Н. А. Лопашенко сведения об авторе Наталья Александровна Лопашенко (род. 28 сентября 1959 г.) доктор юридических наук, профессор. Закон

Вид материала

Закон

Подобный материал:

• Косякова Наталья Ивановна, декан юридического факультета Института экономики, управления, 40.13kb.
• Галенская Людмила Никифоровна доктор юридических наук, профессор Зыкин Иван Семенович, 642.99kb.
• Арбитражный процесс. Учебник для бакалавров, 185.9kb.
• В. А. Егиазаров сведения об авторе: Егиазаров Владимир Абрамович, главный научный сотрудник, 2695.89kb.
• Овчинников Иван Иванович доктор юридических наук, профессор Бондарь Николай Семенович, 523.95kb.
• М. М. Бринчук экологическое право учебник, 9749.11kb.
• Альманах издан при поддержке народного депутата Украины, 3190.69kb.
• Кунц Елена Владимиров на, доктор юридических наук, профессор, заведующая кафедрой уголовного, 20kb.
• Ветеринария. – 2011. №1(17). – С. 20-21 Нужен ли нам сегодня новый аграрно-технический, 46.59kb.
• Комментарий к уголовному кодексу российской федерации, 16495.97kb.

23. Под использованием товарного знака, знака обслуживания или их предупредительной маркировки понимают применение их на товарах, для которых товарный знак зарегистрирован, и (или) их упаковке правообладателем или лицом, которому такое право предоставлено на основании лицензионного договора. Использованием может быть признано также применение товарного знака, знака обслуживания в рекламе, печатных изданиях, на официальных бланках, на вывесках, при демонстрации экспонатов на выставках и ярмарках, проводимых в РФ, при наличии уважительных причин неприменения товарного знака на товарах и (или) их упаковке (ст. 22 Закона о товарных знаках).

24. Использованием наименования места происхождения товара или его предупредительной маркировки считается применение их на товаре, этикетках, упаковке, в рекламе, проспектах, счетах, бланках и иной документации, связанной с введением товара в гражданский оборот (ст. 40 Закона о товарных знаках).

Согласно базовому Федеральному закону, не допускается использование зарегистрированного наименования места происхождения товара лицами, не имеющими свидетельства, даже если при этом указывается подлинное место происхождения товара или наименование используется в переводе либо в сочетании с такими выражениями, как "род", "тип", "имитация" и тому подобными, а также использование сходного обозначения для любых товаров, способного ввести потребителей в заблуждение относительно места происхождения и особых свойств товара; подобные действия образуют незаконное использование наименования места происхождения товара (ст. 40).

25. Товары, этикетки, упаковки этих товаров, на которых незаконно используется товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, признаются контрафактными (см. письмо Федеральной таможенной службы от 18 января 2005 г. N 06-57/844 "О признаках контрафактной продукции").

26. Использование предметов преступления незаконно в следующих случаях:

1) если товарный знак (знак обслуживания) применяется юридическим и физическим лицом, которые не осуществляли регистрацию товарного знака и не имеют свидетельства на него, в том числе свидетельства на общеизвестный товарный знак или коллективный знак; если товарный знак (знак обслуживания) не был им передан на законном основании его правообладателем в порядке договора об уступке знака или лицензионного договора или применяется юридическими и физическими лицами - невладельцами знака в отсутствие договора о посреднической деятельности, дающего им право использовать свой товарный знак наряду с товарным знаком изготовителя товаров или вместо товарного знака последнего. В этих случаях товарный знак является для лиц чужим;

2) если наименование места происхождения товара применяется лицами, не осуществлявшими регистрацию наименования места происхождения товара и не имеющими свидетельства об этом. В этих случаях наименование места происхождения товара является для лиц чужим. Поскольку в соответствии с Законом обладатель свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара не имеет права предоставлять лицензии на пользование наименованием места происхождения товара другим лицам, здесь не оговаривается возможность передачи НМПТ в порядке лицензионного договора;

3) если юридические и физические лица применяют в качестве знаков обозначения своих товаров и услуг обозначения, тождественные или сходные до степени смешения с чужими товарными знаками, знаками обслуживания, наименованием мест происхождения товаров (ч. 1 ст. 180 УК РФ);

4) если на товары проставляется предупредительная маркировка в отношении товарного знака или наименования места происхождения товара, не зарегистрированных в Российской Федерации (ч. 2 ст. 180 УК РФ).

27. Другие нарушения прав владельцев указанных выше предметов (несанкционированное изготовление, ввоз, продажа, хранение и т.п.) не подпадают под сферу действия уголовного закона.

28. Здесь же следует рассмотреть вопрос о возможной квалификации самого факта изготовления чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товаров. По действующему законодательству подобные деяния могут быть расценены как приготовление к незаконному использованию товарного знака, однако уголовной ответственности они не повлекут, поскольку преступления, предусмотренные в ст. 180 УК РФ, отнесены законодателем к категории посягательств небольшой тяжести. При наличии признаков незаконного предпринимательства, если деяние сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, возможно привлечение виновных в незаконном изготовлении товарных знаков к ответственности по ст. 171 УК РФ. Причинение крупного ущерба в этой ситуации будет, видимо, в основном связано не с изготовлением, а с незаконным использованием изготовленных товарных знаков.

Сравнение санкций ст. ст. 171 и 180 УК РФ показывает, что деяние, несравненно более общественно опасное - незаконное использование товарного знака, влечет принципиально меньшее наказание, нежели изготовление этих же товарных знаков с целью их дальнейшего использования. Для того чтобы снять проанализированное законодательное противоречие, возможно:

1) ужесточить наказание за незаконное использование товарного знака;

2) предусмотреть в ст. 180 УК РФ ч. 4 следующего содержания: "Незаконное изготовление заведомо чужих товарных знаков, знаков обслуживания, наименований места происхождения товаров, в том числе в виде клише для маркировки готовых изделий, с целью сбыта или незаконного использования наказывается...".

29. Условиями привлечения к уголовной ответственности как по ч. 1, так и по ч. 2 статьи выступают:

1) неоднократность деяния, указанного в диспозициях частей;

2) причинение в результате деяния крупного ущерба.

Таким образом, состав незаконного использования товарного знака может быть как формальным, так и материальным.

30. Неоднократность по ч. ч. 1 и 2 ст. 180 УК РФ предполагает, что преступным является второй по счету факт совершения незаконного использования товарного знака, который не повлек за собой причинения крупного ущерба.

При этом для каждой части неоднократность своя: по ч. 1 ст. 180 УК РФ она означает, что ранее лицо совершило деяние, предусмотренное этой частью статьи; неоднократность по ч. 2 ст. 180 УК РФ состоит в повторном совершении незаконного использования предупредительной маркировки в отношении незарегистрированного в России товарного знака или наименования места происхождения товара. Неоднократное незаконное использование товарного знака окончено с момента второго факта его использования.

Совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 180 УК РФ, после преступления, обозначенного в ч. 2 статьи, и наоборот расценивается как совокупность преступлений. Если лицо ранее к уголовной ответственности не привлекалось, вменяются одновременно обе части ст. 180 УК РФ.

Следует заметить в то же время, что ныне в уголовном законодательстве признак неоднократности законодательно исключен и оставлен по непонятным причинам в ст. 180 УК РФ. Едва ли такое решение можно признать удачным и последовательным. Тем более что, видимо, неоднократность по статье включает в себя и рецидив, при условии, что судимость не снята и не погашена в установленном законом порядке.

31. В материальном составе преступление окончено с момента причинения крупного ущерба; согласно примечанию к ст. 169 УК РФ, его размер должен превышать 250 тыс. рублей.

32. При одновременном наличии в действиях виновного признаков неоднократности и крупного ущерба это должно учитываться при назначении виновному наказания в рамках санкции статьи.

33. Субъективная сторона составов, указанных в ч. ч. 1 и 2 ст. 180 УК РФ, характеризуется умышленной формой вины.

34. При использовании предупредительной маркировки по ч. 2 ст. 180 УК РФ виновный должен знать, что товарный знак или наименование места происхождения товара не прошли регистрацию в Российской Федерации.

35. Мотивы и цели преступления могут быть любыми, закон их не ограничивает.

36. Субъектом преступления выступают частные лица, индивидуальные предприниматели, руководители и рядовые работники юридических лиц, независимо от формы собственности, организационно-правовой формы и цели деятельности, гражданства и других характеристик.

37. Здесь же следует оговорить вопрос об ответственности лиц, которые незаконно используют чужой товарный знак (и др.) для обозначения товара более низкого качества или товара, не обладающего теми свойствами, которые присущи настоящему товару с этим товарным знаком. Статья 180 УК РФ такому лицу вменяется всегда. Кроме того, его действия требуют различной дополнительной квалификации по ст. 159 УК РФ (мошенничество).

38. Квалифицирующие признаки к обеим частям ст. 180 УК РФ предусмотрены в части третьей статьи - незаконное использование товарного знака или предупредительной маркировки, совершенное группой лиц по предварительному сговору или организованной группой. Выше эти признаки уже раскрывались.

С помещением в рамки одной части статьи несовместимых по степени общественной опасности форм соучастия согласиться нельзя. Однако с сожалением приходится констатировать, что это часто встречающееся в Особенной части УК РФ нарушение законодательной техники.


Статья 181. Нарушение правил изготовления и использования государственных пробирных клейм


Комментарий к статье 181


1. Нарушение правил изготовления и использования государственных пробирных клейм, по данным официальной статистики, распространенным не является.


Таблица 32


Состояние преступности, связанной с нарушением правил

изготовления и использования государственных

пробирных клейм, в 1997 - 2005 гг.

Годы	Коли- чество престу- плений	В % ко всем зареги- стриро- ванным посяга- тельствам в сфере экономи- ческой деятель- ности	В % к 1997 г.	Коли- чество привле- ченных к ответ- ствен- ности	В % ко всем привле- ченным к ответ- ственно- сти за престу- пления в сфере экономи- ческой деятель- ности	В % к 1997 г.
1997	33	0,05	-	13	0,03	-
1998	25	0,03	75,8	9	0,01	69,2
1999	32	0,03	97,0	10	0,01	76,9
2000	46	0,03	139,4	16	0,01	123,1
2001	47	0,03	142,4	14	0,01	107,7
2002	58	0,04	175,8	18	0,02	138,5
2003	28	0,02	84,8	6	0,007	46,2
2004	31	0,05	93,9	6	0,04	46,2
2005	77	0,09	233,3	11	0,06	84,6
Итого	377			103

Диаграмма 31


Динамика преступности и привлечения к ответственности

за нарушение правил изготовления и использования

государственных пробирных клейм в 1997 - 2005 гг.


Диаграмма не приводится.


Какими-либо выраженными тенденциями преступность анализируемого вида также не обладает, хотя в последние два года она растет.

2. Объект преступления - общественные экономические отношения, основанные на таком принципе осуществления экономической деятельности, как запрет заведомо криминальных форм поведения субъектов экономической деятельности.

Общественная опасность деяния заключается в нарушении им установленной Законом государственной монополии на опробование и клеймение государственным пробирным клеймом ювелирных и иных бытовых изделий из драгоценных металлов (п. 3 ст. 10 Федерального закона от 26 марта 1998 г. N 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" <1> (далее - Закон о драгоценных металлах)), а также общественных отношений в сфере пробирного надзора, осуществляемого в России Российской государственной пробирной палатой (Пробирной палатой России) в целях защиты прав потребителей ювелирных и других бытовых изделий из драгоценных металлов и драгоценных камней, прав изготовителей этих изделий от недобросовестной конкуренции, а также в целях защиты интересов государства.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1998. N 13. Ст. 1463 (с послед. изм.).


3. В нормативную базу состава входят: Федеральный закон о драгоценных металлах; Постановления Правительства РФ: от 18 июня 1999 г. N 643 "О порядке опробования и клеймения изделий из драгоценных металлов" <1> (далее - Постановление Правительства РФ о порядке клеймения), от 21 января 2005 г. N 35 "О размерах государственной пошлины за совершение действий уполномоченными государственными учреждениями при осуществлении федерального пробирного надзора" <2>; Правила клеймения изделий из драгоценных металлов, утвержденные Приказом Минфина СССР от 16 ноября 1965 г. N 435 <3>; Приказ Роскомдрагмета от 23 июня 1995 г. N 182 "Об утверждении Инструкции по осуществлению пробирного надзора" <4> (далее - Инструкция по осуществлению пробирного надзора) и др.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1999. N 27. Ст. 3359.

<2> СЗ РФ. 2005. N 4. Ст. 306.

<3> СПС "КонсультантПлюс".

<4> Российские вести. 1995. 3 августа. N 144.


4. В России существует государственная монополия на опробование и клеймение ювелирных и иных бытовых изделий из драгоценных металлов. Федеральный пробирный надзор осуществляется Российской государственной пробирной палатой при Министерстве финансов РФ (Пробирной палатой России).

Пробирный надзор в числе прочего включает опробование, анализ и клеймение государственным пробирным клеймом РФ ювелирных и других бытовых изделий, изготовленных из драгоценных металлов, как отечественного производства, так и ввозимых на территорию России для продажи.

5. Предметом преступления выступают государственные пробирные клейма. Они предназначены для механического клеймения изделий из драгметаллов и изготавливаются Монетным двором Гознака Министерства финансов РФ или для электроискрового клеймения с изготовлением их в этом случае по заказам Пробирной палаты России - Центральной госинспекцией (клейма-электроды). Клейма должны строго соответствовать утвержденным единым образцам и техническим условиям.

6. Пробирные клейма, клейма-электроды делятся на три категории, и все они могут выступать предметом по ст. 181 УК РФ: рабочие клейма, предназначенные для ежедневного пользования (хранятся в кладовой ценностей в специально оборудованных сейфах); запасные, предназначенные для замены пришедших в негодность, и непригодные к работе (они также хранятся в кладовой ценностей, в несгораемом шкафу или специально оборудованном сейфе, но отдельно от рабочих).

Выдача рабочих пробирных клейм и прием их обратно от исполнителей производится главным (ведущим) пробирером под расписку в специальном журнале. Выдача в работу сразу нескольких клейм разных проб одному исполнителю запрещается. Вынос пробирных клейм из помещения Пробирной палаты и ее филиалов, а следовательно, и пользование ими вне госинспекции или филиала категорически запрещаются.

Пришедшие в негодность пробирные клейма учитываются в соответствующей книге и высылаются филиалами Пробирной палаты один раз в год после инвентаризации в Пробирную палату России для уничтожения в установленном порядке. Списание в расход пробирных клейм и клейм-электродов производится только на основании актов, подтверждающих их уничтожение (ст. 12 Инструкции по осуществлению пробирного надзора).

7. Пробирные клейма и клейма-электроды предназначены для обязательного клеймения ювелирных и других бытовых изделий из драгоценных металлов.

К драгоценным металлам, согласно ст. 1 Закона о драгоценных металлах, относятся золото, серебро, платина и металлы платиновой группы (палладий, иридий, родий, рутений и осмий).

Изделиями из драгоценных металлов признаются предметы, изготовленные из сплавов драгоценных металлов, с использованием различных видов художественной обработки, со вставками из драгоценных, полудрагоценных, поделочных, цветных камней и других материалов природного или искусственного происхождения или без них, применяемые в качестве украшений, различных утилитарных предметов быта и (или) для декоративных целей.

8. Клеймению государственным пробирным клеймом подлежат изделия, изготовленные из драгоценных металлов и их сплавов с использованием различных видов художественной обработки, со вставками из драгоценных, полудрагоценных, поделочных и цветных камней, других материалов природного или искусственного происхождения или без них, применяемые в качестве различных украшений, предметов быта и культа и/или для декоративных целей, выполнения различных ритуалов и обрядов, а также изготовленные из драгоценных металлов памятные, юбилейные и другие знаки и медали, кроме памятных монет, прошедших эмиссию, и государственных наград, статут которых определен в соответствии с законодательством РФ (п. 1 Постановления Правительства РФ о порядке клеймения).

Не подлежат клеймению следующие изделия: ювелирные и другие бытовые изделия, имеющие историческое или археологическое значение; мелкие насечки (инкрустация) золотом и серебром на оружии, вазах, блюдах, шкатулках, предметах религиозного культа и подобных предметах; самородки драгоценных металлов - природные минеральные образования драгоценных металлов, используемые в качестве украшений (вставок, накладок, подвесок и т.п.) в ювелирных и других бытовых изделиях; сусальное золото, сусальное серебро, состав сплавов которых устанавливается государственными стандартами; приборы, лабораторная посуда и прочие изделия, изготовляемые из драгоценных металлов и предназначенные для научных, производственных, медицинских и других специальных целей (п. 16 Постановления Правительства о порядке клеймения).

9. Клеймение изделий производится на пробирном камне, исходя из результатов опробирования основного сплава и результатов контрольного анализа по основному сплаву.

Достоинство сплава, из которого изготовлены изделия из драгметаллов, определяется пробой, показывающей количество весовых единиц драгметалла в тысяче весовых единиц сплава. В Российской Федерации установлены следующие пробы: платиновые - 950-я, 900-я, 850-я; золотые - 999-я, 958-я, 750-я, 585-я, 500-я, 375-я; серебряные - 999-я, 960-я, 925-я, 875-я, 830-я, 800-я; палладиевые - 850-я и 500-я. Допускается изготовление изделий из золота 583-й пробы по заказам граждан из принадлежащих им ювелирных и других бытовых изделий из золота этой пробы.

Государственные пробирные клейма, соответственно, имеют те же обозначения.

10. Предметом преступления, предусмотренного ст. 181 УК РФ, в зависимости от формы преступного деяния может выступать как настоящее, так и поддельное государственное пробирное клеймо.

11. Объективная сторона включает четыре самостоятельные формы:

1) несанкционированное изготовление государственного пробирного клейма;

2) его несанкционированный сбыт;

3) его несанкционированное использование;

4) подделку государственного пробирного клейма.

Для наличия состава преступления достаточно, чтобы в действиях виновного была установлена хотя бы одна из названных форм.