Н. А. Лопашенко сведения об авторе Наталья Александровна Лопашенко (род. 28 сентября 1959 г.) доктор юридических наук, профессор. Закон
| Вид материала | Закон |
- Косякова Наталья Ивановна, декан юридического факультета Института экономики, управления, 40.13kb.
- Галенская Людмила Никифоровна доктор юридических наук, профессор Зыкин Иван Семенович, 642.99kb.
- Арбитражный процесс. Учебник для бакалавров, 185.9kb.
- В. А. Егиазаров сведения об авторе: Егиазаров Владимир Абрамович, главный научный сотрудник, 2695.89kb.
- Овчинников Иван Иванович доктор юридических наук, профессор Бондарь Николай Семенович, 523.95kb.
- М. М. Бринчук экологическое право учебник, 9749.11kb.
- Альманах издан при поддержке народного депутата Украины, 3190.69kb.
- Кунц Елена Владимиров на, доктор юридических наук, профессор, заведующая кафедрой уголовного, 20kb.
- Ветеринария. – 2011. №1(17). – С. 20-21 Нужен ли нам сегодня новый аграрно-технический, 46.59kb.
- Комментарий к уголовному кодексу российской федерации, 16495.97kb.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2000. N 41. Ст. 4077.
<2> СЗ РФ. 1999. N 15. Ст. 1822.
<3> СЗ РФ. 1994. N 11. Ст. 1291.
<4> СЗ РФ. 1999. N 15. Ст. 1821 (с послед. изм.).
<5> Справочные правовые системы.
<6> Учет. Налоги. Право: Официальные документы. 2003. 27 августа. N 31.
4. Предмет преступления:
1) драгоценные металлы;
2) природные драгоценные камни;
3) жемчуг.
Из всех видов предмета исключены ювелирные и бытовые изделия и лом таких изделий.
5. Под драгоценными металлами понимают золото, серебро, платину и металлы платиновой группы (палладий, иридий, родий, рутений и осмий). Драгоценные металлы могут находиться в самородном или аффинированном виде, в сырье, сплавах, полуфабрикатах, промышленных продуктах и отходах, химических соединениях и т.д. (ст. 1 Закона о драгоценных металлах).
Драгоценные металлы могут быть представлены стандартными и мерными слитками, самородками, пластинами, шлихом, минеральным и вторичным сырьем, содержащим драгоценные металлы; изделиями, не относящимися к ювелирным и иным бытовым, - предметами производственно-технического назначения (контакты, лабораторная посуда, проволока, приборы и детали и т.п.); монетами, не находящимися в обращении на территории России или других государств; полуфабрикатами, используемыми для изготовления любых изделий, в том числе ювелирных и других бытовых; отходами промышленного производства (золотая и серебряная стружка, опилки, сколы и др.).
6. Два следующих предмета преступления, предусмотренных ст. 191 УК РФ, - природные драгоценные камни и жемчуг - Закон о драгоценных металлах объединяет в одном понятии - драгоценные камни.
Оно включает природные алмазы, изумруды, рубины, сапфиры и александриты, а также природный жемчуг в сыром (естественном) и обработанном виде. К драгоценным камням приравниваются уникальные янтарные образования в порядке, установленном Правительством РФ (ст. 1 Закона о драгоценных металлах).
Исходя из этого понятия, следует заметить, что употребленный в уголовном праве качественный признак "природные" по отношению к драгоценным камням является лишним. Само понятие драгоценных камней исключает распространение этого термина на камни, не являющиеся природными.
Природные драгоценные камни могут находиться в сыром необработанном виде, в том числе после их классификации или аттестации; в обработанном виде - в виде ограненных вставок для ювелирных изделий, которые еще не сертифицированы; в виде полуфабрикатов и изделий технического назначения; в рекуперированном (извлеченном из инструмента) виде и т.д.
Ограненные природные драгоценные камни, прошедшие сертификацию, к предмету преступления, предусмотренного ст. 191 УК РФ, не относятся.
7. Ювелирными изделиями, которые исключены из понятия предмета преступления, являются украшения различных видов и предназначения (кольца, серьги, браслеты, цепи, броши, колье и т.п.).
Бытовые предметы, также не выступающие по составу предметом, - это предметы, предназначенные для сервировки стола, украшения помещений (курительные, парфюмерные и бритвенные принадлежности), денежные знаки, находящиеся в обращении на территории России или других стран, часы, зубные протезы и диски для зубопротезирования; предметы культа, юбилейные и иные знаки и медали и т.п.
Приказ Роскомдрагмета от 30 октября 1996 г. относит к ювелирным изделия, изготовленные из драгоценных металлов и их сплавов, с использованием различных видов художественной обработки, со вставками из драгоценных, полудрагоценных, поделочных, цветных камней и других материалов природного или искусственного происхождения или без них, применяемые в качестве различных украшений, предметов быта, предметов культа и (или) для декоративных целей, выполнения различных ритуалов и обрядов, а также памятные, юбилейные и другие знаки и медали, кроме наград, статус которых определен в соответствии с законами Российской Федерации и указами Президента Российской Федерации, и памятных монет, прошедших эмиссию.
Почти так же определяются ювелирные изделия в письме Минфина РФ от 6 августа 2003 г.: к ювелирным относятся изделия, изготовленные из драгоценных металлов и их сплавов, с использованием различных видов художественной обработки, со вставками из драгоценных, полудрагоценных, поделочных, цветных камней и других материалов природного или искусственного происхождения или без них, применяемые в качестве различных украшений, предметов быта, предметов культа и (или) для декоративных целей, выполнения различных ритуалов и обрядов, а также памятные, юбилейные и другие знаки и медали, кроме наград, статус которых определен в соответствии с законами Российской Федерации и указами Президента Российской Федерации, и памятных монет, прошедших эмиссию.
Таким образом, ведомственные акты, в отличие от уголовного законодательства, не проводят разницу между ювелирными и бытовыми изделиями, включая бытовые изделия в понятие ювелирных.
8. В названном выше письме содержится и еще одно очень важное для квалификации разъяснение: "В связи с тем что ограненные камни не являются законченными изделиями, а используются лишь в качестве вставок (полуфабрикатов) в ювелирных изделиях и не подпадают под указанное понятие, они (ограненные камни, в том числе и бриллианты) ювелирными изделиями не являются".
Соответственно, ограненные камни могут выступать предметом преступления, предусмотренного ст. 191 УК РФ.
9. Под ломом ювелирных и бытовых изделий понимают непригодные в силу каких-либо дефектов для использования по прямому назначению подобные изделия.
10. Объективная сторона заключается в незаконном обороте драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга. Оборот признается незаконным, если нарушает законодательно установленный порядок владения, пользования и распоряжения указанными ценностями и противоречит установленному порядку их хранения, перевозки или пересылки.
11. Преступление может выражаться в следующих формах:
1) в совершении сделки, связанной с предметами преступления;
2) в незаконном хранении;
3) в незаконной перевозке;
4) в незаконной пересылке.
Для наличия состава преступления достаточно одной из форм.
Совершение сделки, связанной с драгоценными металлами,
природными драгоценными камнями либо с жемчугом
12. Понятие сделки дано в ст. 153 ГК РФ: сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.
Сделками являются купля-продажа, мена, дарение, заем, аренда и т.п.; очевидно, что так же трактуется понятие сделок и с драгоценными металлами или драгоценными камнями.
13. Исходя из общего понимания сделки, исключим то, что к сделке отношения не имеет.
Добыча драгоценных металлов или драгоценных камней не подпадает под понятие сделки. Добыча драгоценных металлов понимается Законом о драгоценных металлах как извлечение драгоценных металлов из коренных (рудных), россыпных и техногенных месторождений с получением концентратов и других полупродуктов, содержащих драгоценные металлы. Добыча драгоценных камней - это извлечение драгоценных камней из коренных (рудных), россыпных и техногенных месторождений, а также сортировка, первичная классификация и первичная оценка драгоценных камней (ст. 1).
Нельзя относить к сделке и сортировку, и первичную классификацию драгоценных камней, их первичную оценку, производство драгоценных металлов и их аффинаж, рекуперацию драгоценных камней (все эти понятия раскрываются в ст. 1 Закона о драгоценных металлах). Не подпадает под понятие сделки и использование драгоценных металлов и драгоценных камней.
Закон о драгоценных металлах, не употребляя понятие "сделки", раскрывает понятие "операции с драгоценными металлами и драгоценными камнями", к которым относит:
- действия, выражающиеся в переходе права собственности и иных имущественных прав на драгоценные металлы и драгоценные камни (обращение драгоценных металлов и драгоценных камней), в том числе их использование в качестве залога;
- изменение физического состояния или содержания драгоценных металлов и драгоценных камней в любых веществах и материалах при добыче, производстве драгоценных металлов и драгоценных камней, их последующей переработке, обработке и использовании;
- перемещение драгоценных металлов и драгоценных камней и продукции из них, в том числе транспортировку драгоценных металлов и драгоценных камней и продукции из них в места хранения, фонды и запасы, а также хранение и экспонирование драгоценных металлов и драгоценных камней;
- ввоз драгоценных металлов и драгоценных камней, а также продукции из них на территорию Российской Федерации и их вывоз с территории Российской Федерации (ст. 1).
Исходя из изложенного, под понятие сделки может подпадать только первая из перечисленных операций - действия, выражающиеся в переходе права собственности и иных имущественных прав на драгоценные металлы и драгоценные камни (обращение драгоценных металлов и драгоценных камней), в том числе их использование в качестве залога.
14. Рассмотрим теперь, какие сделки могут быть преступными по ст. 191 УК РФ. Закон говорит, что они совершаются "в нарушение правил, установленных законодательством Российской Федерации". Преступление в этой форме, таким образом, нарушает законный порядок сделок, который состоит в следующем.
Сделки возможны только в отношении драгоценных камней и драгоценных металлов, добытых или произведенных законным путем. Добыча указанных предметов может осуществляться исключительно организациями, получившими в законном порядке специальные разрешения (лицензии). Законом разрешена и старательская добыча драгоценных металлов и драгоценных камней (за исключением алмазов), под которой понимается способ организации работ по добыче драгоценных металлов и драгоценных камней с отрывом работников от мест постоянного проживания на срок более чем четыре месяца. Старательской добычей могут заниматься все организации, независимо от их организационно-правовых форм, в том числе артели старателей, также после получения лицензии на добычу драгоценных металлов и драгоценных камней (ст. ст. 4, 15 Закона о драгоценных металлах).
15. Соответственно, сделки с драгоценными металлами или драгоценными камнями, добытыми или произведенными физическим лицом, всегда незаконны. Так же решается вопрос о сделках, совершенных юридическими лицами, не имеющими лицензии на эти действия. Собственником незаконно добытых драгоценных металлов и драгоценных камней является Российская Федерация (ст. 2 Закона о драгоценных металлах).
В ст. 2 Закона о драгоценных металлах специально оговаривается: добытые из недр драгоценные металлы и драгоценные камни, а равно иная продукция и доходы, правомерно полученные при добыче драгоценных металлов и драгоценных камней, являются собственностью субъектов добычи драгоценных металлов и драгоценных камней, если иное не установлено лицензиями на их добычу, договорами поставок, в том числе договорами поставок продукции для федеральных нужд, заключенными с участием этих субъектов, а также международными договорами Российской Федерации.
16. Законные сделки могут совершаться только в отношении стандартных и мерных слитков аффинированных драгоценных металлов; необработанных драгоценных камней, прошедших сортировку; обработанных драгоценных камней, прошедших сертификацию; самородков драгоценных металлов; изделий из драгоценных металлов и драгоценных камней; полуфабрикатов и монет, содержащих драгоценные металлы (ст. 3 Закона о драгоценных металлах).
Соответственно, все сделки с драгоценными металлами или драгоценными камнями, находящимися в другом виде, преступны (при наличии других признаков состава). Имеются в виду сделки с сырьем, содержащим драгоценные камни или металлы; с драгоценными металлами, не прошедшими аффинаж, с необработанными несортированными драгоценными камнями и т.д. В п. 13 Правил осуществления государственного контроля за качеством сортировки и оценки драгоценных камней, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 5 апреля 1999 г. N 371, специально подчеркивается: совершение сделок с несортированными необработанными природными драгоценными камнями не допускается. В п. 4 Положения о совершении сделок с драгоценными металлами на территории Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30 июня 1994 г. N 756, говорится: совершение сделок с минеральным сырьем, содержащим золото и серебро, не допускается, кроме случаев, установленных этим Положением. Пункт 7 этого же Положения гласит: продажа (поставка) предприятиями-заготовителями и скупочными предприятиями вторичного сырья другим субъектам, кроме Комитета РФ по драгоценным металлам и драгоценным камням, не допускается.
17. Сделки, разрешенные с указанными выше видами выражения драгоценных камней или драгоценных металлов, осуществляются в основном через биржи драгоценных металлов и драгоценных камней (ст. 3 Закона о драгоценных металлах). Поэтому осуществление сделок помимо биржевой торговли незаконно (за исключением специально оговоренных в законе случаев).
18. Федеральное законодательство устанавливает приоритетный порядок пополнения государственных фондов драгоценных камней и драгоценных металлов Российской Федерации и ее субъектов: аффинированные драгоценные металлы в стандартном виде, а также добытые из недр или рекуперированные драгоценные камни в рассортированном виде предлагаются в первую очередь специально уполномоченному федеральному органу исполнительной власти или уполномоченным органам исполнительной власти субъектов РФ, на территории которых были добыты эти драгоценные камни или драгоценные металлы (п. 5 ст. 2 Закона о драгоценных металлах). Такой же порядок установлен для продажи уникальных самородков драгоценных металлов, не подлежащих переработке, и уникальных драгоценных камней (п. 4 ст. 20 Закона о драгоценных металлах).
Если сделки совершены в нарушение указанного порядка, возможно привлечение виновных лиц к ответственности по анализируемой статье.
19. Здесь же следует рассмотреть вопрос об ответственности лиц, нелегально изготавливающих из приобретенных в слитках и ином виде драгоценных металлов ювелирные и другие бытовые изделия.
Переработка драгметаллов к сделкам отнесена быть не может и поэтому не наказуема.
Изготовленные ювелирные и другие бытовые предметы, несмотря на незаконный характер изготовления, уже не являются предметами преступления, предусмотренного ст. 191 УК РФ. Соответственно, не наказуемы их продажа, обмен и другие сделки с ними.
Таким образом, в действиях приобретателя подобных изделий нет состава преступления даже в том случае, если ему известно о преступном приобретении драгметаллов продавцом-изготовителем (разумеется, если им не выполнялась какая-либо роль в этом приобретении). Изготовитель ювелирных и других бытовых изделий может быть привлечен к ответственности, при наличии необходимых признаков, по ст. 171 УК РФ - за незаконное предпринимательство.
20. На практике встречаются ситуации, когда под видом бриллиантов продаются полудрагоценные искусственные фианиты и цирконы или чешское свинцовое стекло, а под видом драгоценного металла - медь и т.п. Поскольку продавец сознает обманный характер своих действий и понимает, что продаваемые им под видом драгоценных камни или металлы не являются таковыми, он привлекается к уголовной ответственности за мошенничество. Покупатель несет ответственность по правилам о фактической ошибке; его действия квалифицируются по ст. 30 и ст. 191 УК РФ.
21. Преступление в этой форме окончено с момента совершения незаконной сделки.
Незаконные хранение, перевозка, пересылка
драгоценных металлов и драгоценных камней
22. Незаконные хранение, перевозка или пересылка драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга являются формами их незаконного оборота, если совершаются лицами, незаконно владеющими указанными предметами.
23. Под хранением предмета преступления понимают любые действия виновного, связанные с незаконным нахождением у него драгоценных металлов или драгоценных камней (в жилище, в специально оборудованном тайнике, в месте, обеспечивающем их сохранность, - в камере хранения и т.д.).
24. Из смысла уголовно-правовой нормы, речь в ней идет не о нарушении специально разработанных Правил учета и хранения драгоценных металлов, драгоценных камней и продукции из них, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 28 сентября 2000 г., а об одной из форм незаконного оборота драгоценных металлов или драгоценных камней.
Согласно Правилам учета и хранения драгоценных металлов, драгоценных камней и продукции из них, хранение перечисленных ценностей осуществляется в организациях таким образом, чтобы была обеспечена сохранность их при производстве, переработке, использовании, эксплуатации и транспортировке (п. 17). Хранение осуществляется в помещениях, отвечающих специальным требованиям по технической укрепленности и оборудованию средствами охранной и пожарной сигнализации, устанавливаемым федеральными органами исполнительной власти в соответствии с законодательством РФ (п. 18). На практике возможно нарушение указанных Правил ответственными лицами, в том числе умышленное нарушение. Оно не подпадает под ст. 191 УК РФ.
25. Виновный не обязательно должен быть собственником или владельцем незаконно полученных драгоценных металлов или камней; достаточно, чтобы он, осуществляя их хранение, например по просьбе незаконных владельцев, осознавал преступный характер приобретения предмета преступления.
Последнее замечание касается перевозки и пересылки предметов преступления.
26. Хранение относится к длящимся преступлениям.
27. Под перевозкой драгоценных металлов и камней следует понимать их перемещение с одного места на другое при непосредственном участии виновного. Перевозка может быть осуществлена любым видом транспорта.
28. Пересылка предметов преступления также предполагает их перемещение с одного места на другое, однако виновный уже не участвует в этом перемещении, используя средства связи и сообщения.
29. И перевозка, и пересылка, являясь звеньями незаконного оборота драгоценных металлов или драгоценных камней, предполагают, что указанные предметы появились у субъекта незаконно.
30. Преступление в этих формах окончено в момент начала хранения, перевозки драгоценных металлов или драгоценных камней или в момент их отправки.
31. Субъективная сторона преступления характеризуется только прямым умыслом.
Мотивы преступления квалифицирующего значения не имеют; они должны быть учтены при назначении наказания.
32. Субъектом преступления может выступать любое лицо, в том числе руководители организаций, осуществляющих добычу, производство, аффинаж драгоценных металлов и драгоценных камней.
33. Незаконная добыча, производство или аффинаж драгоценных металлов или драгоценных камней, осуществляемые организациями, и последующее совершение их незаконного оборота влекут уголовную ответственность по ст. 171 УК РФ - незаконное предпринимательство (при наличии его признаков) и по ст. 191 УК РФ.
Добыча, производство или аффинаж драгоценных металлов или драгоценных камней частными лицами, в том числе индивидуальными предпринимателями, не могут быть пролицензированы в законном порядке, поскольку указанные действия разрешены только организациям. Подобные действия под ст. 171 УК РФ не подпадают, виновный может быть привлечен к уголовной ответственности только за незаконный оборот драгоценных металлов или драгоценных камней, если он имел место.
34. Хищение драгоценных металлов или драгоценных камней требует дополнительной квалификации.
35. Часть 2 ст. 191 УК РФ устанавливает повышенную уголовную ответственность, если незаконный оборот драгоценных металлов или драгоценных камней совершен:
а) в крупном размере;
б) группой лиц по предварительному сговору, организованной группой.
36. Понятие крупного размера дано в примечании к ст. 169 УК РФ: деяния признаются совершенными в крупном размере, если стоимость драгоценных металлов, природных драгоценных камней или жемчуга, в отношении которых совершен незаконный оборот, превышает 250 тыс. рублей.
37. Понятия группы лиц по предварительному сговору, организованной группы выше анализировались.
Статья 192. Нарушение правил сдачи государству драгоценных металлов и драгоценных камней
Комментарий к статье 192
1. Нарушение правил сдачи государству драгоценных металлов и драгоценных камней представлено в статистике единичными фактами, при этом наблюдается устойчивое снижение показателей, вплоть до достижения ими нулевых отметок.
Таблица 43
Состояние преступности, связанной с нарушением правил сдачи
государству драгоценных металлов и драгоценных камней,
в 1997 - 2005 гг.