Определение зависимости (взаимозависимости) юридических лиц

в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации

1. Общие положения

2. Определение зависимости хозяйственных обществ для целей

антимонопольного законодательства

3. Обязательные процедуры, осуществляемые обществами, имеющими

аффилированных лиц

1. Общие положения

Состав понятия "зависимость (взаимозависимость) юридических лиц" во многом определяется отраслью и предметом права. В последнее время термин "взаимозависимые лица" часто используется в законодательстве о налогах и сборах. Напомним, что в подпункте 16 п.1 ст.31 Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ) также употребляются такие понятия, как "зависимые (дочерние)", "основные (преобладающие, участвующие)" хозяйственные общества, причем в этом же пункте ст.31 НК РФ дается прямая отсылка к гражданскому законодательству в части раскрытия упомянутых понятий. Из вышеизложенного можно сделать вывод, что в самом законодательстве о налогах и сборах наравне с понятием "взаимозависимые лица", которое приведено в ст.20 НК РФ, используются также понятия, заимствованные из иных отраслей права и применяемые для целей налогообложения.

В законодательстве, регулирующем правовое положение юридических лиц, понятие "зависимость юридических лиц" применяется по отношению к разным объектам. Так, для целей гражданско-правовых отношений юридических лиц используются такие понятия, как "дочернее и основное общества" [ст.105 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ)], "зависимое и преобладающее (участвующее) общества" (ст.106 ГК РФ). В то же время в законах об отдельных видах хозяйственных обществ используется понятие "аффилированное лицо", которое относится в основном к антимонопольному законодательству, в частности определение "аффилированное лицо" дано в ст.4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (далее - Закон N 948-1).

Таким образом, понятие "взаимозависимость лиц" применяется в гражданском законодательстве, законодательстве о налогах и сборах, антимонопольном законодательстве. И этот список не следует считать закрытым. Например, в Уголовном кодексе Российской Федерации (УК РФ) существует такой состав преступления, как монополистические действия и ограничение конкуренции (ст.178 УК РФ), при установлении которого правоохранительные органы будут также использовать понятие "аффилированное лицо". Кроме того, следует отметить, что применение вышеприведенных понятий не ограничено только "своими" отраслями права, напротив, эти понятия широко заимствуются для разных целей и другими отраслями права.

Первоосновой для определения зависимости хозяйственных обществ друг от друга является гражданское законодательство, из которого эти понятия были перенесены в другие законы.

2. Определение зависимости хозяйственных обществ

для целей антимонопольного законодательства

В антимонопольном законодательстве зависимые друг от друга лица названы "аффилированными"*(1). В соответствии со ст.4 Закона N 948-1 аффилированные лица - это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. При этом аффилированными лицами для юридического лица являются:

- член его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;

- лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

- лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица;

- юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица;

- члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы.

Аффилированными лицами для физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, в соответствии со ст.4 Закона N 948-1 являются:

- лица, принадлежащие к той группе лиц*(2), к которой принадлежит данное физическое лицо;

- юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица.

В законодательстве о хозяйственных обществах [как в Федеральном законе от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ), так и в Федеральном законе от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ)] можно найти упоминания об аффилированных лицах. Однако в вышеприведенных Федеральных законах нет прямого указания на то, что именно определение аффилированных лиц, данное в Законе N 948-1, должно применяться в этом же значении и в законодательстве о хозяйственных обществах. Так, до недавнего времени в п.1 ст.93 Закона N 208-ФЗ было записано, что аффилированным лицо признается в соответствии с требованиями антимонопольного законодательства Российской Федерации. Однако с 1 января 2001 года вступила в силу новая редакция Закона N 208-ФЗ, и п.1 ст.93 этого Закона стал читаться несколько по-другому: теперь аффилированными лица признаются в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации. Как видим, в новой редакции Закона N 208-ФЗ убрана ссылка на антимонопольное законодательство Российской Федерации. Казалось бы, ничего не изменилось: и так всем ясно, что определение аффилированного лица необходимо искать в антимонопольном законодательстве. Однако не все так просто, как кажется на первый взгляд: могут найтись несогласные с такой позицией, и они, возможно, будут правы.

В соответствии с п.8 Указа Президента Российской Федерации от 23.02.1998 N 193 "О дальнейшем развитии деятельности инвестиционных фондов" (далее - Указ N 193) аффилированные лица определяются несколько иначе, чем в Законе N 948-1. Так, аффилированным лицом юридического лица в соответствии с Указом N 193 признается лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, член коллегиального исполнительного органа, член совета директоров, иное должностное лицо этого юридического лица, а также участник, которому принадлежит 25 и более процентов уставного капитала этого юридического лица, либо коммерческая организация, в которой этому юридическому лицу принадлежит 25 и более процентов уставного капитала.

Аффилированным лицом физического лица признаются его родители, дети и супруг (супруга), а также коммерческая организация, в которой этому физическому лицу и (или) его родителям, детям и супругу (супруге) принадлежит 25 и более процентов уставного капитала.

Таким образом, можно сделать вывод, что аффилированные лица в соответствии со ст.4 Закона N 948-1 и с Указом N 193 - это не совсем одно и то же: имеется разница в несколько процентов, а ведь зачастую не хватает меньше чем 1% процента для того, чтобы то или иное лицо было признано аффилированным или не аффилированным. И поскольку в новой редакции ст.93 Закона N 208-ФЗ нет ссылки