1.1. Понятие и формирование легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем

Термин "отмывание" денег (money laundering) впервые был использован в 80-х гг. в США применительно к доходам от наркобизнеса и обозначает процесс преобразования нелегально полученных денег в легальные деньги. Предложено много определений этого понятия. Президентская комиссия США по организованной преступности в 1984 году использовала следующую формулировку: "Отмывание денег - процесс, посредством которого скрывается существование, незаконное происхождение или незаконное использование доходов и затем эти доходы маскируются таким образом, чтобы казаться имеющими законное происхождение" [1].

В международном праве определение легализации ("отмывания") доходов от преступной деятельности было дано в Венской конвенции ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ от 19 декабря 1988 года, оказавшей большое влияние на развитие соответствующего законодательства западных стран.

Согласно ст.3 Конвенции, под легализацией ("отмыванием") доходов от преступной деятельности понимаются:

Венская Конвенция ООН 1988 года признала в качестве преступления "отмывание" денег, полученных от незаконного оборота наркотиков. В то же время развитие организованной преступности привело к росту доходов преступных организаций, получаемых из других сфер преступной деятельности. Часть этих доходов также стала подвергаться "отмыванию" и инвестироваться в легальную экономику.

Конвенция Совета Европы № 141 "Об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности" от 8 ноября 1990 года признала преступлением действия, связанные с "отмыванием" денег, полученных не только от наркобизнеса, но и от других видов преступной деятельности. Статья 6 Конвенции определяет перечень правонарушений, связанных с "отмыванием" средств.

Различия в законодательстве отдельных стран связаны с определением перечня деяний, являющихся источником происхождения легализуемых средств. Таковыми источниками могут признаваться:

Как следует из положений Страсбургской конвенции и рекомендаций Специальной финансовой комиссии по проблемам отмывания денег, подготовленных в 1990 году, отмывание денежных средств и иного имущества - это процесс, в ходе которого средства, полученные в результате незаконной деятельности, то есть различных правонарушений, помещаются, переводятся или иным образом пропускаются через финансово-кредитную систему (банки, иные финансовые институты), либо на них (вместо них) приобретается иное имущество, либо они иным образом используются в экономической деятельности и в результате возвращаются владельцу в ином "воспроизведенном" виде для создания видимости законности полученных доходов, сокрытия лица, инициировавшего данные действия и (или) получившего доходы, также противозаконности источников этих средств.

В проекте Федерального Закона РФ "О противодействии легализации ("отмыванию") доходов, полученных незаконным путем" речь идет о доходах, полученных незаконным путем. Это понятие шире, чем преступные доходы. В пункте 1 статьи 3 Закона доходы, полученные незаконным путем, определяются как "вещи, деньги, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, приобретенные в результате совершения преступления или иного правонарушения".

Легализация (отмывание) доходов, полученных незаконным путем - придание правомерного вида владению, пользованию или распоряжению денежными средствами или иным имуществом, приобретенными заведомо незаконным путем.

Основные цели легализации доходов, полученных преступным путем.

К важнейшим целям деятельности по легализации преступных доходов можно отнести:

Важной задачей преступника является также согласование этих целей. Вместе с тем, одновременно обеспечить их эффективное достижение дается не всегда. Например, преступник может поместить отмытые деньги на таком далении, что доступ к ним и пользование ими превращается для него в крупную проблему. Возможна иная ситуация, при которой преступник обеспечивает себе возможность легкого доступа к незаконным доходам, но не может надежно скрыть владение нелегально заработанной наличностью и свое частие в совершении преступлений, приведших к образованию этих наличных средств. В этом случае он является прямым кандидатом на арест.

Движение нелегально полученных средств идет во многом аналогично движению легально полученных средств. Доходы могут быть использованы многими путями, в зависимости от краткосрочных и долгосрочных планов и предпочтений собственников. Движение нелегальных доходов происходит в циклической форме: некоторые расходуются на немедленное потребление; другие возвращаются обратно в принадлежащий кому-либо бизнес.

Отмывание денег является жизненно важной составляющей любой преступной деятельности, важным звеном криминального экономического цикла.

Операции, подобные отмыванию денег.

Существуют специфические виды действий, которые также направлены на обеспечение прямого доступа к денежным средствам, полученных незаконным путем. Их особенность состоит в том, что они не включают операции, специально направленные на сокрытие и маскировку источников происхождения, владельцев, местонахождения, существования денежных средств, также планов их дальнейшего использования. Данные виды действий не подпадают под определение отмывания денег в зком смысле. К ним относятся расходование наличных средств и сокрытие доходов путем оставления на месте.

Расходование наличных средств. Преступник может становить дистанцию между собой и правом собственности на нелегальные доходы, тратя их на товары и слуги, вместо того, чтобы инвестировать их или превратить в другие фонды, держиваемые на длительный срок. Преступники тратить наличные средства в больших размерах и либо оставляя при этом либо крайне скудную документацию, либо не оставляя никакой документации, что затрудняет силия правоохранительных органов по восстановлению подобных операций.

Быстрая трата преступником своих доходов на приобретение потребительских товаров может затруднить его обнаружение путем прослеживания последовательности владения средствами.

Сокрытие доходов путем сохранения их без движения. История организованной преступности полна рассказами о деньгах, спрятанных в подвалах и склепах или даже набитых в матрасы. Подобное поведение может быть не характерным для "предпринимателей", действующих в области торговли наркотиками или организованной преступности. Преступники могут вести себя таким образом, если они зарабатывают больше того, что способны потратить или просто хотят сосредоточить свои средства для личных расходов или инвестиций, то тогда они не испытывают большой потребности в наличных деньгах или заменяющих их ценных бумагах.

Подобное экономическое поведение соответствует запросам тех преступников, которых отличает более консервативная манера тратить деньги, например, таких, которые могут позже потратить свои деньги в меньших количествах, вызывая при этом меньше подозрений.

1.2. Правовые основы противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем

Противодействие отмыванию доходов, полученных преступных путем, является одной из приоритетных задач мирового сообщества на современном этапе развития. Объемы легализации преступных доходов в настоящее время, по подсчетам экспертов, составляют от 500 миллиардов до триллиона долларов США в го [2]. Чтобы получить более четкое представление об казанных суммах, достаточно заметить, что 500 миллиардов долларов - это годовой оборот бизнеса во всемирной паутине, или, например, 1 триллион долларов - это внешнеторговый оборот развивающейся бурными темпами экономики Китая в 2004 году. Размах казанного явления вызывает озабоченность мирового сообщества не только из-за меньшения налоговых поступлений в связи с крытием части доходов различными организациями и частными лицами, но и из-за того, что значительная доля крытых доходов, по результатам проведенных исследований, являются доходами, полученными от незаконной деятельности (чаще всего, от торговли наркотиками, людьми и пр.) и поступает в распоряжение террористических группировок по всему миру. Поэтому многие государства, особенно это касается развитых стран мира, принимают меры, направленные на борьбу с легализацией преступных доходов. С развитием экономики совершенствуются не только правовые методы борьбы с экономической преступностью, но и появляются новые методы легализации преступных доходов: применяются все более сложные схемы с частием целой цепочки юридических лиц, созданных, как на территории одного, так и нескольких государств, разрабатываются все новые модели сокрытия доходов с использованием банковских продуктов, все новые виды деятельности вовлекаются в процесс отмывания преступных доходов. Однако после анализа результатов борьбы с отмыванием отдельных государств стало очевидным, что борьба будет более эффективна, если государства объединят свои силия, и в борьбу с этим получившим такое широкое развитие явлением вступят международные организации, способствующие разработке политики по борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма.

С этой целью в 1989 году была создана Международная организация по борьбе с отмыванием преступных доходов (ФАТФ) [3], членами которой в настоящий момент являются 31 страна, включая и Россию. Ежегодно ФАТФ составляет лчерный список государств, не принимающих достаточных мер для противодействия легализации преступных доходов. ФАТФ рекомендует соблюдать особую осторожность в отношениях с такими государствами, в том числе ограничивая деятельность банков-резидентов неблагоприятных стран путем, например, ограничения на открытие корреспондентских счетов. До недавнего времени Россия входила в число таких стран, но после посещения нашей страны представителями ФАТФ и анализа законодательной базы, также мер, принимаемых руководством страны для сложнения процесса отмывания денег, на очередном своем заседании ФАТФ приняла решение исключить РФ из черного списка, позднее и принять ее в свои полноправные члены. Согласно процедурам, разработанным целевой группой разработки финансовых мер ФАТФ, для подтверждения политики борьбы с отмыванием государство должно привести свое законодательство в соответствие с требованиями Сорока рекомендаций ФАТФ, разработанными в 1990 году с четом внесенных в них изменений. Структурно Рекомендации делятся на следующие группы:

. Правовые системы,

Б. Обеспечительные меры и конфискация,

В. Меры, которые следует принять финансовым чреждениям и нефинансовым предприятиям и лицам определенных профессий в целях предотвращения отмыванию денег и финансирования терроризма,

С. Институциональные и прочие меры, необходимые в системах противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма,

D. Международное сотрудничество.

Рекомендации группы А касаются, в основном, законотворческой деятельности органов власти, направленной на противодействие отмыванию денег. Основным критерием соответствия законодательства страны международным нормам является отнесение любого способа отмывания доходов к преступным деяниям. За подобные деяния должна быть предусмотрена как головная, так и гражданская и административная ответственность. Что касается РФ, то уголовная ответственность за легализацию (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным путем не была предусмотрена вплоть до принятия нового К в 1996 году. Однако наличие статьи в К РФ оказалось недостаточным для эффективной борьбы с отмыванием, поэтому законодательная база и по сей день продолжает пополняться новыми нормативными актами в этой области (о некоторых из них речь пойдет в блоке, касающемся борьбы с отмыванием в нашей стране).

Усложнению процесса отмывания должны способствовать, по мнению ФАТФ, меры, направленные на конфискацию отмываемого имущества. Поэтому группа Б содержит перечень полномочий, рекомендуемых для передачи компетентным органам с целью ограничения пользования отмываемым имуществом. Кроме того, странам рекомендуется предусмотреть нормы, регулирующие производить конфискацию имущества и без осуждения правонарушителя в головном порядке, т.е. ввести конфискацию имущества и в гражданский процесс.

Наибольший интерес представляют Рекомендации группы В, относящиеся к деятельности банков. Прежде всего, ФАТФ станавливает общие принципы организации работы банковских учреждений. Так, по мнению, представителей ФАТФ, поскольку банки являются инструментом, который чаще всего используется при отмывании преступных денег в силу своей доступности при проведении платежных операций, органам власти рекомендуется станавливать жесткие процедуры регистрации банковских чреждений с обязательным получением соответствующей лицензии. Порядок регистрации и лицензирования подобных чреждений должен предусматривать прозрачность их деятельности для того, чтобы обеспечить возможность постоянного контроля и мониторинга со стороны контролирующих органов.

Основной обязанностью банковских чреждений, возложенной на них Рекомендациями ФАТФ, является надлежащая проверка клиентов и информирование компетентных органов обо всех подозрительных сделках, совершаемых клиентами банка.

Надлежащая проверка клиентов заключается в идентификации и подтверждении личности не только самого клиента, но и бенефициара, также в постоянном отслеживании деловых отношений (в т.ч. сделок) клиента. С целью идентификации бенефициара банку необходимо становить, в чью собственность перейдут денежные средства или имущество. Если бенефициаром является юридическое лицо, следует выяснить, кто является его чредителем, и не являются ли стороны такой сделки взаимозависимыми лицами. Особое внимание предлагается делять разовым сделкам.

Следует заметить, что Рекомендации группы В относятся не только к банковским учреждениям. Хотя банковская сфера и является наиболее привлекательной для лиц, занимающихся отмыванием денег, ФАТФ среди возможных частников схем приводит казино, компании, занимающиеся недвижимостью, дилеров по драгоценным металлам и камням, также адвокатов, нотариусов и независимых бухгалтеров.

Понятно, что для обеспечения экономической безопасности государства и соблюдения Рекомендаций ФАТФ необходим аппарат, наделенный соответствующими полномочиями и способный противостоять отмыванию преступных средств. Поэтому, неудивительно, что Рекомендации группы С касаются создания и функционирования правоохранительных органов, также создания системы прозрачности юридических лиц. По мнению ФАТФ, государству следует позаботиться о том, чтобы предоставить правоохранительным органам достаточно широкий спектр полномочий, которые, с одной стороны, препятствовали бы отмыванию преступных средств, но, с другой стороны, не затрагивали бы законные права и интересы граждан, предусмотренные международным правом и законодательством страны. С целью исключения коррупции и злоупотребления полномочиями государство должно предоставлять своим органам адекватные людские и технические ресурсы. Для поддержания ладекватности рекомендуется предусмотреть процедуры, обеспечивающие лояльность и добросовестность работников.

Для эффективной работы правоохранительных органов необходима достаточно прозрачная система регистрации и лицензирования юридических лиц, также доступность получения необходимой информации в базе данных. Особо следует отметить, что, по заключению экспертов ФАТФ, наиболее благоприятными для отмывания денег являются, так называемые, особые экономические зоны или оффшоры. Государствам рекомендуется постепенно отказаться от становления каких-либо послаблений в налогообложении и контроле отдельных территорий. Создание и функционирование таких зон оправданно в словиях становления экономики страны либо в государствах, имеющих достаточно большой опыт в противодействии с отмыванием денег.

Заключительная группа Рекомендаций (группа D) касается международного сотрудничества в области борьбы с отмыванием денег. Для эффективной борьбы с этим явлением странам необходимо координировать свою работу и объединить силия, в т.ч. и правоохранительных органов. Поскольку отмывание денег признается международным преступлением, в законодательстве необходимо предусмотреть возможность экстрадиции обвиняемых лиц, и обязанность компетентных лиц представлять ответы на запросы органов других стран, касающиеся расследования подобных преступлений.

Рекомендации ФАТФ являются базовым документом, на основе которого и разрабатывается национальное законодательство.

В 2001 году в России был принят ФЗ О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, также приведены в соответствие с ним другие законодательные акты, регулирующие отдельные вопросы борьбы с отмыванием денег. Однако, согласно Рекомендациям ФАТФ, принятие даже такого детализированного нормативного акта как вышеупомянутый ФЗ от 07.08.2001 г., является недостаточным для признания эффективной деятельности государства в сфере противодействия легализации преступных доходов. Кроме того, способы отмывания не остаются неизменными на протяжении даже пары месяцев: лица, занимающиеся отмыванием денег, осваивают новые механизмы с частием новых структур, также совершенствуют проверенные и зарекомендовавшие себя способы легализации доходов. Вот почему так важен постоянный мониторинг действующего законодательства и анализ информации, предоставленной организациями, осуществляющими операции с денежными средствами и иным имуществом.

Россия не является исключением из общих принципов, выработанных международной практикой, и поэтому основным инструментом отмывания денег являются банковские продукты. Банк России (ЦБ РФ), как орган, обладающий полномочиями по разработке и изданию подзаконных актов, способствует повышению эффективности борьбы банков с легализацией преступных доходов путем направления для использования в деятельности соответствующих инструкций, писем и рекомендаций. Многие из них имеют строго определенный круг пользователей, поскольку содержащаяся в них информация относится к сфере, которая затрагивает не только профессиональную деятельность банковских служащих, но и права и законные интересы граждан (например, право на соблюдение банковской тайны). Стоит заметить, что свою работу в данном направлении ЦБ РФ координирует с Федеральной службой по финансовому мониторингу, которая является основным контролирующим органом у нас в стране в области борьбы с отмыванием денег.

Глава 2. головно-правовая характеристика легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем

2.1. Анализ объективных признаков преступлений, предусмотренных статьями 174 К РФ и 174.1 К РФ

Состав легализации расположен в главе 22 УК РФ Преступленния в сфере экономической деятельности раздела V Преступленния в сфере экономики, однако среди ученых нет единства мнений по поводу его групповой принадлежности. Одни относит легализацию (отмывание) к пренступлениям в сфере обмен [4], другие - к преступлениям, посягающим на общественные отношения, регулирующие предприннимательскую и иную экономическую деятельность юридических лиц и иных хозяйствующих субъекто [5], третьи - к преступнлениям, посягающим на законную предпринимательскую и иную экономическую деятельность или к преступлениям в сфере финансовой, предпринимательской и баннковской, есть и другие мнения на этот сче [6]. Также нет единства мнений и относительно объекта преступнлений в сфере экономической деятельности. Кто-то полагает, что родовым объектом являются общественные отношения, обеспенчивающие нормальную деятельность экономики страны как единого хозяйственного комплекса; видовым - общественные отношения, возникающие по поводу осуществления нормальной экономической деятельности по производству, распределению, обмену и потребленнию материальных благ и слу [7]. Другие родовой объект преступлений, входящих в раздел V К, и объект головно-правовой охраны определяют как установленный порядок осуществнления экономической деятельности, обеспечивающий соблюдение согласованных интересов личности, общества, государства. Групнповым объектом преступления, предусмотренного ст. 174 К РФ, выступает общийа порядок предпринимательской деятельност [8].

Очевидно, что сами по себе экономические отношения объектом преступлений в сфере экононмической деятельности не являются, так как выступают объектом регулирования других отраслей права. Уголовное же право охраняет нормы, правила, принципы экономической деятельности. Разные авторы по-разному определяют эти принципы: генеральные, рыночные правила, нормы экономической деятельности и экономического поведения, принципы рыночной экономики; принципы хозяйствеого права; принципы предпринимательского права и т. д. Эти принципы лежат в основе экономических (хозяйственных) отношенний; последние, каким бы ни было их конкретное содержание, стронятся с четом указанных принципов. По сути, это принципы органинзации отношений в сфере экономической деятельности или принципы ее осуществления. Поэтому именно общественные отношения, строящиеся на принципах осуществления экономиченской деятельности, являются родовым объектом анализируемых преступлений. При этом общественные экономические отношенния, основанные на принципах законности, свободы экономической деятельности, добросовестной конкуренции, добропорядочности субъектов экономической деятельности охраняются методами гонловной политики и уголовного закона от наиболее опасных видов посягательств на них. Таким образом, видовыми объектами пренступлений в сфере экономической деятельности выступают общестнвенные отношения, отвечающие принципу свободы экономической деятельности; принципу осуществления экономической деятельнонсти на законных основаниях; принципу добросовестной конкуреннции субъектов экономической деятельности; принципу добропорядочности субъектов экономической деятельности.

Непосредственный объект легализации можно определить как общественные отношения, основанные на принципе запрета криминальных форм поведения в экономической деятельност [9]. Общественные отношения, складывающиеся в сфере экономики, предпринимательства, кредитно-денежного обранщения и т. п., чрезвычайно многообразны, поэтому при определении непосредственного объекта необходимо казывать, какие конкретно из них подвергаются преступному воздействию. Порядок совершенния финансовых операций и сделок также не может быть признан непосредственным объектом легализации (отмыванния), ведь таковой порядок - это своего рода процедура, последовательность их совершения. Чтобы осуществить какую-либо финансовую операнцию, необходимо в становленном порядке открыть счет в банке, поместить туда деньги, дать банку поручение об их переводе и т. п. Поэтому при легализации (отмывании) порядок совершения финаннсовых операций или сделок виновным не нарушается. Более того, если субъект захочет его нарушить, то он не только не сумеет пронвести ни финансовую операцию, ни сделку, но и привлечет к себе внимание со стороны банка или контролирующего органа.

Запрет на использование заведомо криминальных форм экононмического поведения, как принцип осуществления экономической деятельности, означает, что ни при каких словиях субъекты экононмической деятельности не могут совершать деяния, носящие явно преступный характер, даже если они способны принести высочайншую прибыль или любую другую выгоду, например, такие, как подделка каких-либо документов, денежных знаков, кредитных карт, применение насилия к партнерам, использование имущества, полученного в результате преступной деятельности, применение обмана, причиняющего щерб партнеру или государству, и т. д.

Понимание объективной стороны легализации встречает наинбольшие трудности в правоприменительной практике. В значительнной степени этим может объясняться и низкая раскрываемость леганлизации.

Статистические данные о выявленных фактах легализации не отражают реальной картины состояния экономической преступнонсти и показывают значительное расхождение между количеством зарегистрированных преступлений, предусмотренных ст. 1 К РФ, и количеством лиц, их совершивших: в 1 г. - 965 заренгистрированных преступлений против 105 выявленных лиц (из них осуждено 22 человека); в 2 г. - 1784 преступления против 146 выявленных ли [10]. В 2001 г. количество зарегистрированных преступлений снизилось до 1439, но чуть выросло число выявленных лиц их совершивших, - 176 человек; в 2002 г. количество зарегинстрированных преступлений еще более снизилось - до 1129, число выявленных лиц сократилось до 89, хотя вместо одной статьи о легализации в головном кодексе стало две.

Даже беглое ознакомление со способами легализации, описаыми в специальной литературе, показывает, что лотмывание монжет совершаться практически во всех сферах жизни общества. Вынсокая латентность не позволяет точно оценить реальные масштабы данного явления и достоверно становить, какие способы являются наиболее распространенными в тех или иных регионах. Поэтому ориентироваться можно лишь на различные экспертные оценки и криминологические исследования.

Согласно закону, объективная сторона легализации заключается в совершении финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом, приобретенными преступным путем, также в использовании их в предпринимательской и иной экономической деятельности.

Совершение (лвершить - выполнять, распоряжаться, правлять ) - это выполнение юридически значимых, в том числе конклюдентных действий, т. е. действий, свидетельствующих о волеизънявлении лица совершить какую-то операцию или сделку. Действия направлены либо на совершение финансовых операций (например, заполнение бланка Объявления на взнос наличными или платежнного поручения о переводе денег; дача казания банку о проведении финансовой операции с помощью компьютерной программы Клинент-банк и т. п.), либо на совершение гражданско-правовых сденлок (например, передача кассиру обменного пункта наличных рубнлей для покупки валюты; передача наличных денег продавцу ювелирного магазина для покупки ювелирных крашений; заполненние бланка почтового перевода - для перевода денег по почте; поднписание, в присутствии нотариуса, договора купли-продажи недвинжимости; передача текста договора по факсу или электронной почте, в том числе с использованием личной электронной подписи, и т. п.).

Совершить финансовые операции и другие сделки можно либо лично, либо через представителя. Представительство оформляется доверенностью. В соответствии с ч. 1 ст. 182 ГКРФ, сделка, сонвершенная одним лицом- (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на довереннонстиЕ непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого. Следовательно, действия лица, совершающего финансовую операцию или другую сделку с предметами легализации (отмывания) через представителя, в любом случае надлежит квалифицировать как легализацию.

Необходимо устанавливать также, знал ли представитель о пренступном пути приобретения предметов легализации или нет. Если знал, то его действия надлежит квалифицировать как пособничество в легализации; если не знал, то в его действиях не будет состава пренступления.

Обращает на себя внимание существенное расхождение между описанием объективной стороны легализации, содержащемся в ст. 174, 174¹ К РФ, и тем, которое, дано в Законе о противодействии легализации. В соответствии с Законом, легализация - это не тольнко финансовые операции и сделки, любые действия с денежнными средствами или иным имуществом, независимо от формы и способа их осуществления, направленные на становление, измененние или прекращение связанных с ними гражданских прав и обязаостей. Как видим, законодатель здесь крайне непоследователен - дав максимально широнкое описание легализации (отмывания) в специальном Законе о пронтиводействии легализации, он необоснованно заузил объективную сторону, определив ее лишь как финансовые операции и сделки (указанный недостаток не странен и при внесении изменений в К РФ Законом, подписанным Президентом РФ 8 декабря 2003 г.). Кроме того, он установил и другое ограничение: финансовые операнции и сделки должны быть совершены только с денежными средстнвами, являющимися предметом иных, нежели предусмотренных ст. 193, 194, 198, 199, 199 и 199 К РФ, преступлений.

При описании объективной стороны легализации можно обойнтись без разделения на финансовые операции и другие сделки, так как сам законодатель ставит между ними знак равенства. В пронтивном случае можно продолжить терминологическое дробление: финансовые операции можно разделить на финансовые операции в рублях и валюте; с деньгами наличными и безналичными; докунментарные и бездокументарные; на бумажных носителях и элекнтронных, и т. п. В свою очередь, сделки можно разделить на сделнки по розничной купле-продаже, продаже недвижимости, продаже предприятия, мене, дарению, аренде, финансовой аренде (лизингу), подряду и т. п. (как это предусмотрено гражданским законодательством), однако есть ли необходимость в подобной детализации? Очевидно, нет.

И главное. Некоторые действия по легализации вообще невозможно определить только как финансовую операцию или только как сделку. К чему, например, отнести покупку валюты в обменном пункте на деньги, вырученные от торговли наркотиками или полученные в результате совершения другого преступления? С одной стороны - это финансовая операция, так как покупатель пенредает кассиру наличные рубли. С другой стороны - это лсделка, поскольку покупка валюты является не чем иным, как разновиднонстью договора купли-продажи. Данный пример показывает не тольнко необоснованность, но и некую лискусственность разделения легализационных действий на финансовые операции и сделки.

2.2. Характеристика субъективных признаков преступлений, предусмотренных статьями 174 К РФ и 174.1 К РФ

Субъектом легализации (отмывания) большинство авторов признают физическое, вменяемое лицо, достигшее 16 ле [11], граждан России, иностранцев, лиц без гражданства. Выше было отмечено, что действия, составляющие объективную сторону легализации (финансовые операции и сделки), могут осунществляться виновным как лично, так и через посредника (подставнное лицо). Для того чтобы отдать посреднику распоряжение осуществить финансовую операцию или сделку с грязными деньгами или имуществом, дееспособность лицу не требуется. Поэтому свянзывать признаки субъекта легализации с его дееспособностью нет необходимости. Недееспособное лицо (в силу своей недееспособнонсти) не в состоянии само совершить действия, составляющие объекнтивную сторону легализации. Однако отсутствие дееспособности не может помешать ему дать соответствующее поручение посреднику.

Владелец грязных денег или имущества может действовать через посредника не только из-за своей недееспособности, но и в силу иных причин, например, в связи с нежеланием привлекать к сенбе лишнее внимание со стороны правоохранительных или контронлирующих органов. В любом случае, в его действиях содержится посредственное исполнение преступления, т. е. совершение престунпления посредством другого лица, за что он и должен нести ответстнвенность (если, конечно, достиг требуемого возраста и вменяем). Если же его недееспособность обусловлена каким-либо психиченским заболеванием, исключающим вменяемость, он не может быть субъектом преступления именно в связи с отсутствием вменяемости, не в силу недееспособности.

Таким образом, вопрос о дееспособности лица не имеет приннципиального значения для признания его субъектом легализации (отмывания), поскольку финансовую операцию или сделку он может совершить не только лично, но и через посредника. Например, несонвершеннолетний, не имея по закону права лично совершить финаннсовую операцию или другую сделку, поручает ее совершение взроснлому, вменяемому субъекту. Представляется, что было бы несправедливым освобождать лицо от головной ответственности только из-за того, что оно не достигло возраста полной дееспособнности (18 лет).

Пунктом б ч. 2 ст. 174 (174¹) К РФ предусмотрена ответстнвенность лица, совершающего легализацию (отмывание) с испольнзованием своего служебного положения.

Понятие должностное лицо раскрывается в Примечании 1 к ст. 285 К РФ, однако, согласно закону, данное определение раснпространяется лишь на статьи главы 30 У [12]. Между тем нормы об ответственности должностных лиц содержатся не только в этой гланве (например, ст. 140 К предусматривает ответственность должнонстного лица за неправомерный отказ в предоставлении гражданину информации). Для определения понятия лицо, использующее свое служебное положение при легализации, необходимо прибегнуть к системному анализу норм К РФ, в которых, так или иначе, поминнаются должностные лица, также лица, занимающие какое-либо служебное положение. Исходя из этого, субъектом преступления, предусмотренного п. б ч. 2 ст. 174 (174¹) К РФ, следует принзнать:

1)а лиц, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющих функции представителя власти либо выполняюнщих организационно-распорядительные, административно-хозяйстнвенные функции в государственных органах, органах местного санмоуправления, государственных и муниципальных чреждениях, также в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войнсках и воинских формированиях Российской Федерации (Примечанние 1 к ст. 285 К РФ);

2)а лиц, занимающих государственные должности Российской Федерации, устанавливаемые Конституцией Российской Федерации, федеральными конституционными законами и федеральными законнами для непосредственного исполнения полномочий государствеых органов (Примечание 2 к ст. 285 К РФ);

3) лиц, занимающих государственные должности субъектов Российской Федерации, станавливаемые конституциями или станвами субъектов Российской Федерации для непосредственного исполнения полномочий государственных органов (Примечание 3 к ст.285 К РФ);

4) государственных служащих и служащих органов местного самоуправления, не относящихся к числу должностных лиц (Применчание 4 к ст. 285 К РФ);

5)а лиц, выполняющих правленческие функции в коммерческой или иной организации, т. е. лиц, временно либо по специальному полномочию выполняющих организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности в коммерческой органнизации, не являющейся государственным органом, органом местнного самоуправления, государственным или муниципальным чрежндением (Примечание 1 к ст. 201 К РФ).

Сюда же можно отнести еще одну категорию лиц - служащих коммерческих и иных организаций, не являющихся должностными лицами. На наш взгляд, является очевидным тот факт, что каждый служащий коммерческой или иной организации, не являющийся должностным лицом, занимает, тем не менее, опренделенное служебное положение. Термин лицо, занимающее слунжебное положение намного шире термина должностное лицо и полностью его охватывает. В качестве специального субъекта леганлизации в законе также казано лицо, использующее свое служебное положение, а не должностное лицо. Поэтому любого служащего коммерческих и иных организаций, даже не являющегося должностнным лицом, но использующего свое служебное положение для леганлизации, следует признавать субъектом преступления, предусмотнренного п. б ч. 2 ст. 174 (174¹) УК РФ.

Лицо, принадлежащее к вышеперечисленным категориям, монжет являться специальным субъектом легализации (отмывания). Оснтальные лица, частвовавшие в легализации вместе с ним, могут ненсти головную ответственность за данное преступление в качестве его организатора, подстрекателя или пособника. Подробнее вопросы соучастия (в том числе со специальным субъектом) будут рассмотнрены ниже, при анализе квалифицирующих признаков легализации.

Во время действия первой редакции ст. 174 УК РФ (до 1 февранля 2002 г.) большинство авторов казывали, что легализация может быть совершена только с прямым мыслом. После того, как с 1 февраля 2002 г. в ст. 174 К РФ появилось казание на цель действий виновного, следует признать, что законондатель считает квалификацию по ней возможной только в том слунчае, если виновный действовал с прямым мыслом. Рассмотрим, одннако, насколько это обоснованно.

Прямой мысел при легализации означает, что лицо, совершая финансовые операции или сделки с денежными средствами или иным имуществом, заведомо приобретенными преступным путем, сознает общественную опасность и противоправный характер своих действий, предвидит наступление общественно опасных последстнвий и желает эти действия совершить, желает наступления вредных последствий.

Заведомость означает, что лицу было достоверно известно о преступном пути их приобретения другими лицами. О преступном пути приобретения виновный может знать как от самих приобрентателей, так и догадаться сам, исходя из количественных и качестнвенных характеристик предметов легализации, обстоятельств перендачи ему денежных средств или иного имущества и т. д. На преступный характер происхождения предметов легализации (отмывания) могут казывать и признаки самих предметов: например, большое количество мелких денежных купюр, движимое или нендвижимое имущество без документов о праве собственности, вещи со следами крови, пулевыми отверстиями и т. п.

Слово заведомый означает хорошо известный, несомненный (о чем-нибудь отрицательном) и произошло от ведать (устар.) - знат [13].

Решающее значение для понимания заведомости имеет общенправовая презумпция добропорядочности граждан, согласно котонрой лизначально предполагается, что гражданин соблюдает, не нанрушает гражданское, трудовое, налоговое, головное и др. законодательств [14], также общеотраслевая презумпция знания закона, предполагающая, что лицо знало о противоправности сонвершаемого им деяния, которое как общественно опасное запрещено под грозой наказания опубликованным и действующим головным законом, и в силу этого оно подлежит уголовной ответственности.

То же самое происходит при легализанции: совершая финансовую операцию или сделку с денежными средствами или иным имуществом, приобретенными преступным путем, виновный может сознательно допускать либо относиться безразлично к факту их легализации. Например, вкладывая грязнные деньги в недвижимость или покупая на них иностранную ванлюту, виновный может специально и не преследовать цели придания таким деньгам правомерного вида. Он желает, например, лишь занщитить их от инфляции или же просто считает подобный способ вложения капитала наиболее выгодным. При этом виновный отнонсится безразлично к тому, что при совершении финансовых операнций или сделок с деньгами или имуществом объективно происходит затруднение их последующего обнаружения, маскировка, придание им правомерного вида и т. п. Поэтому справедливо мненние о том, что данное преступление (легализация) может быть совершено как с прямым, так и с косвенным умыслом, невзирая на то, что комментируемый состав относится к так называемым формальным. Тем более что при отсутствии объективного проявления мысла (что можно наблюдать и при леганлизации) возникают непреодолимые сложности его точненния. В такой ситуации получается, что виновный будет нести ответнственность только за то, в чем она признается. Между тем виновный может даже не знать таких слов - цель легализации. Как быть тогда с прямым умыслом?

Установление любого головно-правового запрета всегда преследует определенную цель. Вместе с тем казание на цель дейнствий виновного имеется далеко не во всех нормах К. Обусловлено это тем, что зачастую в этом нет какой-либо необходимости, так как эта цель и без того очевидна. Например, целью криминализации преступлений против собственности является защита имуществеых интересов собственника, однако не сформулирован же состав кражи как тайное хищение чужого имущества, с целью причинения материального щерба потерпевшему. Несмотря на то, что похитинтель преследует лишь цель личного обогащения, тем не менее, принчинение материального щерба потерпевшему происходит объекнтивно, независимо от того, желал ли виновный его нанести. То же самое - и при мышленном бийстве из корыстных побуждений или по найму, равно сопряженном с разбоем, вымогательством или бандитизмом (п. з ч. 2 ст. 105 К РФ). Например, чтобы завладеть кошельком потерпевшего, виновный лишает его жизни. В этом слунчае причинение смерти не является для виновного самоцелью, понскольку основная его цель - имущество потерпевшего. К факту же его смерти виновный может относиться безразлично. Причинение смерти в этом случае является лишь способом достижения поставнленной цели. Конечно, нельзя тверждать, что виновный вообще не желал смерти потерпевшего, но, полагаем, это та ситуация, когда лэти последствия являются побочными (вынужденными) по отношению к содержанию основной мотивации или к результатам иной мотивации. На наш взгляд, это касается и легализации. При сонвершении финансовых операций или сделок с денежными средстванми или имуществом, приобретенными преступным путем, в любом случае, так или иначе, происходит введение их в легальный оборот, придание им правомерного вида, маскировка, затруднение послендующего обнаружения и т. п.

Таким образом, можно сделать вывод, что, в соответствии с нынне действующими редакциями ст. 174, 174¹ К РФ, легализация (отмывание) доходов, приобретенных преступным путем, может быть совершена только с прямым мыслом. Необходим, однако, поиск такой законодательной конструкции данного состава, которая позволяла бы охватывать действия виновного, если бы он действовал и с косвенным умыслом. Обусловлено это тем, что при совершении любых действий с денежными средствами или иным имуществом, приобретенными преступным путем, объективно, так или иначе, происходит придание им правомерного вида, введение их в легальный оборот, независимо от того, преследовал ли виновный такую цель.

2.3. Квалифицированные виды легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, предусмотренные статьями 17УК РФ и 174.1 К РФ 50

Квалифицированным видом преступления по ч.2 ст.174 К признается легализация (отмывание) денежных средств или имущества, приобретенных незаконным путем, совершенная группой лиц по предварительному сговору (п. а), неоднократно (п. б) или лицом с использованием своего служебного положения (п. в).

Легализация (отмывание) денежных средств или имущества, приобретенных заведомо незаконным путем, признается совершенной группой лиц по предварительному сговору, если в ней частвовали два и более лица, заранее договорившиеся о совместном совершении преступления. Данный квалифицирующий признак распространяется только на деяния, предусмотренные частями второй и третьей статей 174 и 174¹ К РФ. Фактически легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным путем либо приобретенных лицом в результате совершения им преступления, может быть совершена организованной группой только при словии совершения финансовых операций и других сделок с денежными средствами и иным имуществом на сумму, превышающую один миллион рублей. становление необходимости наличия крупного размера в один миллион рублей для квалификации легализации (отмывания) денежных средств или иного имущества как совершенных организованной группой, представляется неверным. Один миллион рублей является чрезмерно большой суммой, что повлечет непривлечение к головной ответственности членов организованных групп, которые совершают финансовые операции и иные сделки с целью легализации, на значительную сумму, но не достигающую одного миллион рубле [15].

В ходе опроса юристо [16], только 32 % респондентов казали, что преступления, предусмотренные ст.ст. 174 и 1741 К РФ, могут быть совершены одним лицом (рис. 1). Большинство же опрошенных юристов отметили, что минимальным количеством лиц, которые совершают криминальные банкротства, является два и более человека.

Глава 3. Криминологическая характеристика и правовые средства противодействия легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем

3.1. Причины и словия, способствующие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем

Структура процесса отмывания денег, полученных преступным путем. Легализация преступных доходов представляет собой сложный процесс, включающий множество разнообразных операций, совершаемых разнообразными методами, которые постоянно совершенствуются. Прежде, чем привести описание причин и словий, способствующих отмыванию доходов, полученных преступным путем, рассмотрим одну из выявленных документированных схем отмывания.

Модели отмывания криминальных фондов денежных средств:

           Трехфазовая модель. Она является наиболее распространенной и предполагает выделение в процессе легализации следующих стадий: Размещение (рlасеment) - это физическое размещение наличных денежных средств в мобильные финансовые инструменты, территориальное даление от мест их происхождения (рис.2).

Заключение

В настоящей работе поставлена проблема значимости и общественной опасности легализации криминальных денег для России и международного сообщества в целом. Изучение этого преступления как преступления международного характера позволило показать эволюцию правовых средств противодействия данному преступлению от национального до международно-правового ровня. В работе исследованы взаимосвязи между стабильностью мировой финансовой системы, стабильностью рынка инвестиций и преступными капиталами, их влияние на экономику отдельных государств, продемонстрировано наличие взаимосвязи между отмыванием преступных доходов и оттоком капиталов из конкретных государств, в том числе и в отдельные страны, являющиеся лоффшорными зонами. Существует взаимосвязь между частием государства в международных головно-правовых механизмах по противодействию отмыванию преступных капиталов и результативностью борьбы с оттоком капитала из национальной экономики, также возможностями для конфискации капиталов, вывезенных за рубеж с целью отмывания. Сложившиеся международные уголовно-правовые нормы по борьбе с отмыванием грязных денег и другие появляющиеся механизмы международного противодействия экономической преступности также представлены в данной работе. В результате сделан вывод о существовании сформировавшихся международно-правовых механизмов противодействия отмыванию преступных капиталов и дана их правовая оценка. Таким образом, можно выделить следующие особенности легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем:

1. Легализация (отмывание) доходов, полученных преступным путем, имеет высокую степень общественной опасности, которая заключается не столько в том, что отмытые капиталы впоследствии используются преступными группами для расширения своей преступной деятельности, сколько в том негативном воздействии на макроэкономическую ситуацию в целом, которое оказывают преступные капиталы при попадании в легальный оборот. Следовательно, предназначение норм о противодействии легализации (отмыванию) преступных доходов заключается в ограждении легальной экономики от попадания в нее криминального капитала.

2. Поскольку в силу глобализации мировой экономики и взаимосвязанности финансовых рынков различных государств попадание больших объемов криминальных денег в легальную экономику оказывает негативное воздействие на финансовую стабильность всей мировой экономики, отмывание преступных доходов является преступлением международного характера, даже если легализация преступных доходов имела место исключительно в рамках национальной экономики одного государства.

3. В законодательстве Российской Федерации, посвященном противодействию легализации (отмыванию) преступных доходов, существует ряд положений, могущих привести к затруднениям при практическом применении этого законодательства. Во-первых, законодателем однозначно не решен вопрос о моменте окончания легализации (отмывания) преступных доходов в том случае, если преступные капиталы используются виновным в экономической деятельности неограниченно долгое время. Во-вторых, в настоящее время законодательно не определена возможность включения в предмет рассматриваемого преступления в качестве отмываемого имущества нематериальных ценностей, в первую очередь прав на имущество.

4. В связи с исключением российским законодателем из предмета преступлений, предусмотренных статьями 174 и 174-1 К РФ, денежных средств, полученных от таких преступлений, как клонение от платы налогов, невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте, клонение от платы таможенных платежей и т. д., можно предположить, что подобная декриминализация операций с доходами от преступлений, наиболее часто совершаемых хозяйствующими субъектами, является, по сути лэкономической амнистией, направленной на привлечение, таким образом, полученных средств в виде инвестиций в легальную экономику. Данное решение противоречит целям и задачам международного законодательства в исследуемой области.

5. Существует ряд формальных несоответствий российского законодательства в исследуемой области международным нормам и стандартам, выработанным ведущими международными организациями. Во-первых, само использование термина легализация является не совсем корректным, поскольку в процессе отмывания преступно-нажитому имуществу лишь придается правомерный вид, но эти средства, но своей сути не становятся ллегальными. Международно-признанный термин лотмывание более соответствует как сути данного преступления, так и сложившейся международной терминологии. Во-вторых, несмотря на прямое казание Конвенции ООН 1949 года О борьбе с торговлейа людьми и эксплуатацией проституции третьими лицами, частником которой является Россия, в российском уголовном законодательстве отсутствуют нормы об головной ответственности за некоторые виды эксплуатации проституции, которые предусмотрены казанной Конвенцией. В результате этого несоответствия национальных норм положениям Конвенции, доходы не от всех предусмотренных в международно-правовом акте видов эксплуатации проституции будут предметом легализации по российскому законодательству. В-третьих, несмотря на прямое предписание Конвенции Совета Европы 1990 года Об отмывании, выявлении изъятия и конфискации доходов от преступной деятельности, в российском законодательстве не предусмотрена ответственность за лутаивание или искажение природы, происхождения, местонахождения и т. д. преступно-нажитого имущества, несмотря на то, что указанная Конвенция прямо предусматривает, что все страны частники должны криминализировать в том числе и этот способ совершения отмывания.

6. На современном этапе развития мирового сообщества легализация (отмывание) преступных доходов в крупном размере производится чаще всего путем проведения транснациональных финансовых операций, связанных с перемещением отмываемых капиталов через государственные границы. Таким образом, эффективная борьба с данным видом преступлений возможна лишь при наличии эффективных международных механизмов противодействия казанным преступлениям, поскольку национальные нормы о противодействии отмыванию не являются достаточными.

Библиография

1.          

2.          

3.          

4.          

5.          

6.          

7.           а О защите прав юридических лиц индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора) от 08.08.2001 г. №134-ФЗ

8.          

9.          

10.     

11.     

12.     

13.     

14.     

15.      Алиев В.М. Теоретические основы и прикладные проблемы борьбы с ленгализацией (отмыванием) доходов, полученных незаконным путем: Дис.... докт. юрид. наук. М., 2001

16.      Аслаханов А.А. Проблема борьбы с преступностью в сфере экономики (криминологический и головно-правовой аспекты): Автореф. дис.... докт. юрид. наук. М., 1997

17.      Афанасьев Н.Н. Глава IX. Преступления в сфере экономической деятельнности// головное право. Особенная часть: учебник / Под ред. Н.И. Ветрова и Ю.И. Ляпунова. М., 1998

18.     

19.      Ветров Н.И. головное право. Особенная часть: учебник для вузов. М., 2

20.     

21.     

22.     

23.     

24.     

25.      Зуев Ю.Г. Презумпции в головном праве / Дис. Е канд. юр. наук. Ярославль, 2.

26.     

27.     

28.     

29.      Попов // Право и экономика, 2.

30.     

31.     

32.     

33.     

34.     

35.      Селивановская Ю.И. Исследование по программе Исследовательские проекты молодых ченых / Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем, совершаемая организованными преступными группами, 2005.

36.     

37.     

38.     

39.     

40.      Шнитенков А. Понятие должностного лица в К и КоАП Роснсии // головное право. 2002. № 3

41.     

42.     

43.     

44.      De Jong B. Crime in the New Russia / Как западный бизнес приживается в новой России, 2005.

45.      The St-Petersburg Time: Big Bank Loses Its License. № 968, 2004

46.      UK Threat assessment. The threat from serious and organized crimes 2003 // Из-во: National Criminal Intelligence Service, London, UK, 2003

[1] Президентская комиссия США по организованной преступности \ President's, Commission on Organized crime. The each connection, 1984, S. 7

[2] Электронный журнал Государственного департамента США Том 6, номер 2, май 2001

[3] FATF (Financial Action Task Force on Money Laundering)

[4] Аслаханов А.А. Проблема борьбы с преступностью в сфере экономики (криминологический и головно-правовой аспекты): Автореф. дис.... докт. юрид. наук. М., 1997

[5] Афанасьев Н.Н. Глава IX. Преступления в сфере экономической деятельнности// головное право. Особенная часть: учебник / Под ред. Н.И. Ветрова и Ю.И. Ляпунова. М., 1998

[6] Ветров Н.И. головное право. Особенная часть: учебник для вузов. М., 2

[7] Алиев В.М. Теоретические основы и прикладные проблемы борьбы с ленгализацией (отмыванием) доходов, полученных незаконным путем: Дис.... докт. юрид. наук. М., 2001

[8] головное право России. учебник для вузов. В 2 т. Т. 2. Особенная часть / Под ред. А.Н. Игнатова и Ю.А. Красикова. М., 1998

[9] Алиев В.М. Теоретические основы и прикладные проблемы борьбы с ленгализацией (отмыванием) доходов, полученных незаконным путем: Дис.... докт. юрид. наук. М., 2001

[10] Статистические данные приводятся по сб.: Закономерности преступи сти, стратегия борьбы и закон / Под ред А.И. Долговой. М., 2001

[11] Лопашенко Н.А. Преступления в сфере экономической деятельности; Волженкин Б.В. Экономические преступления. С. 110; Ветров Н.И. гонловное право. Особенная часть; Мельникова В.Е. Глава 8. Преступления в сфере экономической деятельности // головное право Российской Федерации. Особенная часть / Под ред. Б.В. Здравомыслова. М., 1996; Алиев В.М. Легализация (отмывание) доходов, полученных незаконным путем.

[12] напр.: Шнитенков А. Понятие должностного лица в К и КоАП Роснсии // головное право. 2002. № 3

[13] Ожегов С.И. каз. соч.

[14] Зуев Ю.Г. Презумпции в головном праве

[15] Галимов И.Г. Организованная преступность: тенденции, проблемы, решения / И.Г. Галимов, Ф.Р. Сундуров.. Казань: Образцовая типография, 1998.

[16] Селивановская Ю.И. Исследование по программе Исследовательские проекты молодых ченых / Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем, совершаемая организованными преступными группами, 2005.

[17] Волженкин Б.В. Отмывание денег. Пб, 1998

[18] Де Йонг Б. Как западный бизнес приживается в новой России / De Jong B. Crime in the New Russia, 2005

[19] Освальдо Кукуцца: Отмывание денег и мировая экономика,1997

[20] Клепицкий И.А, каз.соч.

[21] Национальный сервис криминальной разведки Великобритании. / Оценка грозы. гроза организованной преступности // UK Threat assessment. The threat from serious and organized crimes / National Criminal Intelligence Service, London, UK, 2003.

[22] Статья 52. Конфискация имущества.- исключена из К РФ с 11 декабря 2003 года - Федеральный закон от 8 декабря 2003 года № 162-ФЗ

[23] Время Санкт-Петербурга / Большой банк теряет свою лицензию // The St-Petersburg Time / Big Bank Loses Its License № 968, 2004.