Н. А. Лопашенко сведения об авторе Наталья Александровна Лопашенко (род. 28 сентября 1959 г.) доктор юридических наук, профессор. Закон
| Вид материала | Закон |
- Косякова Наталья Ивановна, декан юридического факультета Института экономики, управления, 40.13kb.
- Галенская Людмила Никифоровна доктор юридических наук, профессор Зыкин Иван Семенович, 642.99kb.
- Арбитражный процесс. Учебник для бакалавров, 185.9kb.
- В. А. Егиазаров сведения об авторе: Егиазаров Владимир Абрамович, главный научный сотрудник, 2695.89kb.
- Овчинников Иван Иванович доктор юридических наук, профессор Бондарь Николай Семенович, 523.95kb.
- М. М. Бринчук экологическое право учебник, 9749.11kb.
- Альманах издан при поддержке народного депутата Украины, 3190.69kb.
- Кунц Елена Владимиров на, доктор юридических наук, профессор, заведующая кафедрой уголовного, 20kb.
- Ветеринария. – 2011. №1(17). – С. 20-21 Нужен ли нам сегодня новый аграрно-технический, 46.59kb.
- Комментарий к уголовному кодексу российской федерации, 16495.97kb.
12. Изготовление клейма означает его создание любыми способами, в том числе и воссоздание клейма, пришедшего в негодность.
13. Под сбытом понимают любые формы отчуждения клейма: возмездные и безвозмездные.
14. К использованию относят клеймение изделий из драгоценных металлов, т.е. применение клейма по прямому назначению.
Самовольное проставление государственного пробирного клейма на изделия, клеймению не подлежащие (сусальное золото, самородки и т.д.), состава преступления, предусмотренного ст. 181 УК РФ, не образует.
15. Если клеймо проставлено на изделие из металла, не относящегося к драгоценному, и оно (изделие) продано виновным под видом изделия из драгоценного металла, содеянное квалифицируется как мошенничество (ст. 159 УК РФ).
16. В том случае, если клеймо проставлено виновным на изделие из драгоценного металла, при этом сознательно - в сторону повышения - искажена проба или использовано клеймо для изделия из драгоценного металла высшей стоимости (для платины вместо серебра), действия виновного квалифицируются по совокупности ст. ст. 181 и 159 УК РФ. Размер хищения здесь определяется разницей в стоимости реально проданного и заявленного изделий из драгоценного металла.
17. Обязательным признаком изготовления, сбыта или использования государственного пробирного клейма является их несанкционированный, т.е. незаконный, характер. О нем свидетельствуют отсутствие у виновного разрешения на операции с подлинным пробирным клеймом государственных органов пробирного надзора или совершение перечисленных действий с поддельным или незаконно изготовленным клеймом.
18. Подделка государственного пробирного клейма представляет собой внесение частичных изменений в настоящее клеймо, например перебивка номера пробы золота с 375-й на 750-ю.
19. Полная подделка государственного пробирного клейма есть не что иное, как его несанкционированное изготовление.
20. Предметом изготовления клейма, таким образом, является фальшивое пробирное клеймо; предметом подделки - настоящее пробирное клеймо, в которое вносятся изменения; предметом сбыта и использования - и тот, и другой виды поддельного клейма, а также настоящее государственное пробирное клеймо.
21. Преступление окончено в момент совершения деяния.
22. Субъективная сторона преступления характеризуется только прямым умыслом.
23. Обязательным признаком выступает корыстная или иная личная заинтересованность. Это понятие анализировалось в комментарии к ст. 170 УК РФ.
24. Субъектом преступления может быть любое лицо, достигшее возраста 16 лет, в том числе специально допущенное к хранению или работе с пробирным клеймом (пробирер).
25. Уголовная ответственность ужесточается, если деяние совершено организованной группой (ч. 2 ст. 181 УК РФ).
Статья 182. Утратила силу. - Федеральный закон от 08.12.2003 N 162-ФЗ.
Статья 183. Незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну
Комментарий к статье 183
1. Незаконное получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну, представлено в официальной статистике следующим образом.
Таблица 33
Состояние преступности, связанной с незаконными получением
и разглашением сведений, составляющих коммерческую,
налоговую или банковскую тайну, в 1997 - 2005 гг.
| Годы | Коли- чество престу- плений | В % ко всем зареги- стриро- ванным посяга- тельствам в сфере экономи- ческой деятель- ности | В % к 1997 г. | Коли- чество привле- ченных к ответ- ствен- ности | В % ко всем привле- ченным к ответ- ственно- сти за престу- пления в сфере экономи- ческой деятель- ности | В % к 1997 г. |
| 1997 | 10 | 0,02 | - | 2 | 0,005 | - |
| 1998 | 17 | 0,02 | 170 | 6 | 0,01 | 300 |
| 1999 | 12 | 0,01 | 120 | 0 | 0 | 0 |
| 2000 | 53 | 0,03 | 530 | 14 | 0,01 | 700 |
| 2001 | 84 | 0,05 | 840 | 16 | 0,01 | 800 |
| 2002 | 130 | 0,09 | 1300 | 16 | 0,02 | 800 |
| 2003 | 287 | 0,24 | 2870 | 23 | 0,03 | 1150 |
| 2004 | 632 | 1,08 | 6320 | 45 | 0,29 | 2250 |
| 2005 | 645 | 0,75 | 64500 | 40 | 0,02 | 2000 |
Диаграмма 32
Динамика преступности и привлечения к ответственности
за незаконные получение и разглашение сведений,
составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну,
в 1997 - 2005 гг.
Диаграмма не приводится.
Можно констатировать, что в официальной статистике рост количества возбужденных уголовных дел, как и показателей привлечения к уголовной ответственности, очевиден, однако темпы роста возбуждаемости уголовных дел явно превышают показатели адресного уголовного преследования, особенно в последние несколько лет.
2. Объект преступления - общественные экономические отношения, основанные на принципе добросовестной конкуренции субъектов экономической деятельности.
Общественная опасность деяния заключается в нарушении принципов ведения экономической деятельности, в незаконном проникновении в секреты субъектов этой деятельности, в причинении вреда их правоохраняемым интересам.
3. Нормативный материал к статье составляют: ГК РФ; НК РФ; Закон о банках; Федеральный закон от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" (далее - Закон об информации); Федеральный закон от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ "О коммерческой тайне" <1> (далее - Закон о коммерческой тайне) и др.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2004. N 32. Ст. 3283 (с послед. изм.).
4. В ч. ч. 1 и 2 ст. 183 УК РФ предусмотрены самостоятельные составы преступлений, которые объединяются предметом преступного посягательства. Им являются сведения, составляющие коммерческую, налоговую или банковскую тайну.
5. Все указанные виды тайн содержат информацию, которая обладает конфиденциальностью, под которой Закон об информации понимает обязательное для выполнения лицом, получившим доступ к определенной информации, требование не передавать такую информацию третьим лицам без согласия ее обладателя (п. 7 ст. 2).
6. Понятие коммерческой тайны дается в ст. 139 ГК РФ (вместе с понятием служебной тайны): "Информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности. Сведения, которые не могут составлять служебную или коммерческую тайну, определяются законом и иными правовыми актами" и в ст. 3 Закона о коммерческой тайне.
В последнем под коммерческой тайной понимается "конфиденциальность информации, позволяющая ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду".
7. Информация, составляющая коммерческую тайну, представляет собой, согласно названному Закону (ст. 3), научно-техническую, технологическую, производственную, финансово-экономическую или иную информацию (в том числе составляющую секреты производства (ноу-хау)), которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к которой нет свободного доступа на законном основании и в отношении которой обладателем такой информации введен режим коммерческой тайны (правовые, организационные, технические и иные принимаемые обладателем информации меры по охране ее конфиденциальности).
Органы государственной власти, иные государственные органы, органы местного самоуправления обязаны создать условия, обеспечивающие охрану конфиденциальности информации, предоставленной им юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями (ст. 13 Закона о коммерческой тайне). Так, налоговые органы и их сотрудники обязаны сохранять коммерческую тайну, равно как и тайну сведений о вкладах физических лиц. Полученная информация используется исключительно в служебных целях и разглашению не подлежит.
8. На основании изложенного можно выделить следующие признаки коммерческой тайны:
1) сведения, включенные в тайну, носят коммерческий характер, т.е. владелец тайны из факта обладания ею извлекает коммерческую выгоду или избегает благодаря ему возможных материальных или иных потерь;
2) сведения, составляющие тайну, представляют ценность в силу того, что они не известны третьим лицам;
3) они являются закрытыми сведениями, т.е. с ними не может ознакомиться любой желающий;
4) конфиденциальность сведений охраняется их владельцами и лицами, на законном основании допущенными к тайне.
9. В соответствии со ст. 5 Закона о коммерческой тайне не могут составлять коммерческую тайну сведения:
1) содержащиеся в учредительных документах юридического лица, документах, подтверждающих факт внесения записей о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствующие государственные реестры;
2) содержащиеся в документах, дающих право на осуществление предпринимательской деятельности;
3) о составе имущества государственного или муниципального унитарного предприятия, государственного учреждения и об использовании ими средств соответствующих бюджетов;
4) о загрязнении окружающей среды, состоянии противопожарной безопасности, санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановке, безопасности пищевых продуктов и других факторах, оказывающих негативное воздействие на обеспечение безопасного функционирования производственных объектов, безопасности каждого гражданина и безопасности населения в целом;
5) о численности, о составе работников, о системе оплаты труда, об условиях труда, в том числе об охране труда, о показателях производственного травматизма и профессиональной заболеваемости, и о наличии свободных рабочих мест;
6) о задолженности работодателей по выплате заработной платы и по иным социальным выплатам;
7) о нарушениях законодательства РФ и фактах привлечения к ответственности за совершение этих нарушений;
8) об условиях конкурсов или аукционов по приватизации объектов государственной или муниципальной собственности;
9) о размерах и структуре доходов некоммерческих организаций, о размерах и составе их имущества, об их расходах, о численности и об оплате труда их работников, об использовании безвозмездного труда граждан в деятельности некоммерческой организации;
10) о перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица;
11) обязательность раскрытия которых или недопустимость ограничения доступа к которым установлена иными федеральными законами.
10. Если юридическое лицо или индивидуальный предприниматель установит, в нарушение приведенных положений Закона, режим коммерческой тайны в отношении какой-либо группы названных сведений, собирание таких сведений, даже способами, предусмотренными в ст. 183 УК РФ, не может быть квалифицировано как преступление по этой статье УК РФ. В некоторых случаях возможна ответственность, например, за нарушение неприкосновенности жилища (ст. 139 УК РФ), похищение документов (ст. 325 УК РФ), коммерческий подкуп (ст. 204 УК РФ) и др.
11. Понятие налоговой тайны дано в ст. 102 НК РФ. Ее составляют любые полученные налоговым органом, органами внутренних дел, органом государственного внебюджетного фонда и таможенным органом сведения о налогоплательщике.
Налоговую тайну не могут составлять сведения, разглашенные налогоплательщиком самостоятельно или с его согласия; сведения об идентификационном номере налогоплательщика; сведения о нарушениях законодательства о налогах и сборах и мерах ответственности за эти нарушения; сведения, предоставляемые налоговым (таможенным) или правоохранительным органам других государств в соответствии с международными договорами (соглашениями), одной из сторон которых является Российская Федерация, о взаимном сотрудничестве между налоговыми (таможенными) или правоохранительными органами (в части сведений, предоставленных этим органам).
Сведения, составляющие налоговую тайну, имеют специальный режим хранения и доступа.
12. Банковская тайна - это разновидность служебной или коммерческой тайны. Согласно ст. 857 ГК РФ, банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте. Сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям, а также предоставлены в бюро кредитных историй на основаниях и в порядке, которые предусмотрены законом. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и в порядке, которые предусмотрены законом.
Согласно банковскому законодательству, банковская тайна включает тайну об операциях, о счетах и вкладах клиентов и корреспондентов банка. Банковскую тайну могут составлять и иные сведения, устанавливаемые кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону, например конфиденциальная информация, полученная банком по несостоявшемуся кредитному договору.
13. Справки по банковской тайне могут выдаваться кредитной организацией в строго конкретных ситуациях (они перечислены в Законе) и строго конкретным лицам и организациям (судам, органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве, и т.п.). Так, например, справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кредитной организацией им самим; судам; при наличии согласия прокурора - органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.
Справки по счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются им самим, судам и арбитражным судам (судьям), Счетной палате РФ, налоговым органам, таможенным органам РФ в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности, а при наличии согласия прокурора - органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.
Информация по операциям юридических лиц, граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и физических лиц предоставляется кредитными организациями в уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, в случаях, порядке и объеме, которые предусмотрены Законом о противодействии легализации доходов (ст. 26 Закона о банках).
14. Объективная сторона преступления, предусмотренного в ч. 1 ст. 183 УК РФ, состоит в собирании вышеназванных сведений:
1) путем похищения документов;
2) путем подкупа;
3) путем угроз;
4) иным незаконным способом.
15. Собирание сведений представляет собой процесс их поиска, обнаружения или накапливания у лица, не допущенного к обладанию коммерческой, налоговой или банковской тайной, незаконными способами.
16. При собирании сведений путем похищения документов виновный противоправно безвозмездно изымает не принадлежащие ему материальные носители информации (договоры, банковские справки и платежные документы, накладные, налоговые декларации и т.п.).
Похищение может заключаться в краже, грабеже, разбойном нападении, в завладении указанными предметами путем обмана или злоупотребления доверием.
17. Анализируемая часть ст. 183 УК РФ конкурирует с ч. 1 ст. 325 УК РФ (о похищении официальных документов из корыстной или иной личной заинтересованности) как целое и его часть. По правилам квалификации "собирание сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну, путем похищения документов" полностью охватывается ст. 183 УК РФ и не требует дополнительной квалификации по ч. 1 ст. 325 УК РФ.
18. Если при собирании сведений путем подкупа виновный приобретает нужные ему данные, подкупая лиц, выполняющих управленческие функции в коммерческой или иной негосударственной организации, он дополнительно может быть привлечен к уголовной ответственности за коммерческий подкуп по ч. 1 ст. 204 УК РФ.
Если совершен подкуп должностного лица, виновный кроме ч. 1 ст. 183 УК РФ привлекается по ст. 291 УК РФ за дачу взятки.
19. Содержание угрозы как способа собирания сведений в законе не раскрывается; и теория, и практика трактуют его довольно широко. Это может быть угроза насилием, уничтожением или повреждением имущества, разглашением сведений, позорящих лицо, допущенное к тайне, или его близких, и т.д.
20. Перечень иных незаконных способов собирания сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну, законодательство не ограничивает. К их числу могут быть отнесены использование прослушивающих и иных подобных средств (что требует дополнительной квалификации по ч. 2 ст. 138 УК РФ), похищение не документов, а самой информации путем незаконного ознакомления с нею в компьютерной системе (действия дополнительно квалифицируются по ст. 272 УК РФ), в документах и т.д.
21. Может помочь в уяснении того, какие способы получения конфиденциальных сведений являются законными, а какие - незаконными, в настоящее время ст. 4 Закона о коммерческой тайне.
Законно полученной считается информация:
1) самостоятельно полученная лицом при осуществлении исследований, систематических наблюдений или иной деятельности, даже если содержание указанной информации совпадает с содержанием информации, составляющей коммерческую тайну, обладателем которой является другое лицо;
2) полученная от обладателя коммерческой тайны на основании договора или на другом законном основании.
Напротив, если 1) получение информации, составляющей коммерческую тайну, осуществлялось с умышленным преодолением принятых обладателем информации мер по охране ее конфиденциальности, а также если 2) получающее эту информацию лицо знало или имело достаточные основания полагать, что эта информация составляет коммерческую тайну, обладателем которой является другое лицо, и осуществляющее передачу этой информации лицо не имеет на передачу этой информации законного основания, - способы получения информации признаются незаконными.
22. Насилие, примененное к владельцу или держателю тайны, требует дополнительной квалификации по соответствующим статьям УК РФ.
23. Преступление окончено, когда виновный, применив незаконный способ, завладел сведениями, составляющими коммерческую, налоговую или банковскую тайну.
24. Объективная сторона состава преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 183 УК РФ, носит сложный характер; она обязательно включает в себя один из указанных способов и собирание информации.
Если виновный не успел получить сведения, составляющие коммерческую, налоговую или банковскую тайну, а лишь применил незаконный способ (например, угрожал убийством банковскому клерку), его действия расцениваются как покушение по ст. 30 и ч. 1 ст. 183 УК РФ.
25. Субъективная сторона преступления, предусмотренного в ч. 1 ст. 183 УК РФ, выражается только в прямом умысле.
Мотивы и цели содеянного законом не оговариваются; они могут быть любыми.