Читайте данную работу прямо на сайте или скачайте

Трастовые компании на финансовом рынке Украины

Содержание

Вступлени. 2

1. Что такое траст. 3

2. История зарождения трастов.. 4

3. Трастовые компании. 6

4. Виды трастов. 8

5. Нормативно-правовая база.. 9

6. Постсоциалистический траст.. 12

7. Другие доверительные собственники.15

8. Адвокатский траст16

9. Разновидности ладвокатского траста... 18

10. Основания для возникновения трастовых отношений... 20

11. Оффшорный бизнес.22

Заключени.24

Вступление

Концепция доверительных имущественных отношений между тремя внешне независимыми лицами (учредитель - доверенное лицо - выгодополучатель) родилась еще в средневековых британских судах, и Великобритания по праву считается законодательницей мод в том, что касаетнся обычного и международного траста. Она приложила немало сил, чтобы с помощью норм своего общего права внедрить идеи траста в деловую практику своих бывших и еще сохранившихся колоний. Мало-помалу трастовые сонглашения получили распространение и в западных страннах, опирающихся на частное право кодекса Наполеона.

Учредитель траста по своему смотрению и доброй вонле формирует пакет доверительной собственности. В танкой пакет входят наличные деньги, ценные бумаги, двинжимое и недвижимое имущество, страховые полисы, иннтеллектуальная собственность и другие имущественные права. чредитель передает доверительную собствеость своему доверенному лицу в полное распоряжение последнего при словии, что доверенное лицо в правленнии и пользовании доверительной собственностью ненукоснительно соблюдает требования и инструкции чрендителя или его представителя. Доверенное лицо, прининмая от чредителя доверительную собственность в свое распоряжение, обязуется рационально управлять этой собственностью и использовать и саму эту собствеость, и доходы от нее в интересах выгодополучателей трастового соглашения. Такие доверительные имущественные отношения оформляются соглашением между чнредителем и доверенным лицом, бенефициары это сонглашение не подписывают, хотя либо сам учредитель, линбо его доверенное лицо по инструкции обычно знакомят бенефициара с содержанием трастового соглашения.

Траст обеспечивает надежную защиту активов чрединтеля от их принудительного перераспределения и отчужндения в пользу нежелательных членов семьи, назойливых друзей, требовательных кредиторов или государства. Он сохраняет за учредителем негласный контроль над довенрительной собственностью при формальном ее отчужденнии от чредителя. Траст позволяет совершать необходинмые имущественные операции приватно, конфиденциальнно и быстро при полной анонимности учредителя и беннефициара. чредитель, передавая часть своих активов в отзывное или безотзывное правление, перестает плантить налоги с доходов от доверительной собственности. Доверенное лицо также не платит с нее никаких налогов, поскольку оно не пользуется доходами от доверительной собственности. Что касается бенефициаров, то и они не контролируют доверительной собственности, хотя и понлучают какие-то вознаграждения по словиям трастовонго соглашения, и в конце концов становятся владельцами доверительной собственности. Создаваемая трастом неопределенность в имущественных правах на доверинтельную собственность размывает налоговую ответствеость, что позволяет частникам траста либо вовсе не платить налоги, либо откладывать их плату на долгие годы. В этих словиях облегчается и скоряется накопнление ресурсов для достижения целей траста. Траст обеспечивает профессиональное правление активами, включенными в состав доверительной собственности, причем все делается при упрощенной отчетности.

Что такое траст

Термин траст происходит от английского слова "доверие".

Начнем, пожалуй, с краткой характеристики траста как гражданско-правового института, чтобы в дальннейшем иметь отправной пункт для проведения сравнительного анализа в разрезе времени и пространстнва, также решить, возможна ли рецепция этого иннститута н гражданское право Украины путем его законодательного закрепления и нужна ли она.

Определений траста существует достаточно мнонго, что свидетельствует о сложности данной правонвой конструкции и, как следствие, неоднозначном его понимании. Ознакомившись с соответствующинми материалами и проанализировав изученное, авнторы настоящей статьи остановились на следующем определении трастовых отношений, как наиболее точно отражающем суть этого института: Отношенния доверительной собственности заключаются в том, что собственник имущества, чредитель, перендает свое имущество другому лицу в доверительную собственность для использования этого имущества в определенных целях или интересах определенного лица, бенефициария. В отношениях со всеми третьними лицами тот, кому передано имущество, являетнся собственником.

В этом определении очень важно отметить ненсколько моментов. Во-первых, имущество номинальнного собственника (учредителя) не отчуждается, лишь передается доверительному собственнику. Во-вторых, передается такое имущество не для пользонвания, то есть извлечения доверительным собствеиком из переданного имущества пользы для себя, для использования или извлечения выгоды на опреденленных чредителем целях или интересах казаннонго чредителем лица, бенефициария, которым может оказаться и сам чредитель. Таким образом, никакой выгоды от переданного имущества доверительный собственник не имеет, если только не получает от чредителя вознаграждение, которое может иметь форму процентов от доходов, полученных в резульнтате управления трастом.

Следует, кстати, отметить, что со стороны каждого из частников трастовых отношений - номинального собственника (учредителя), доверительного собствеика и выгодоприобретателя (бенефициария) - могут выступать как физические, так и юридические лица. Причем правосубъектность бенефициария роли не игнрает: выгодоприобретателем может быть и заключеый, и малолетний ребенок, на имя которого родитенли сделали вклад в банковское чреждение. А вот чнредитель и доверительный собственник должны обландать право- и дееспособностью в полном объеме. Это связано с тем, что отношения доверительной собстнвенности возникают в результате одностороннего волеизъяйления учредителя, для чего последнему необнходимо наличие достаточных сознания, понимания и воли; на доверительном собственнике, в свою очередь, лежат обязанности по управлению переданным ему имуществом и совершению в связи с этим юридичеснких деяний, то есть действий и бездеятельности, вленкущих за собой правовые последствия.

Весьма важным моментом является статус доверинтельного собственника в отношениях со всеми третьними лицами как лполноценного собственника. Это означает, что доверительный собственник вправе тренбовать от всех третьих лиц соблюдения неприкоснонвенности переданного ему имущества. В случае же понсягательства на последнее или каких-либо ограниченний прав на него доверительного собственника он монжет защищать свои права средствами, предусмотреыми для собственника, включая подачу в суд иска от своего имени, не от имени чредителя.

Но не следует забывать, что таким полновластным господином переданного имущества доверительный собственник выступает лишь в отношениях с третьинми лицами. Дело в том, что учредитель действительно передает ему все свои полномочия собственника, одннако не в полном объеме. Например, полномочия по распоряжению имуществом как возможности решать его юридическую судьбу (отчуждение и приобретение ценных бумаг, недвижимости, иного имущества и т.д.) осуществляются доверительным собственником по сонгласованию с чредителем. О значительном ограниченнии доверительного собственника в праве пользованния им переданным имуществом речь шла выше.

Нельзя не остановиться на статусе бенефициария. Последний вправе требовать от доверительного собнственника доходов, полученных в результате испольнзования таким лицом переданного ему имущества. При этом выгодоприобретатель не может требовать от доверительного собственника самого имущества траста, имея, однако, такое полномочие по отношеннию к третьим лицам, независимо от того, являются ли они добросовестными приобретателями или нет.

Любопытной чертой статуса бенефициария являетнся право последнего требовать замены доверительнонго собственника, если тот не выполняет своих обязаостей или выполняет их ненадлежащим образом.

Однако бенефициарий имеет не только права, но и обязанности, одной из которых можно назвать возменщение расходов, которые доверительный собственник несет по имуществу траста.

История зарождения трастов

Такова общая характеристика современного траста. Но этот гражданско-правовой институт имеет донвольно длинную историю, на каждом этапе которой он приобретал разные, отличные от нынешней форнмы. Зарождение траста, т.е. доверительной собствеости, одни юристы (и таких большинство) относят к средневековью, именно к ХП-ХШ вв. Однако наншлись и другие представители данной профессии, конторые опровергают эту точку зрения, указывая на нанличие признаков траста в таких институтах древненримского частного права (приблизительно 126 г. до н.э. - 294 г. н.э.), как эмфитевзис и суперфиций, именющие еще более глубокие корни в праве Древней Гренции. Суть упомянутых институтов состояла в том, что собственник передавал свои земли другому лицу, именовавшемуся соответственно эмфитевта или суперфициарий: в первом случае - для ведения сельсконго хозяйства, во втором - под застройку. Позже танкое предоставление стало бессрочным, э.мфитевта и суперфициарий могли отчуждать переданную им земнлю, дарить ее, передавать по наследству и даже станнавливать на нее залог. Таким образом, эти лица осунществляли все правомочия собственников, хотя форнмально таковыми не являлись.

Однако эмфитевзис и суперфиций при всем их сходстве с трастом являются только его зародышами и соответственно имеют с ним некоторые различия. Так, объектом траста является любое имущество, тогнда как объектом эмфитевзиса и суперфиция - только земли сельскохозяйственного назначения или под занстройку. Эмфитевта и суперфициарий обладали более широкими полномочиями по распоряжению передаыми землями, включая становление на них залога, нежели доверительный собственник, который не впранве даже вложить денежные средства в ценные бумаги без согласования с чредителем. Кроме того, в отлинчие от доверительного собственника помянутые лица пользовались переданными им землями, а не испольнзовали их, то есть выгодоприобретателями были эмнфитевта и суперфициарий, не собственник земель или казанное им лицо.

В конце XI в. крестоносцы, ходя в крестовые похонды, передавали свои земли церкви до возвращения из далеких стран. Во время отсутствия таких собствеиков их земли правлялись церковью, после вознвращения рыцари получали их обратно вместе с принобретенными доходами. Подобные действия крестонносцев были попыткой защитить свои владения от бонлее крупных землевладельцев, не уходивших в крестонвые походы. Но средство защиты было выбрано весьнма неудачно, поскольку возвращение из крестовых походов редко было скорым и благополучным, если вообще было, и переданное имущество переходило в собственность церкви как выморочное. Кстати, этим передача феодалом своих владений церкви и отличанлась от траста, поскольку при длительном отсутствии учредителя его имущество не переходит в собствеость доверительного собственника. В случае признанния чредителя без вести пропавшим доверительный собственник продолжает оставаться таковым до появнления номинального собственника (обнаружения его местонахождения) или объявления его мершим. В последнем случае имущество переходит в собствеость наследников (по завещанию или по закону) линбо государства, если таковой была воля чредителя, объявленного мершим, или если наследники отсутстнвуют (отказались от наследства).

Отношения, сходные с трастовыми, наблюдались в ХП-ХШ вв. между сюзереном и вассалом. Последний получал от первого во владение, пользование и распонряжение земли, за что нес определенные повинности. Выходит, что казанные права собственника не мог осуществлять в полной мере ни вассал, поскольку сам получал земли от настоящего собственника - сюзеренна, ни сюзерен, поскольку его собственность на земнлю как полное господство над ней было ограничено правами вассала на это имущество.

Здесь разница между сюзеренитетом-вассалитетом и трастом прослеживается не только в объектах этих отношений, которыми являлись соответственно земля и любое имущество. Дело и том, что выгодоприобрентателем первом случае являлся вассал, который изнвлекал пользу из переданных ему земель для себя и своей семьи. Во втором же случае доверительный собнственник никогда не может быть выгодоприобретатенлем. А получение сюзереном определенного вознагнраждения от вассала за пользование им землями принближает институт сюзеренитета-вассалитета к инстинтуту договора аренды.

Еще одним любопытным видом лсредневекового траста является факт передачи францисканцами земельных частков горожанам, крестьянам, боявшимся анафемы, на подержание, поскольку по ставу их ордена монахи не вправе были иметь в собственности недвижимость.

В Англии причиной возникновения доверительной собственности явились многочисленные запреты и традиции, утрудняющие гражданский оборот недвижимости. Например, наследниками могли быть как сыновья, так и дочери, но земля передавалась только сыновьям. Если же умерший не имел сына, то его земельный часток отходил в казну государства или в общину. Вот и стали собственники еще при жизни предавать свое имущество другим лицам в доверительное правление. После смерти лучредителя такое лицо продолжало правлять переданным ему имуществом и, кроме того, получало от этого доход. А поскольку номинального собственника же не было, то права правляющего ничем не ограничивались, приобретая абсолютный характер прав собственника.

Кроме того, лорды, которым пользоваться своими земельными частками непосредственно было не по статусу, передавали их управляющим, или держателям. Права таких лиц на переданные земли были ограничены: они не могли передавать эти частки по наследству, дарить и т. п.

Кстати, именно в Англии в период развития мануфактурного производства получил развитие такой институт древнеримского права, как фидуциарная сделка, хотя и являющаяся видом залога, однако сильно напоминающая трастовые отношения. Конструкция здесь следующая. Беря в кредит денежные средства, должник давал кредитору какую-либо вещь в обеспечение выполнения своих обязательств. Если долг вовремя не возвращался, вещь переходила в собственность кредитора, являясь как бы компенсацией понесенных им потерь. В случае же своевременного возвращения кредита кредитор обязан был вернуть заложенную вещь. Однако эта обязанность носила моральный, а не правовой характер. Этот институт оказался настолько жизнеспособным (то есть социально значимым), что, немного совершенствовавшись, сохранился до наших дней как обеспечительный траст в США и доверительное обеспечение или институт обеспечительного пересвоения в Германии.

Первый закон о доверительной собственности в Англии был принят в 1893 г. Позже благодаря законам 1925, 1946, 1948, 1961 гг. траст глубоко коренился в праве этого государства.

В США институт траста получил широкое распространение в XIX в. Первым крупным монополистическим объединением, основанным на доверительной собственности (трестом), явилась компания Стандарт ойл, образовавшаяся в результате передачи акционерами 40 крупных нефтяныхкомпаний США комитету Дж. Д. Рокфеллера прав на правление их собственностью. Такая передача была оформлена в 1882 г. соглашением, согласно которому акционеры передавали все имевшиеся у них акции доверительным собственникам. полномоченный комитет должен был вести дела всех компаний с максимальной выгодой для владельцев серитификатов, полученных акционерами при подписании помянутого соглашения в обмен на переданные ими акции.

Вскоре тресты получили такое широкое распространение в США и за их пределами, что в июне 1890 г. законом Шермана они были запрещены. Но это не явилось препятствием для развития института траста. Немного раньше, в 1 г., законодательное собрание штата Нью-Джерси разрешает корпорациям держать акции других корпораций. Так возникают холдинговые компании, и Дж. Д. Рокфеллер преобразовывает свой трест в холдинг Стандарт ойл оф Нью-Джерси.

В 1926 г. в Лихтенштейне был принят закон о праве доверительной собственности, то есть траст был впервые воспринят страной с пандектной системой права. Впоследствии этот институт стал применяться и в других странах, например в Индии, Германии, Японии, Франции, в странах Латинской Америки.

Трастовые компании

Трастовая компания - распространенный в зарубежных государствах вид компаний (как правило, коммерческие банки), выполняющих так называемы доверительные поручения своих клиентов. Первоначально трастовые компании выступали в качестве исполнителей или администраторов по управлению наследством, имуществом на основании завещания наследодателя (выявление массы наследственного имущества, распределение наследства в соответствии с завещанием и действующим законодательством). В дальнейшем с расширением их функций, трастовые компании осуществляют временное правление имуществом клиента, распоряжаются доверенным портфелем ценных бумаг и т. п. В отношении юридических лиц трастовые компании выступают как различного рода агенты (фискальные, транспортные и др.), также как полномоченные по ликвидации в случае юридическим лицам (корпорациям, обществам и т.п.) трастовая компания может выступать:

доверенным лицом,

фискальным агентом (оплата процентов, дивидендов, выкуп облигаций и т.д.),

агентом по трансферу (передача именных акций с записью в книгах акционерного общества),

уполномоченным по ликвидации имущества в случае банкротства (удовлетворение требования кредиторов).

Трастовые компании осуществляют доверительные трастовые операции за счет, как правило, средств сформированных траст-фондов.

Активы траст-компании делятся на:

фонды компании (акционерный капитал самой компании),

гарантированные фонды (фонды, принятые в правление по доверенности),

наследственные,

агентские,

траст-фонды.

Виды трастов

Вот за такую длинную историю доверительной собственности теорией и практикой зарубежных стран, воспринявших в свои правовые системы этот институт, было разработано огромное количество видов траста. Так, в одном из правовых словарей Англии приводится около сорока видов доверительных операций в зависимости от целей чреждения траста. И это только наиболее часто встречающиеся! Рассмотрим некоторые из них.

Об обеспечительном трасте речь же шла. В некоторых штатах США такая разновидность доверительной собственности была отнесена к залогу. Однако разница между этими двумя институтами все же существует в виде опосредования реализации кредитором заложенного имущества или лишения должника права его выкупа решением суда.

Охранительный траст (Англия), или траст для расточителей (США), чреждается с целью как можно дольше сохранить имущество, чтобы выгодоприобретатель мог пользоваться доходами, полученными от управления таковым. Этот вид траста чреждается на определенный срок либо до определенного момента. В последнем случае при наступлении такого момента (к примеру, совершение бенефициарием поступка, в результате которого это лицо теряет право на получение доходов или их часть) охранительный траст прекращается либо превращается в дискреционный траст, суть которого состоит в том, что доверительный собственник сам определяет, каким образом, когда и в каком размере он будет выплачивать бенефициарию доход, полученный от правления переданным имущенством. Данная разновидность траста возникает не только и результате прекращения охранительного траста, но и самостоятельно.

Благотворительный траст характеризуется неогранниченным сроком передачи имущества в правление и неопределенным кругом выгодоприобретателей. Это вид траста может иметь различные назначения, нанпример для помощи инвалидам, на содержание принюта для сирот и т.д.

Голосующий траст концентрирует и централизует капитал, подчиняет мелкие компании более крупным, способствует повышению значения общего собрания акционеров. Ведь лмелким акционерам не так просто влиять на принятие решения, если существует небольншая группа лиц, владеющих контрольным пакетом акнций и благодаря этому имеющих возможность почти монопольно правлять акционерным обществом. Понэтому в странах, где институт доверительной собстнвенности получил широкое распространение, лица, обладающие небольшим количеством акций, начали передавать последние с правом голоса специальным организациям в траст, получая взамен сертификат на право получения дивидендов. В законодательстве США, например, по этому поводу содержится норма, согласно которой один или более собственников акнций могут учредить доверительный траст с возложеннием на доверенное лицо права голосования или иных прав с передачей акций доверенному лицу. Выходит, что, не вложив в компанию каких-либо средств, голонсующий траст имеет возможность управлять ею.

В завинсимости от источников формирования доверительной собственности траст может быть индивидуальным, сенмейным, коллективным и корпоративным. Он бывает отзывным, когда словия правления доверительной собстнвенности могут быть изменены чредителем, и безотзывнным, когда чредитель не имеет права изменять условия заключенного траста. Искушенные стряпчие предпочитанют безотзывный, поскольку этот вид траста избавляет чредителя от давления и шантажа заинтересованных лиц. Живой траст действует только при жизни его чнредителя, завещательный регулирует использование доверительной собственности по завещанию чредителя и после его кончины.

У клиентуры популярен дискреционный траст, предполангающий свободу усмотрения доверенного лица в распорянжении доверительной собственностью, поскольку при внешнней свободе действий доверенное лицо ограничено рамками письма пожеланий учредителя дискреционного траста. Бонлее того, для негласного контроля над деятельностью таконго траста, точнее, его доверенного лица, чредитель впранве назначать своего защитпика-номинатора, мнение которонго практически обязательно для доверенного лица.

Фиксированный траст в противоположность дискрециоому позволяет учредителю через контролируемые им дейнствия бенефициара и доверенного лица управлять доверинтельной собственностью и распределять доходы от нее.

Во многих странах растет популярность взаимных транстовых фондов, максимально учитывающих финансовые возможности, инвестиционные намерения и интересы их вкладчиков.

Дискреционные, фиксированные и взаимные трасты широко представлены в международных трастовых опенрациях многих оффшорных центров.

Траст может чреждаться также с целью избежания высокого налогообложения. Именно данный вид донверительной собственности исходя из сложившейся налоговой ситуации имеет большие перспективы разнвития в Украине. Но об этом речь пойдет ниже. Тенперь же рассмотрим возможности рецепции институнта лразделенной собственности в правовую систему нашего государства.

Нормативно-правовая база

В нормативной базе Украины траст открыто объянвил о себе лишь через Декрет Кабинета Министров Украины О доверительных обществах от 17.03.93 г. №23-93 (далее - Декрет №23-93), Положение о холндинговых компаниях, создаваемых в процессе корпоратизации и приватизации, твержденное Указом Президента Украины от 11.05.94 №224/94 (далее - Положение о холдингах) и Положение о финансово-промышленных группах, твержденное казом Прензидента Украины от 27.01.95 №85/95 (далее - Полонжение о ФПГ), хотя он был известен еще со времен царской России, частью которой Украина и являлась, в виде института душеприказчиков. Последних нельзя было отнести ни к собственникам завещанного имунщества, поскольку таковыми являлись наследники, ни к поверенным, поскольку круг полномочий душепринказчиков по отношению к вверенному им имуществу был значительно шире.

Заем с залогом, бессрочные банковские вклады, ликвидация обанкротившихся предприятий и т.д. раснсматривались как аналог траста.

Этот институт использовался установившейся в Украине с 1918 г. советской властью при переходе к НПу для управления национализированным имущенством (Декрет от 10.04.22 г. о государственных треснтах). Но это был довольно специфический траст, понскольку сильно давало о себе знать государственное вмешательство в казанные отношения. В одном из нормативно-правовых документов молодой советнской власти содержалось указание трестам действонвать в соответствии с плановыми предписаниями гонсударства.

В семейном и гражданском законодательстве советнской Украины, сохраняющем свое действие и сегодня, закреплены нормы институтов, сходных с трастом.

Так, в ст. 136 Кодекса о браке и семье Украины (КоБС) говорится об становлении опеки над имущенством лиц, находящихся под опекой или попечительстнвом, если такое имущество находится в другой местнности либо в иных, отдельно предусмотренных законнодательством случаях. Здесь опекун (попечитель) явнляется лицом, правляющим имуществом с выгодой для подопечного, что придает отношениям опеки имунщества сходство с отношениями доверительной собственности, статусу опекуна (попечителя) - подобие статусу доверительного собственника. Однако, во-пернвых, в трастовых отношениях собственник имущества является чредителем траста (и возможно, бенефициарием), назначающим доверительного собственника. В отношениях же опеки собственник является учредитенлем (выгодоприобретателем), но опекун над имущестнвом назначается другим лицом - органом опеки и понпечительства по месту нахождения имущества.

Во-вторых, в отличие от доверительного собствеика опекун или попечитель гораздо более ограниченны в своих полномочиях. Так, если единственным ограничением действий доверительного собственника является интерес бенефициария, то опекун согласно ст. 145 КоБС без разрешения органа опеки и попечинтельства не вправе заключать сделки, попечитель - давать согласие на их заключение, если они выходят за пределы бытовых. Такими сделками, в частности, являются договоры, требующие нотариального завенрения и специальной регистрации, отказ от принаднлежащих подопечному имущественных прав, раздел имущества, раздел или обмен жилой площади, выданча письменных обязательств и т.п. К тому же органы опеки и попечительства вправе, если это необходимо для защиты интересов подопечных, ограничить право одного из родителей или опекуна (попечителя) распоряжаться окладом, внесенным кем-либо на имя подопечного.

В-третьих, доверительный собственник, как казынвалось выше, в отношениях с третьими лицами вынступает как лполноценный, полновластный собнственник, в то время как опекун (попечитель) заклюнчает соглашения от имени и в интересах подопечнонго, действуя как его законный представитель (ч. 1 ст. 144 КоБС).

Именно этим отличается от траста и договор понручения, согласно которому поверенный действует от имени и за счет доверителя (ст. 386 Граждансконго кодекса ССР, далее - Г-К). Любопытное разлинчие состоит также в том, что поверенный полномончен только на действия, в то время как доверительнный собственник в интересах бенефициария вправе и бездействовать.

Прекращаются трастовые и доверительные отношенния тоже по-разному. Основанием для прекращения первых является одностороннее волеизъявление чрендителя. Договор поручения, кроме отмены его доверинтелем, прекращается также вследствие отказа повенренного, смерти доверителя или поверенного, признанния кого-либо из них недееспособным, ограниченно дееспособным или без вести пропавшим либо прекранщения юридического лица, частвующего в договоре. При этом поверенный может отказаться от поручения в любое время (ст. 392 ГК).

Несколько институтов, весьма похожих на траст, содержат в себе наследственное право. Одним из танковых является предусмотренное ч. 2 ст. 546 ГК вынполнение завещания другим, кроме наследников, линцом, казанным в завещании (исполнителем завещанния). Из части первой этой же статьи вытекает, что выполнение завещания включает в себя действия по принятию наследственного имущества, владению, пользованию и распоряжению таковым согласно воле завещателя. Институт исполнителя завещания предунсмотрен, скорее всего, для случаев, когда наследники находятся очень далеко и не могут принять наследстнво в срок или завещатель не верен, что наследниканми эти действия будут совершены надлежащим обранзом и имущество не будет ими заброшено или промонтано. Казалось бы, это - не что иное, как лсоветская модель охранительного траста. Но есть в этой коннструкции одна специфическая деталь, отличающая ее от последнего. Дело в том, что если траст возникает в силу одностороннего акта чредителя, то для назнанчения исполнителя завещания, кроме воли завещатенля, требуется также согласие выбранного им лица, выраженное в надписи на самом завещании либо в отндельном заявлении, приложенном к завещанию.

Далее следует помянуть институт охраны наследнственного имущества, осуществляемой в интересах наследников, отказоподучателей, кредиторов и государства государственным нотариусом по месту отнкрытия наследства или по местонахождению наследнственного имущества (в населенных пунктах, где нет государственной нотариальной конторы, эти меры могут приниматься должностным лицом исполнительнного комитета сельского, поселкового или городского Совета народных депутатов, совершающим нотаринальные действия) (ч. 1 ст. 558 ГК). Такая охрана прондолжается до принятия наследства всеми наследниканми, если оно не принято - до окончания срока, снтановленного для принятия наследства. Нетрудно занметить, что здесь в отличие от траста основной заданчей казанных лиц является не эффективное испольнзование наследственного имущества с как можно нанибольшей выгодой для наследника, охрана оставлеого завещателем имущества, его сохранность для понследующего использования наследниками, довлетвонрения с него требований кредиторов.

Зато при наличии в составе наследства имущества, требующего правления (жилой дом и т.п.), также в случае предъявления иска кредиторами наследодантеля до принятия наследства наследниками государнственный нотариус назначает хранителя имущества, а вышеупомянутые должностные лица исполкомов назначают над казанным имуществом опекуна (ст. 559 ГК). Назначенный хранитель или опекун в отношениях с третьими лицами действуют от своего имени, выгодоприобретателями в данном случае являются наследники.

Однако наиболее дивительным в советской эпохе эволюции Украинского трастового законодательства является институт завещательного отказа, суть котонрого состоит в том, что завещатель вправе возложить на наследника по завещанию исполнение какого-либо обязательства в пользу одного или нескольких лиц (отказополучателей), которые приобретают права тренбовать его исполнения. При этом отказополучателями могут быть лица как входящие, так и не входящие в число наследников по закону (ч. 1 ст. 538 ГК).

Что это? Попытка вырваться за пределы лсамодонстаточной, безупречной советской правовой сиснтемы с многочисленными пробелами? Пробные робкие полеты мудрой мысли великого советского законондателя над запретной зоной буржуазного инстинтута лразделенной собственности? И то и другое, но грубо пресеченные, о чем свидетельствует действие данного института только в сфере наследственных отнношений.

Но не следует забывать также о норме ст. 160 ГК, сонгласно которой, если лицо, заключившее договор, обусловило выполнение обязательства, возникшего из договора, третьему лицу, то, если иное не предусмотнрено в договоре и не вытекает из его содержания, вынполнение может требовать как лицо, заключившее донговор, так и третье лицо, в пользу которого оговорено выполнение. Не сходна ли она (норма) с трастом, где чредитель, указав бенефициарием третье лицо, вправе требовать от доверительного собственника надлежащенго выполнения им соответствующих обязательств по отношению к такому выгодоприобретателю.

Итак, несмотря на провозглашение траста чуждым для советской правовой системы институтом, на яронстное сопротивление его рецепции отдельные и, как видим, существенные его признаки проглядывали сквозь непробиваемую стену социалистического занконодательства, подтверждая тем самым, что без этой юридической конструкции полноценное осуществленние имущественных интересов лиц (физических и юридических) является весьма затруднительным и даже невозможным.

Постсоциалистический траст

Каков же он, траст, глазами нынешнего украинского властелина (мы нарочно избегаем термина законодатель, поскольку, как можно было заметить выше, этими вопросами напрямую занимаются лишь исполнительная власть в лице Кабмина и Президент Украины)?

Определение траста и Декрете №23-93 отсутствует, но общее понятие об Украинской интерпретации этого института можно сформировать путем системного анализа норм казанного правового документа.

Так, доверительное общество Кабмин определил как общество с дополнительной ответственностью, осущетвляющее представительскую деятельность согласно договору, заключенному с доверителями имущества, о реализации их прав собственников. В состав траста были включены денежные средства доверителя, принадлежащие ему ценные бумаги и документы, подтверждающие право собственности такого лица (ч. 1 ст. 1 Декрета №23-93).

То есть по сравнению с классическим трастом, распространенным в развитых странах, лукраинский траст имеет следующие особенности. Во-первых, возникают трастовые отношения в Украине на основании договора, то есть двустороннего соглашения между доверителем имущества (именно так именуется в Декрете №23-93 чредитель траста) и доверительным обществом, не одностороннего волеизъявления первого субъекта.

Во-вторых, если доверителем имущества может быть как юридическое лицо, так и гражданин, которые передают доверительному обществу полномочия собственника принадлежащего имущества в соответствии с условиями заключенного между ними договора (часть вторая казанной статьи), то доверительным собстаенником может быть только юридическое лицо, которым и является доверительное общество. В-третьих, по кабминовской логике выгодоприобретателем в отношениях лукраинского траста может быть только доверитель имущества, поскольку действия частников доверительного общества, осущесталяющих доверительные операции от его имени (довенренных лиц), должны быть направлены исключительнно на реализацию интересов собственников по слонвиям заключенного между ними договора (ч. 2 ст. 3 Декрета №23-93).

Но самое интересное (и это в-четвертых) касается все-таки статуса доверительного общества, в котором даже весьма невооруженным глазом просматривается существенное противоречие и, как следствие, неопренделенность правового положения. Дело в том, что в определении доверительного общества речь идет об осуществлении им представительской деятельности, в то время как доверители имущества передают ему полномочия собственника как такового, не предстанвителя этих лиц как собственников. Таким образом, в правовом поле Украины четко не определено, кем именно - представителями или полноценными собнственниками - являются доверенные лица. Впрочем, дальнейший анализ норм Декрета № 23-93 показыванет, что траст в нашем государстве понимается более как представительство, нежели вид собственности. Так, согласно ч. 3 ст. 3 этого нормативно-правового акта доверенные лица лично выполняют свои обязаости перед доверителями имущества, однако ставнным договором может быть предусмотрена передача полномочий доверенного лица другому участнику, также другому лицу по доверенности на срок, не пренвышающий одного года.

Кстати, мысль о представительском характере траснта подтверждается также ч. 1 ст. 4 Декрета №23-93, где доверительными операциями, осуществляемыми доверительными обществами для граждан, названы сохранение и представительские слуги для обслужинвания имущества доверителей.

Зато совершенно иначе этот институт восприниманется, когда знакомишься с прайсом доверительных слуг для юридических лиц. Здесь же можно найти распоряжение имуществом, агентские услуги, ведение счетов для собственников ценных бумаг юридических лиц, пользующихся слугами доверительного общестнва, и правление голосующими акциями, переданными доверительному обществу путем частия в общем сонбрании акционерного общества. Последнее, кстати, очень напоминает голосующий траст. Разница между этим видом доверительной собственности и помянунтой слугой состоит в том, что доверительный собстнвенник выступает на общем собрании акционеров как собственник голосующих акций, доверенное лицо - как представитель доверителя.

Интересно, что при таком неопределенном статусе доверенное лицо несет большую ответственность. Так, согласно ч. 4 ст. 2 Декрета №23-93 частники общества отвечают по обязательствам доверительного обнщества своими взносами в ставный фонд, при нендостаточности этим сумм - дополнительно принадленжащима им имуществом в пятикратном размере к взносу каждого частника. А для обеспечения этой ответственности суммарная стоимость имущества, конторое берется доверенным лицом у доверителей на обслуживание, была ограничена долей доверенного лица в уставном фонде доверительного общества и соответственно его личной дополнительной ответстнвенностью. Но, несмотря на все эти обеспечения и ограничения, огромное количество представителей нинчего не понимающей массы-лдемоса были обмануты своими доверенными лицами и оставлены со всем споним кратосом у лразбитых корытусов.

Из изложенной выше общей характеристики довенрительных обществ следует, что говорить о появлении классического траста (тем более в лучшем пониманнии этого института - как отношений, построенных на не обманутом доверии) в нашей стране еще рано. Право Украины закрепило пока только некое подобие этого института. Хотя, например, холдинговая компанния как один из видов доверительного собственника определена в нормативной базе довольно верно и четнко, классически. Таковой признается хозяйствуюнщий субъект, который владеет контрольными пакетами акций других, одного или больше, хозяйствующих субъектов, называемых дочерними предприятиями. Контрольным пакетом акций считается такое их количество (пай, доля в ставном фонде), которое дает право холдинговой компании осуществлять фактичеснкий контроль над хозяйствующим субъектом. Решенние о подтверждении наличия контрольного пакета акций, если его размер составляет меньше 51 проценнта, принимает Антимонопольный комитет Украины (п. 2 Положения о холдингах).

Еще одной попыткой рецепции доверительной собнственности в правовую систему Украины являются ФПГ, которые согласно п. 2 Положения о ФПГ преднставляют собой ставные или договорные юридичеснкие лица, созданные путем объединения промышлеыми предприятиями, организациями, банками и друнгими субъектами предпринимательской деятельности (передачи в собственность, в правление, в том числе доверительное) принадлежащего им (закрепленного за ними) имущества, финансовых ресурсов, а также передачи права правления хозяйственной деятельнонстью для централизованного правления производстнвенной, научной, финансовой и коммерческой деянтельностью. Казалось бы, весьма прогрессивная норнма, рассматривающая институт траста (называя его доверительным правлением) гораздо шире, чем выншеприведенные. Однако Постановлением Верховной Рады Украины от 2.03.95 г. №85/95-ВР на каз, тнверждающий Положение о ФПГ, было наложено венто в связи с противоречием этого акта многим норнмам действующего законодательства, в том числе аннтимонопольного.

Но дальше - интересней. Несмотря на наложенное вето, ч. 1 ст. 9 Закона Украины О банках и банковской деятельности от 7.12.2 г. No 2121- (далее - Закон о банках) предусматривает для банков вознможность быть частниками финансово-промышлеых групп, правда, при условии соблюдения антимонопольного законодательства Украины. Выходит, законодатель все-таки начал задумываться о значинмости института доверительной собственности и танкого вида ее субъектов, как ФПГ. Однако если это так, то почему закон о финансово-промышленных группах в Украине за прошедшие с момента наложенния вето на каз шесть лет так и не был принят? А может, депутаты просто забыли о своем постановленнии №85/95-ВР?

Другие доверительные собственники

Если имеет место последнее, то следует отметить, что такая забывчивость представителей высших эшенлонов власти позволяет узреть в отечественном праве любопытные вещи, Оказывается, роль доверительных собственников могут выполнять не только доверинтельные общества, обманывающие своих доверителей, или ФПГ, клейменые наложением на каз о них венто, но и другие субъекты развивающегося Украинсконго рынка, в том числе банки. Ведь кроме частия в ФПГ, такие чреждения вправе также объединяться в банковские холдинговые группы и в финансовые холндинговые группы.

Субъектом, обладающим статусом, подобным стантусу доверительного собственника, является ликвиндационная комиссия предприятия, которая согласно п. 2 ст. 35 Закона Украины О предприятиях в кнраине от 27.03.91 г. №887-ХП размещает в официнальной прессе по местонахождению ликвидируемого предприятия публикацию о его ликвидации и о понрядке и сроках заявления кредиторами претензий. Вместе с такой публикацией ликвидкомиссия обязанна провести работу по взысканию дебиторской зандолженности предприятию и выявлению претензий кредиторов с ведомлением последних о ликвидации предприятия. Данные полномочия осуществляются этим органом от своего имени, то есть перед третьними лицами ликвидкомиссия выступает в роли собнственника предприятия.

В соответствии со ст. 13 Закона Украины О вонзобновлении платежеспособности должника или признании его банкротом от 14.05.92 г. №2343-ХП (Закон о банкротстве) распорядитель имущества предприятия, о банкротстве которого возбуждено дело в хозяйственном суде, осуществляет свои полнномочия с четом интересов должника и его крединторов. А полномочия у такого лица довольно больншие. Так, лишь с его согласия органами правления должника принимается решение об частии последннего в ассоциациях, союзах, холдинговых компанинях, промышленно-финансовых группах, других объендинениях юридических лиц.

Исключительно по соглашению с распорядителем имущества руководителем или органом правления должника заключаются сделки:

з передачи недвижимого имущества в аренду, залог, внесения указанного имущества в качестве взноса и ставный фонд хозяйственного общества либо распоряжения таким имуществом иным образом;

з получения и иыдачи ссуд (кредитов), поручительнства и выдачи гарантий, ступки требований, перевод долга, также передачи в доверительное правление имущества должника;

з распоряжения другим имуществом должника, балансовая стоимость которого составляет более однонго процента балансовой стоимости активов должника.

Кроме того, в банкротном праве существуют такнже институты арбитражного правляющего и ликвиндатора, нормы которых подобны нормам о трасте (развитого капитализма.

По решению инвестора права владения, пользованнии и распоряжения инвестициями, также резульнтатами их осуществления могут быть переданы другим гражданам и юридическим лицам. Взаимоотноншения при такой передаче прав регулируются ими самостоятельно на основе договоров (п. 3 ст. 7 Законна Украины Об инвестиционной деятельности от 18.09.91 г. №1560-ХП). Эта норма еще раз подтвержндает, что Украина склонна относить траст к договорнным институтам.

Однако самой любопытной и в то же время самой выгодной является возможность передачи имущества в доверительную собственность адвокатскому объединнению.

двокатский траст

Вышеуказанные характеристики ладвокатского траста вытекают из статуса адвокатских объединений и особенностей системы налогообложения в Украине.

Дело в том, что согласно ст. 1 Закона Украины Об адвокатуре от 19.12.92 г. №2887-ХП (далее - Закон об адвокатуре) адвокатура Украины является добровольным общественным объединением, призванным в соответствии с Конституцией Украины представлять законные интересы граждан Украины, иностранных граждан, лиц без гражданства, юридических лиц, оказывать им иную юридическую помощь.

Данное определение говорит о многом. Начнем с того, что быть доверительным собственником адвокатской компании, бюро, конторе, другим видам адвокатских объединений (далее - адвокатская компанния), а доверенным лицом - адвокату, действующим от ее имени, самое законодательство велело, предписав им представлять законные интересы физических и юридических лиц (резидентов и нерезидентов). Недь именно такая деятельность входит в понятие лукраинского траста. Что же касается доверительной собственности в ее лклассическом виде, то для адвокатуры она тоже не является чужеродной, понскольку данный вид слуг можно отнести к линой юридической помощи. Кроме того, ч. 1 ст. 4 ГК обусловлено возникновение гражданских прав и обянзанностей на основании действий граждан и органинзаций, которые, хотя и не предусмотрены законом, но в силу общих начал и содержания гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности, п. 1 ст. 4 Закона Украины О собстнвенности от 7.02.91 г. №697-ХП (далее - Закон о собственности) закреплено право собственника на свое смотрение владеть, пользоваться и распорянжаться принадлежащим ему имуществом. Значит, такое лицо может передавать свое имущество именно доверительному собственнику, не представителю законных интересов.

Однако главное, что обращает на себя внимание, - это статус адвокатских компаний как общественных организаций, то есть объединений граждан, целью деятельности которых не является получение прибынли. Таким образом, даже если адвокатская компания (в том числе как постоянное представительство нерензидента, действующее на основании доверенности понследнего) и получает за свои трастовые слуги опренделенное вознаграждение (что, как было показано выше, не противоречит природе этого института), то налог на прибыль с этих сумм все равно не плачиванет, поскольку его плательщиками из числа резиденнтов в соответствии с пп. 2.1.1 п. 2.1 ст. 2 Закона кнраины О налогообложении прибыли предприятий от 28.12.94 г №334/94-ВР (далее - Закон о прибыли) являются субъекты хозяйственной деятельности, бюнджетные, общественные и другие предприятия, чнреждения и организации, осуществляющие деятельнность, направленную на получение прибыли как на территории Украины, так и за ее пределами.

Конечно, ст. 7 Закона о прибыли все же предусматнривает налогообложение общественных организаций. Однако исходя из абзаца г подпункта 7.11.1 пункта 7.11 этой статьи адвокатская компания относится к иным, нежели казанные в абзаце б этого же поднпункта (благотворительные фонды, политические парнтии, учебные заведения и т.п.), неприбыльным органинзациям. При этом доходы, полученные такими юридинческими лицами от проведения ими своей основной деятельности, не облагаются налогом на прибыль (пп. 7.11.5 п. 7.11 ст. 7 Закона о прибыли). Значит, вознагнраждение адвокатской компании за оказываемые ею трастовые слуги не облагается данным налогом, понскольку таковые являются элементом ее основной деятельности.

Существует, казалось бы, еще одна лналоговая занцепка - налог на добавленную стоимость (НДС), плательщиком которого может стать адвокатская компания с объемами налогооблагаемых операций по продаже слуг за любой период из последних двенадцать календарных месяцев более 3600 не облагаемых налогом минимумов доходов граждан (п. 1.2 ст. 1 и п. 2.1 ст. 2 Закона Украины О налоге на добавлеую стоимость от 3.04.97 г. №168/97-ВР или Закона о НДС). Однако если ладвокатско-трастовые слуги этого объединения состоят в передаче имущества в залог заимодателю (кредитору) согласно с договором займа либо его возвращении залогодателю после окончания действия такого договора; в передаче им как кредитором объекта ипотечного кредита в собстнвенность или использование заемщиком; в денежных выплатах основной суммы и процентов согласно снловиям ипотечного кредита; в передаче основных фондов как взноса в ставный фонд юридического лица для формирования его целостного имуществеого комплекса в обмен на эмитированные им корпонративные права, в том числе ввозе основных фондов на таможенную территорию Украины (кроме подакнцизных товаров) либо их вывозе за пределы тамонженной территории Украины (не исключено, что в офшорную зону), то оно не обязано платить НДС, поскольку перечисленные операции не являются обънектом обложения данным налогом.

Дело тут, однако, не только в слугах, но и в самом переданном адвокатской компании имуществе. Оно не является собственностью данного субъекта, потому что объединение - лишь представитель законных иннтересов номинального собственника (лукраинский траст). К тому же выгодоприобретателем адвокатская компания быть не может: все доходы от управления доверенным ей имуществом (за исключением вознагнраждения) принадлежат доверителю или казанному им лицу. То есть словие налогообложения - наличие имущества или доходов - отсутствует.

Кстати, именно представительская функция адвонкатской компании дает возможность, правляя траснтовым имуществом путем организации бизнеса, требунющего лицензирования, не получать соответствующее разрешение. Это является отрицательной чертой транста в Украине, ведь лицензируются, как правило, винды деятельности, тесно связанные со здоровьем и бензопасностью населения, также с его экономическинми интересами, и ведение такого бизнеса представинтелем законных интересов позволит, например, пронизводить и реализовывать неконтролируемые объемы наркотиков на вполне законных основаниях.

При чреждении классического траста доверинтельный собственник, хотя и имеет большие полномончия в отношениях с третьими лицами, использует имунщество в интересах бенефицария - чредителя или иного, казанного им, лица. Таким образом, налогоноблагаемые доходы у адвокатской компании, как и в предыдущем случае, отсутствуют.

Однако трастовая лигра в налоги является выигнрышным вариантом не только для адвокатской компаннии, но также для двух других частников этих отношений - чредителя и бенефициария. Это особенно ярко проявляется в случае классического траста, когда адвокатская компания выступает в роли доверительного собственника, не представителя законных интересов номинального собственника. Дело в том, что последний вроде бы и остается хозяином передаого им в доверительную собственность имущества, но его полномочия как полноценного) собственника значительно ограничены, поскольку правами (и довольно значительными) на это имущество обладает также доверительный собственник. Специфика констнрукции как раз и состоит во лвсехности и одновременной ничейности трастового имущества. Именно поэтому институт траста называют еще лразделенной собственностью.

Выходит, что полнокровная принадлежность имунщества чредителю отсутствует. Не принадлежат ему и доходы от правления трастом (то есть отсутствует база налогообложения), направляемые бенефициарию, если, конечно, таковым не является сам номиннальный собственник. Но не всякий бенефициарий должен плачивать налог на прибыль. Такое обязантельство ложится на юридических лиц - субъектов предпринимательской деятельности, трастовые донходы которых предусмотрены пп. 4.1.6 п. 4.1 ст. 4 Занкона о прибыли.

Зато подобные поступления в неприбыльные органнизации и физическим лицам освобождаются от нанлогообложения и исключаются из их налогооблагаенмых доходов (пп. 7.11.2-7.11.7 п. 7.11 ст. 7 Закона о прибыли и пп. ж п. 1 ст. 5 Декрета КМУ О подонходном налоге с граждан от 26.12.92 г. №13-92).

Выше же поминалось о трасте, целью учреждения которого является избежание высокого налогооблонжения. Проведенный же нами анализ отношений доверительной собственности, стороной которых являнется адвокатская компания или иное адвокатское обънединение, показывает, что лналоговыми выгодоприобретателями данного вида траста выступают все его участники - чредитель, доверительный собственник и бенефициарий.

Разновидности ладвокатского траста

Перед тем, как рассмотреть разновидности ладвонкатского траста, следует подчеркнуть еще одну его особенность. Состоит таковая в том, что в отличие от других доверительных собственников адвокатская компания, выступающая в этой роли, обязательно понлучает вознаграждение в виде определенной части трастовых доходов. Обусловлено это тем, что оканзание таких слуг входит в основную деятельность адвокатской компании.

Итак, учитывая вышеизложенное, можно констатинровать возможность и важность оказания адвокатскинми объединениями своим клиентам следующих трастовых слуг.

1. Охранительный траст. чредителями данного вида ладвокатского траста являются в основном финзические лица - наследодатели, которые стремятся защитить своих наследников от разорения, могущего наступить по каким-либо причинам: расточительность наследников, их доверчивость, вследствие которой эти лица рискуют быть обманутыми и оставленными без средств к существованию и т.п.

Учредителями и одновременно бенефициариями данной разновидности траста могут быть также иные физические лица, которые, осознавая свою расточинтельность или некомпетентность в правлении переданваемым ими имуществом, желают сохранить и приумнножить последнее.

Трастовым имуществом могут быть акции, облиганции, другие ценные бумаги; денежные средства, в том числе в виде счета в банке; объекты движимого и недвижимого имущества, целостные имущественные комплексы, включая предприятия, иными словами - любое имущество, пребывающее в свободном гражданском обороте.

Система охранительного траста следующая. Наслендодатель (иное физическое лицо), передав свое имунщество в доверительную собственность и тем самым существенно ограничив свои права владения, пользонвания и распоряжения таковым, получает возможнность не платить налоги с доходов от управления им.

двокатская компания, являясь лишь доверительнным, не полноценным собственником, правляет переданным ей имуществом в порядке осуществления своей основной деятельности и полученные от этого имущества доходы направляет бенефициарию, вследнствие чего также не платит налоги.

Бенефициарий-наследник, получая доходы от нанследственного имущества, не является налогоплательнщиком, поскольку такие средства квалифицируются как полученные в результате дарения их доверительнным собственником. Это касается и бенефициария-учредителя (подарок самому себе? А почему бы и нет?).

2. Голосующий траст. Его чредителями могут быть юридические лица (резиденты и нерезиденты), обладающие небольшим количеством голосующих акций, желающие иметь реальную возможность правнлять акционерным обществом и делать это профессинонально с достижением максимального эффекта. Вынгодность передачи акций в доверительную собствеость адвокатским объединениям, не холдинговым компаниям, была логически и законодательно обосннована выше. Здесь следует лишь добавить, что перендавать акции в голосующий траст следует адвокатским компаниям, специализирующимся на гражданнском, хозяйственном и финансовом, прежде всего нанлоговом праве. Бенефициарием этого траста является сам учредитель.

3. Инвестиционный траст. Физическое или юриндическое лицо (резидент и нерезидент) передает адвокатской компании свое имущество для эффективного вложения в какое-либо предприятие (объединение предприятий, в том числе СП, лофшорки и т.д.). Вынгодоприобретателем здесь может быть как сам чрендитель, так и другие казанные им лица (физические или юридические).

Особо следует отметить одну из разновидностей инвестиционного траста. Дело в том, что с 1992 г. в Украине постепенно (хотя довольно медленно и под сильным воздействием экономического тормоза) развивается венчурный бизнес. Странное, мало кому знакомое словосочетание в переводе с английского обозначает получение прибыли от вложений в рисконванное дело или начинание. Это альтернативный источник финансирования новых и перспективных пронектов или даже целых сфер бизнеса. Так, несколько лет назад на Западе немалые средства вкладывались в развитие международной компьютерной сети Internet, также и мобильную связь. Несколько десятков пронектов было профинансировано и в Украине отечестнвенным венчурным фондом Украина. Особенность венчурного капитала состоит в направленности его только в частный сектор экономики.

Однако в последнее время венчурная волна сильнно спала, в том числе в Украине. Это связано прежде всего с огромным риском, ведь средства вкладываютнся в проекты или начатые дела, потому неизвестно, получит ли инвестируемый проект широкое распростнранение, будут ли пользоваться спросом результаты начинаний. К этому необходимо добавить экономиченскую кому нашей страны, выбраться из которой для нее представляется крайне затруднительным из-за нанлоговых стрессов.

Тем не менее владелец венчурного капитала может значительно снизить помянутый риск, передав эти средства в доверительную собственность адвокатской компании, ведь кроме осуществления профессиональнного управления переданным имуществом такой довенрительный собственник прощупывает почву, знает перспективность и экономическую выгодность инвеснтируемого проекта (начатого дела). Такую возможнность адвокатская компания имеет благодаря ст. 6 Занкона об адвокатуре, согласно которой адвокат при осуществлении профессиональной деятельности впранве получать письменные заключения специалистов по вопросам, требующим специальных знаний. То есть адвокатская компания может заказать соответствуюнщим лицам научную или научно-техническую экспернтизу проекта (начатого дела), в который будет вкландываться доверительное имущество. Подобная экснпертиза является деятельностью, цель которой - иснследование, проверка, анализ и оценка научно-технинческого ровня объектов экспертизы и подготовка обоснованных выводов для принятия решений относинтельно таких объектов (ч. 1 ст. 1 Закона Украины О научной и научно-технической экспертизе от 10.02.95 г. №51/У5-ВР (Закон о научной экспертизе). Основными задачами такой деятельности являются объективное, комплексное исследование объектов экспертизы, проверка соответствия объектов экспернтизы требованиям и нормам действующего законодательства, а также подготовка научно-обоснованных заключений (п. п. 2, 3 и 7 ст. 2 Закона о научной экснпертизе). Экспертизу могут проводить:

з органы исполнительной власти в пределах своей компетенции;

з предприятия, чреждения и организации всех форм собственности, временные творческие коллекнтивы, осуществляющие научную и научно-техничеснкую деятельность, специализированные экспертные организации;

з отдельные эксперты, группы экспертов и экспертнные советы (ч. 6 ст. 4 Закона о научной экспертизе).

Положительное заключение эксперта дает повод надеяться на вложение адвокатской компанией траснтового имущества в объект экспертизы с наименьншим риском.

Основания для возникновения трастовых отношений

Что же является основанием для возникновения трастовых отношений между чредителем и адвокатнской компанией? Или, иными словами, чем подтвержндаются полномочия последней как доверительного собственника?

Таким документом, казалось бы, могли служить: аднвокатский договор (контракт) - для адвокатской комнпании и генеральная (общая) доверенность на соверншение различных юридически значимых действий в течение определенного времени - для адвоката как доверенного лица, оказывающего трастовые слуги от имени помянутого объединения, членом или сотруднником которого он является.

Но ведь адвокатский договор (контракт) - это сонглашение, согласно с которым одна сторона - адвонкатское объединение - принимает на себя поручение другой стороны - клиента (или его представителя) - о предоставлении клиенту юридической помощи обуснловленного им вида в интересах клиента на словиях, предусмотренных соглашением, другая сторона - клиент (или его представитель) - обязуется платить гонорар за действия адвоката по оказанию правовой помощи, также в случае необходимости - фактиченские расходы, связанные с выполнением соглашения (ст. 4 Правил адвокатской этики, утвержденных Высншей квалификационной комиссией адвокатуры при КМУ 1.10.99 г.). Договоры же в соответствии с нацинональным законодательством и обычаями делового оборота относятся к разряду конфиденциальной иннформации. А соблюдение принципа конфиденциальнности, предусмотренного ч. 1 ст. 4 Закона об адвокантуре, суть необходимое и самое важное словие довенрительных отношений между аднокатом и клиентом, без которых невозможно надлежащее оказание пранвовой помощи (п. 1 ст. 9 Правил адвокатской этики).

Что же касается генеральной (общей) доверенности, заверенной нотариально или выдавшим ее юридичеснким лицом (впрочем, это относится и к адвокатскому контракту), то она подтверждает лишь представительнские полномочия адвоката, которые, как было поканзано выше, значительно же полномочий доверительнного собственника.

В классическом трасте, являющемся в контексте действующего законодательства Украины более вынгодным для его сторон, роль правоустанавливающего документа, некоего паспорта адвокатской компаннии как доверительного собственника, играет согланшение, подписанное чредителем траста, и выражаюнщее его одностороннее волеизъявление.

Проект такого соглашения лучше всего разрабатывать самой адвокатской компании, поскольку оно должно учитывать специфику предоставляемых объендинением слуг. В данном документе рекомендуется предусматривать следующие положения:

)а вид ладвокатского траста;

б) состав и стоимость передаваемого в доверительнную собственность имущества;

в)а лицо, являющееся бенефициарием;

г)а обязанности доверительного собственника;

д)а компенсация затрат, связанных с правлением трастовым имуществом;

е)а вознаграждение, выплачиваемое адвокатской компании за оказание ею трастовых слуг;

ж)а ответственность доверительного собственника за невыполнение или ненадлежащее выполнение им своних обязанностей (распоряжение трастовым имуществом в своих интересах вопреки воле чредителя либо интересам бенефициария, гибель имущества по вине доверительного собственника и т.д.).

Ответственность адвокатской компании устанавлинвается в пределах реальной стоимости переданного ей в доверительную собственность имущества, максимальный размер которого определяется самим объендинением.

Полномочия же адвоката как доверенного лица, нанзначаемого адвокатской компанией по своему смотнрению или по выбору учредителя, подтверждаются доверенностью, выдаваемой ему объединением, членном или сотрудником которого он является.

Оффшорный бизнес

Трастовые операции были и остаются важным компоннентом оффшорного бизнеса, коль скоро чреждение, регистрация и обслуживание оффшорных компаний не возможны без доверительных отношений между реальнными владельцами и номинальными чредителями и динректорами этих компаний. Не секрет, что вo многих оффшорных юрисдикциях с помощью трастовой декланрации же давно оформляют и регламентируют отношенния между реальными и номинальными директорами этих компаний. В последние годы четко проявились нанмерения местной администрации оффшорных центров закрепить регистрацию и обслуживание оффшорных компаний за местными трастовыми компаниями, что резнко расширяет сферу применения трастовых операций в оффшорном бизнесе. Самое же главное заключается в том, что многие оффшорные центры специальными законнодательными актами предоставили многочисленные льготы для международных трастов.

По законодательству международными трастами считаются соглашения между нерезидентами страны регистрации траста относительно распоряжения донверительной собственностью нерезидентного происнхождения в интересах нерезидентов страны регистранции международного траста.

Доверительная собственность международного траста в оффшорных центрах освобождена от платы всех менстных налогов. Срок действия международного трастового соглашения устанавливают практически сами частнники соглашения, и, например, для благотворительных фондов он достигает 100 лет. В местном регистре фиксинруется только факт заключения международного трастонвого соглашения без упоминания заинтересованных лиц и конкретных деталей траста. Международный траст легко перерегистрировать в другой юрисдикции. Единстнвенный налог - гербовый сбор за регистрацию междунанродного трастового соглашения - составляет в разных юрисдикциях от $500 до $1. Возможность вывода акнтивов высокого налогообложения в одних странах в доверительное правление и распоряжение в налоговых гаванях через заключение международных трастовых соглашений стимулировала рост трастовых операций в оффшорных центрах.

Оффшорные трастовые операции широко осуществнляются в таких юрисдикциях, как о. Мэн, о. Гернси, о. Джерси, Багамы, Лихтенштейн, Бермуды, Каймановы острова, Гонконг, Гибралтар, Панама, Монако, Вануанту, Кипр и Мальта. В этих налоговых гаванях межндународные трасты регулируются специальными законнодательными актами, что повышает доверие чредитенлей международных трастов к этим центрам. Не менее важно и то, что в них работают высококвалифициронванные специалисты с солидной репутацией, которые за приличное вознаграждение выполняют функции донверенных лиц международных трастов. Это важное преимущество, если учитывать, что спех любого траснтового, тем более международного соглашения во многом зависит от профессионализма и ответственноснти доверенных лиц. Их слуги оплачиваются по догонворенности, и размер гонораров зависит от стоимости доверительной собственности и сложности выполняенмых ими функций.

По сложившейся традиции и сегодня основными сфенрами оффшорного бизнеса остаются банковские, страхонвые, внешнеторговые и фрахтовые операции. Однако в последние годы оборот международных трастовых слуг растет быстро, поскольку во многих государствах налонги на имущество и прирост капитала остаются высокими, и многие состоятельные люди, отходя от личного часнтия в формировании и правлении своими активами, предпочитают хранить их в налоговых гаванях под занщитой международных трастовых соглашений.

Кроме того, впечатляющий разрыв в ровне налогообнложения между неоффшорными и оффшорными юрисдикциями стал основанием для концентрации инвестицинонных ресурсов именно в оффшорных центрах, специанлизирующихся на международных трастовых операциях. Сегодня международный траст для Украинских преднпринимателей, может быть, мало интересен, но завтра потребность в надежном, рациональном и дистанциоом правлении их активами за рубежом будет осознана со всей практической повелительностью. Толчком к этонму может послужить каз Президента Украины №90/2-рп и другие нормативные документы, прямо или опосредованно отягощающие частие оффншорных компаний в приватизации и управлении (в т. ч. купли-продажи) какими-либо активами в Украине. Поэтому трастовая структура позволит сотрудничать с профессиональными структурами (финансовыми правляющими фондами, банками) и при этом учитывать интересы бенефициарных владельцев (см. схему).

Заключение

Траст Ч один из наиболее тонких и универсальных организационно-юридических инструментов правления. На трасте основаны некоторые важные инструменты корпоративного планирования и многие виды финансовых слуг. Трастовая компания может выступать акционером в холдинговых структурах.

С помощью правильно созданного траста бизнесмен может решить немало важных задач. Однако ошибки в построении трастовой структуры могут обойтись очень дорого.

реди украинских предпринимателей траст как инстнрумент доверительных имущественных отношений котируется ниже некуда, и для такой оценки есть свои веские причины.

Между тем в рыночной экономике траст давно пользунется почетом и уважением деловых кругов.

Основные преимущества траста:

При корректном, заблаговременном планировании траст способен защитить переданное в него имущество, от обращения гражданско-правового или головно-исполнительного взыскания.

Траст позволяет решить задачу создания легальной схемы контроля над активами при сохранении конфиденциальности и отсутствии необходимости для российского гражданина лично выступать собственником, правляющим или бенефициаром активов.

Активы траста во многих центрах освобождены от платы местных налогов.

Активы передаются под профессиональное правление, что может повысить эффективность их использования.

Траст обеспечивает больше гибкости и конфиденциальности, чем завещание, позволяет сохранить контроль над активами и веренность в наследовании их казанными им лицами в случае смерти или недееспособности.

В некоторых странах трастовые компании оказывают такой спектр финансовых слуг своим клиентам, что их вполне можно сравнивать с банковскими чреждениями. Например, они сами кредитуют под залог имущества, ведут реестр акционеров и владельцев облигаций, занимаются финансовым лизингом и т.д.

И в заключение...

Доверяйте свое имущество адвокатам! Это удобно, надежно, эффективно и выгодно!

Использованная литература:

1. Владимир Гаркуша. Оптимизация налогообложения. Траст - это вполне серьезно! Финансовая консультация. 2 - № 17-20. с. 38-39

2. Адександр Шипка, Алексей Руденко, Наталья Черная, Наталья Крук. Трасты в Украине. Доверяйте адвокатам! Финансовая консультация. 2001 - № 18. с. 6-17

3. Версаль Н. . Фнансове посередництво в кра

4. Одинцова Т.М. Аналз дяльност фнансових посередникв. Фнанси кра

5. Арстова А.М. Аналз дяльност небанквських фнансових установ. Фнанси кра

6. Декрет Кабинета Министров Украины О доверительных обществах от 17.03.93 г. №23-93

7. Положение о холндинговых компаниях, создаваемых в процессе корпоратизации и приватизации, твержденное Указом Президента Украины от 11.05.94 №224/94

8. Положение о финансово-промышленных группах, твержденное казом Прензидента Украины от 27.01.95 №85/95

Blog

Читайте данную работу прямо на сайте или скачайте

Трастовые компании на финансовом рынке Украины