятствовании эмитентом или регистратором осуществлению инвестором прав по управлению хозяйственным обществом (ст. 15.20 КоАП); об использовании служебной информации для заключения сделок на рынке ценных бумаг лицами, располагающими такой информацией в силу служебного положения, трудовых обязанностей или договора, заключенного с эмитентом, а равно о передаче служебной информации для совершения сделок третьим лицам (ст. 15.21 КоАП); о нарушении правил ведения реестра владельцев ценных бумаг, в числе которых - незаконный отказ или уклонение от внесения записей в систему ведения реестра владельцев ценных бумаг, внесение в реестр недостоверных сведений по вине держателя реестра, нарушение сроков выдачи выписки из системы ведения реестра, невыполнение или ненадлежащее выполнение держателем реестра иных законных требований владельца ценных бумаг или лица, действующего от его имени, а также номинального держателя ценных бумаг (ст. 15.22 КоАП); об уклонении от передачи или о нарушении сроков передачи регистратору ведения реестра владельцев ценных бумаг (ст. 15.23 КоАП); о публичном размещении, рекламе или предложении в любой иной форме под видом ценных бумаг документов, удостоверяющих денежные и иные обязательства (ст. 15.24 КоАП).

Подобные действия в случае совершения их лицами, выполняющими управленческие функции в коммерческих и иных организациях, и при условии причинения в результате правам или законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства существенного вреда либо тяжких последствий могут быть расценены как злоупотребление полномочиями и квалифицироваться по ч. 1 или ч. 2 ст. 201 УК РФ.

Последнее же из названных административных правонарушений - публичное размещение, реклама или предложение в любой иной форме под видом ценных бумаг документов, удостоверяющих денежные и иные обязательства, при наличии признаков хищения должны быть квалифицированы как мошенничество по ст. 159 УК РФ.

30. Субъективная сторона характеризуется умышленной виной; при этом возможен как прямой, так и косвенный умысел.

Неосторожное отношение к последствиям ненаказуемо в рамках ст. 185 УК РФ.

31. Законодатель не оговаривает специально мотивацию или цель действий виновного; соответственно, они могут быть любыми.

32. Закон подчеркивает необходимость осознания виновным факта недостоверности информации в проспекте эмиссии или в отчете об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг.

33. Субъектом преступления выступают руководители эмитентов - юридических лиц, органов исполнительной власти или органов местного самоуправления: члены совета директоров, правления или органов управления эмитента, главные бухгалтеры, аудитор, оценщик, финансовый консультант на рынке ценных бумаг и др. Конкретные субъекты определяются во многом той формой злоупотребления, которая имела место в действительности.

34. В ч. 2 ст. 185 УК РФ предусмотрены квалифицирующие признаки. Уголовная ответственность повышается, если деяния совершены группой лиц по предварительному сговору или организованной группой.

Все признаки понимаются традиционно, в соответствии с нормами Общей части уголовного законодательства, и выше уже рассматривались.

35. Поскольку злоупотребления при эмиссии ценных бумаг совершаются только названными выше специальными субъектами, постольку в любую группу - и в группу, действующую по сговору, и в организованную группу - должны входить как минимум два лица, обладающих признаками специального субъекта. В противном случае вменение указанных квалифицирующих признаков невозможно; виновные будут привлечены к уголовной ответственности по ст. 33, ч. 1 ст. 185 УК РФ.

36. Несмотря на то что о преступности деяния при злоупотреблении свидетельствуют одновременно несколько криминообразующих признаков (ложь в документах - обман, совершение запрещенных действий - эмиссия без государственной регистрации, причиненный крупный ущерб - действительно, объективно очень крупный), законодатель не считает это преступление тяжким. Злоупотребление, которое не сопровождалось наличием квалифицирующих признаков, отнесено к преступлениям небольшой тяжести, при котором максимальное наказание заключается в исправительных работах. Злоупотребление по ч. 2 ст. 185 УК РФ - это преступление средней тяжести, с максимальным наказанием за него в виде лишения свободы на срок до трех лет.

Полагаю (и в науке уголовного права это мнение широко поддерживается), что это неверное законодательное решение; сроки наказания, установленные за злоупотребления при эмиссии ценных бумаг, не соответствуют общественной опасности содеянного и категорийность деяния определена неправильно.

Без сомнения, завышен и размер крупного ущерба, фактически позволяющий избегать виновным уголовной ответственности при злоупотреблениях при эмиссии; он должен быть таким же, как и в большинстве других преступлений в сфере экономической деятельности (превышающим 250 тыс. рублей - примечание к ст. 169 УК РФ). Соответственно, преступление, предусмотренное ст. 185 УК РФ, требует внесения в него законодательных поправок; иначе превентивная сила уголовного закона просто не работает.


Статья 185.1. Злостное уклонение от предоставления инвестору или контролирующему органу информации, определенной законодательством Российской Федерации о ценных бумагах


Комментарий к статье 185.1


1. Статья 185.1 УК РФ, включенная в УК РФ в марте 2002 г., в России практически не применялась. Об этом свидетельствуют нижеследующие данные.


Таблица 36


Состояние преступности, связанной со злостным уклонением

от предоставления инвестору или контролирующему органу

информации, определенной законодательством

Российской Федерации о ценных бумагах, в 2002 - 2005 гг.


Годы

Количество
преступлений

Количество привлеченных
к ответственности

2003

0

0

2004

1

0

2005

1

0


2. Объект - общественные отношения, основанные на принципе добропорядочности субъектов экономической деятельности.

До введения в УК РФ ст. 185.1 нарушение требований Закона о защите инвесторов, в том числе предоставление недостоверной, неполной и (или) вводящей в заблуждение инвестора информации, являлось только основанием для изменения или расторжения договора между инвестором и профессиональным участником (эмитентом) по требованию инвестора в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации (ст. 450 ГК РФ). В настоящее время при определенных условиях такие действия влекут уголовную ответственность.