Geum.ru

Лупинская Рекомендовано Министерством образования Российской Федерации в качестве учебник

Вид материалаУчебник
Подобный материал:
1   2   3   4   5   6   7   8   9   10   ...   49
§ 3. Защитник


Защитник - лицо, осуществляющее в установленном УПК РФ порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу (ч. 1 ст. 49 УПК).

В Российской Федерации каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно. Каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения (ст. 48 Конституции РФ).

Статья 14 (п. 3(d)) Международного пакта о гражданских и политических правах 1966 г. предусматривает, что каждый при рассмотрении предъявленного ему обвинения вправе защищать себя лично или через посредство выбранного им самим защитника; если он не имеет защитника, быть уведомленным об этом праве и иметь назначенного ему защитника в любом случае, когда интересы правосудия того требуют, безвозмездно для него в любом таком случае, когда у него нет достаточно средств для оплаты этого защитника. Аналогичное право закреплено в ст. 6 (пункт 3(c)) Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод 1950 г. <*>.

--------------------------------

<*> О толковании межгосударственными органами по защите прав и свобод человека понятий, содержащихся в указанных статьях международных договоров, участником которых является Россия, см., напр.: Международные нормы о правах человека и применение их судами Российской Федерации (практическое пособие) / Под ред. В.М. Жуйкова. М., 1996. С. 189 - 194; Алексеева Л.Б. Практика применения ст. 6 Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод Европейским судом по правам человека. Право на справедливое правосудие и доступ к механизмам судебной защиты. М., 2000. С. 106 - 117.


По ранее действовавшему законодательству в качестве защитников допускались адвокат, представитель профессионального союза и другого общественного объединения, являющийся защитником (по предъявлении им соответствующего протокола о выдвижении защитником и документа, удостоверяющего его личность), а в судебных стадиях уголовного процесса по определению суда или постановлению судьи в качестве защитников могли быть допущены близкие родственники и законные представители обвиняемого, а также другие лица (ч. 4 и ч. 5 ст. 47 УПК РСФСР).

Вопрос о круге лиц, которые вправе участвовать в уголовном судопроизводстве в качестве защитников, был предметом рассмотрения в Конституционном Суде РФ, который, подтверждая право гражданина на самостоятельный выбор адвоката (защитника) <*>, в Постановлении от 28 января 1997 г. N 2-П указал, что по своему содержанию право на самостоятельный выбор адвоката (защитника) не означает право выбирать в качестве защитника любое лицо по усмотрению подозреваемого или обвиняемого и не предполагает возможность участия в уголовном процессе любого лица в качестве защитника. Закрепленное в ст. 48 (ч. 2) Конституции РФ право пользоваться помощью адвоката (защитника) является одним из проявлений более общего права, гарантированного ст. 48 (ч. 1) Конституции РФ каждому человеку, - права на получение квалифицированной юридической помощи. Поэтому положения ч. 2 ст. 48 Конституции РФ не могут быть истолкованы в отрыве и без учета положений ч. 1 этой же статьи. Гарантируя право на получение именно квалифицированной юридической помощи, государство должно, во-первых, обеспечить условия, способствующие подготовке квалифицированных юристов для оказания гражданам различных видов юридической помощи, в том числе в уголовном судопроизводстве, и, во-вторых, установить с этой целью определенные профессиональные и иные квалификационные требования и критерии. Участие в качестве защитника в ходе предварительного расследования дела любого лица по выбору подозреваемого или обвиняемого может привести к тому, что защитником окажется лицо, не обладающее необходимыми профессиональными навыками, что несовместимо с задачами правосудия и обязанностью государства гарантировать каждому квалифицированную юридическую помощь. Критерии квалифицированной юридической помощи в уголовном судопроизводстве, исходя из необходимости обеспечения принципа состязательности и равноправия сторон, закрепленного в ст. 123 (ч. 3) Конституции РФ, устанавливает законодатель путем определения соответствующих условий допуска тех или иных лиц в качестве защитников. Только законодатель вправе при условии обеспечения каждому обвиняемому (подозреваемому) права на получение квалифицированной юридической помощи и в интересах правосудия в целом предусмотреть возможность допуска в качестве защитников иных, помимо адвокатов, избранных самим обвиняемым лиц, в том числе имеющих лицензию на оказание платных юридических услуг. Часть 4 ст. 47 УПК РСФСР предусматривала, что в качестве защитника допускается не только адвокат, но и представитель профессионального союза или другого общественного объединения. При этом наличия у такого представителя юридического образования, каких-либо профессиональных знаний и опыта закон не требовал, что ставило под сомнение возможность обеспечить обвиняемому (подозреваемому) право на получение квалифицированной юридической помощи в тех случаях, когда защитником на предварительном следствии являлся не адвокат, а представитель профсоюза или другого общественного объединения. Однако, поскольку заявителями такой вопрос не ставится, проверить конституционность этого положения ч. 4 ст. 47 УПК РСФСР при рассмотрении данного дела Конституционный Суд РФ не вправе (см. п. п. 2 - 5 Постановления).

--------------------------------

<*> См.: Постановление Конституционного Суда РФ от 27 марта 1996 г. N 8-П "По делу о проверке конституционности ст. 1 и ст. 21 Закона РФ от 21 июля 1993 г. "О государственной тайне" в связи с жалобами граждан В.М. Гурджиянца, В.Н. Синцова, В.Н. Бугрова и А.К. Никитина" // СЗ РФ. 1996. N 15. Ст. 1768; Постановление Конституционного Суда РФ от 28 января 1997 г. N 2-П "По делу о проверке конституционности ч. 4 ст. 47 УПК РСФСР в связи с жалобами граждан Б.В. Антипова, Р.Л. Гитиса и С.В. Абрамова" // СЗ РФ. 1997. N 7. Ст. 871; Определение Конституционного Суда РФ от 10 апреля 2002 г. N 105-О "По запросу Благовещенского городского суда Амурской области о проверке конституционности ч. 4 ст. 47 УПК РСФСР" // ВКС. 2002. N 6.


В новом УПК вопрос о круге лиц, которые могут участвовать в уголовном судопроизводстве в качестве защитников, решен в соответствии с решениями Конституционного Суда РФ.

Современное уголовное судопроизводство (досудебное и судебное производство по уголовному делу - п. 56 ст. 5 УПК) основано на принципе состязательности и равноправия сторон обвинения и защиты (ст. 15 УПК). На стороне обвинения в уголовном судопроизводстве выступают профессиональные юристы - прокуроры, следователи, дознаватели <*>. При формальном юридическом равенстве невозможно было бы достичь фактического равноправия сторон, если не гарантировать подозреваемому и обвиняемому возможность осуществлять право на защиту не только самостоятельно, но и с помощью защитника. Именно поэтому в новом УПК с учетом приведенной выше позиции Конституционного Суда РФ предусмотрено, что по общему правилу в качестве защитников допускаются адвокаты <**>, и лишь по определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены, причем только наряду с адвокатом, один из близких родственников обвиняемого (п. 4 ст. 5 УПК) или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. Исключение составляет производство у мирового судьи, где указанное выше лицо может быть допущено судьей и вместо адвоката (ч. 2 ст. 49 УПК).

--------------------------------

<*> Лишь по делам частного обвинения при производстве у мирового судьи обвинение в судебном заседании поддерживает частный обвинитель, в роли которого, как правило, выступает сам потерпевший. Однако и по делу частного обвинения потерпевший вправе пригласить в качестве представителя профессионального юриста - адвоката (см. ст. 5 п. 59; ст. 20 ч. 1 и ч. 2; ст. 43; ст. 45; ст. 321 ч. 4 п. 2 УПК).

<**> Адвокатом является лицо, получившее в порядке, установленном Федеральным законом "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" от 31 мая 2002 г. (СЗ РФ. 2002. N 23. Ст. 2102), статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым советником по правовым вопросам. Адвокат вправе осуществлять адвокатскую деятельность на всей территории Российской Федерации без какого-либо дополнительного разрешения (см. ст. ст. 2 и 9 указанного Закона). По ранее действовавшему законодательству для занятия адвокатской деятельностью лицо должно было быть принято в члены коллегии адвокатов края, области, города федерального значения и т.д. В течение последнего десятилетия в некоторых субъектах Федерации (например, в г. Москве) существовало от 2 до 15 коллегий адвокатов. После реформирования органов адвокатского самоуправления вместо коллегий адвокатов в каждом субъекте Федерации создана одна адвокатская палата субъекта Федерации, являющаяся негосударственной некоммерческой организацией, основанной на обязательном членстве адвокатов одного субъекта Федерации.


Защитник начинает участвовать в уголовном деле (ч. 3 ст. 49 УПК):

1) с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого (ст. 172 УПК), за исключением нижеприведенных случаев, когда участие защитника начинается на более ранних этапах производства по уголовному делу;

2) с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица (см. ст. ст. 146 - 147, 223 УПК; ст. 318, ч. 3 ст. 319 УПК) <*>;

--------------------------------

<*> Приложения 12, 13, 14, 16, 18, 23 к ст. 476 УПК.


3) с момента фактического задержания (п. 15 ст. 5 УПК) лица, подозреваемого в совершении преступления, в случаях:

а) задержания при наличии одного из оснований, предусмотренных ст. 91 УПК, органом дознания, следователем или прокурором лица по подозрению в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы (см. п. 11 ст. 5, ст. 91 и ст. 92 УПК);

б) применения к этому лицу меры пресечения в виде заключения под стражу на срок до 10 суток в соответствии со ст. 100 УПК;

4) с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;

5) с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления.

Адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера (ч. 4 ст. 49 УПК) <*>. Никто не вправе требовать от адвоката и его доверителя предъявления соглашения об оказании юридической помощи для вступления адвоката в дело (ч. 2 ст. 6 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации").

--------------------------------

<*> По ранее действовавшему законодательству удостоверение адвокату выдавалось Президиумом той коллегии адвокатов, членом которой он был, а ордер - той юридической консультацией или адвокатским бюро, в которых работал адвокат. В соответствии с Федеральным законом "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" удостоверение выдается адвокату территориальным органом юстиции в том субъекте Российской Федерации, в региональный реестр которого внесены сведения об этом адвокате (ч. 1 ст. 15), а ордер - соответствующим адвокатским образованием (адвокатским кабинетом, коллегией адвокатов, адвокатским бюро или юридической консультацией - см. ч. 2 ст. 6 и ст. ст. 20 - 24).


Основанием для допуска одного из близких родственников обвиняемого или иного лица, о допуске которого ходатайствует обвиняемый, для участия в судебном разбирательстве в качестве защитника является соответствующее постановление судьи или определение суда.

Если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие государственную тайну, и не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении (ч. 5 ст. 49 УПК). Отсутствие в УПК ограничений для допуска лица к участию в качестве защитника в уголовном деле, в котором содержатся сведения, составляющие государственную тайну, имеет принципиально важное значение реализация права обвиняемого на выбор защитника. Здесь надо обратить внимание на то, что на протяжении десятилетий по установившейся в СССР и РСФСР правоприменительной практике защиту обвиняемых по делам, содержащим сведения, составляющие государственную тайну, осуществляли адвокаты, имевшие специальный допуск по установленной форме к государственной тайне. В середине 90-х гг. среди юридической общественности и на страницах юридической печати развернулась острая дискуссия по вопросу о конституционности сложившейся правоприменительной практики, итог этой дискуссии подвел Конституционный Суд РФ в Постановлении N 8-П от 27 марта 1996 г. Конституционный Суд РФ указал, что "отказ обвиняемому (подозреваемому) в приглашении выбранного им адвоката по мотивам отсутствия у последнего допуска к государственной тайне, а также предложение обвиняемому (подозреваемому) выбрать защитника из определенного круга адвокатов, имеющих такой допуск, обусловленные распространением положений ст. 21 Закона РФ "О государственной тайне" на сферу уголовного судопроизводства, неправомерно ограничивают конституционное право гражданина на получение квалифицированной юридической помощи и право на самостоятельный выбор защитника (ст. 48 Конституции РФ, ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах). Указанные конституционные права в силу ст. 56 (ч. 3) Конституции РФ не могут быть ограничены ни при каких обстоятельствах" (п. 4 Постановления). Кроме того, Конституционный Суд РФ отметил, что "зависимость выбора обвиняемым адвоката от наличия у последнего допуска к государственной тайне противоречит также принципу состязательности и равноправия сторон в судопроизводстве, закрепленному в ст. 123 (ч. 3) Конституции РФ", поскольку "расследование большинства уголовных дел, в материалах которых содержатся сведения, составляющие государственную тайну, в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством возложено на органы Федеральной службы безопасности. Эти же органы согласно ст. 21 и ст. 22 Закона РФ "О государственной тайне" проводят проверочные мероприятия в отношении лиц, которым оформляется допуск к государственной тайне, и тем самым фактически предопределяют решение о его выдаче. При таких обстоятельствах адвокат объективно оказывается в зависимости от органов, осуществляющих уголовное преследование, что ставит защиту и обвинение в неравное положение" (п. 5 Постановления). В результате принятия данного Постановления Закон РФ "О государственной тайне" был дополнен ст. 21.1 "Особый порядок допуска к государственной тайне", установившей, что адвокаты, участвующие в качестве защитников в уголовном судопроизводстве по делам, связанным со сведениями, составляющими государственную тайну, допускаются к таким сведениям без проведения проверочных мероприятий; при этом они предупреждаются о неразглашении государственной тайны, ставшей им известной в связи с исполнением ими своих полномочий, и о привлечении их к ответственности в случае ее разглашения, о чем у них отбирается соответствующая расписка; сохранность государственной тайны в таких случаях гарантируется путем установления ответственности указанных лиц федеральным законом (ст. ст. 275, 283 УК) <*>. В настоящее время это правило закреплено в уголовно-процессуальном законе (ч. 5 ст. 49 УПК).

--------------------------------

<*> Закон РФ "О государственной тайне" от 21 июля 1993 г. N 5485-1 в ред. Федерального закона от 6 октября 1997 г. N 131-ФЗ // СЗ РФ. 1997. N 41. Ст. 4673.


Закон не ограничивает числа обвиняемых (подозреваемых), которых может защищать на дознании, предварительном следствии или в суде один защитник. Однако это не свидетельствует о наличии "беспредельной возможности защищать по одному делу любое число обвиняемых (подозреваемых). Заключая соглашение с клиентом, адвокат должен оценивать объем и сложность дела, учитывать возможность возникновения противоречий у обвиняемых в будущем и т.п. <*>. "Принятие на себя адвокатом защиты в одном процессе шести обвиняемых нельзя считать допустимым, так как защита в этом случае не может быть качественной" <**>.

--------------------------------

<*> См. Научно-практический комментарий к УПК РФ / Под общ. ред. В.М. Лебедева; науч. ред. В.П. Божьев. М., 2002. С. 116.

<**> Дисциплинарная практика Московских городской и областной коллегий адвокатов (методическое пособие для адвокатов). М., 1971. С. 9 (п. 45).


Кроме того, одно и то же лицо не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого (ч. 6 ст. 49 УПК). Одновременное осуществление одним лицом защиты двух и более обвиняемых, имеющих противоречивые интересы по делу (например, обвиняемые дают противоречивые показания относительно роли и участия каждого в содеянном, перекладывая вину друг на друга; один из соучастников признает вину, а другой оспаривает предъявленное обвинение), признается нарушением уголовно-процессуального закона (п. 4 ч. 2 ст. 381 УПК), влекущим отмену приговора <*>. Нарушением права на защиту признается также осуществление адвокатом защиты лица, интересы которого противоречат интересам другого лица, которому этот адвокат ранее оказывал юридическую помощь по другому делу (см. п. 3 ч. 1 ст. 72 УПК) <**>.

--------------------------------

<*> БВС. 1973. N 4. С. 15 - 16; N 5. С. 15; 1979. N 6. С. 7; N 11. С. 4; 1988. N 8. С. 5; 1993. N 6. С. 7; 2001. N 5. С. 20.

<**> БВС. 1981. N 2. С. 14 - 15.


Защита подозреваемого, обвиняемого считается принятой адвокатом с момента заключения им с доверителем соглашения об оказании юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу. Например, соглашение на защиту обвиняемого, содержащегося под стражей, как правило, заключают его родственники или друзья, которые будут доверителями в заключенном с адвокатом соглашении об оказании юридической помощи обвиняемому. Адвокат получает ордер на исполнение поручения на основании заключенного соглашения об оказании юридической помощи (ч. 2 ст. 6, ст. 25 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"). Ордер выдается адвокату на одну стадию процесса: на ведение дела на стадии предварительного расследования, в суде первой инстанции, в суде апелляционной инстанции, в суде кассационной инстанции, в суде надзорной инстанции и др. Если соглашение об оказании юридической помощи предполагает осуществление адвокатом защиты обвиняемого на нескольких стадиях уголовного процесса, то на каждую стадию выписывается новый ордер <*>.

--------------------------------

<*> См.: Петрухин И.Л. Вам нужен адвокат... М., 1993. С. 128 - 132; Стецовский Ю.И. Советская адвокатура. М., 1989. С. 231 - 233.


Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого (ч. 7 ст. 49 УПК; п. 6 ч. 4 ст. 6 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации").

Отказ адвоката от принятой на себя защиты не может быть объяснен какой-либо причиной, например, тем, что он считает вину обвиняемого доказанной, хотя тот вину не признает. Отказ от продолжения принятой защиты недопустим, так как он лишает обвиняемого важного права - иметь избранного им или назначенного ему защитника, который, по мнению обвиняемого, достаточно квалифицирован для осуществления его защиты от предъявленного обвинения. Адвокат, не имея права отказаться от принятой защиты, должен избрать такую линию защиты, которая бы соответствовала позиции обвиняемого и максимально ограждала его от необоснованного осуждения. Закрепленное в законе правило глубоко гуманистично по своей природе и не позволяет нарушить принцип состязательности и равноправия сторон (ст. 15 УПК). Однако из всех лиц, которые могут выступать в качестве защитников, рассматриваемый запрет касается только адвокатов, поскольку они являются профессиональными защитниками, и именно в их лице государство гарантирует обвиняемому конституционное право на получение квалифицированной юридической помощи (ч. 1 ст. 48 Конституции РФ).

Вне зависимости от тяжести инкриминируемых подозреваемому, обвиняемому действий и любых иных обстоятельств защитник не должен отождествляться государственными органами и должностными лицами с личностью подозреваемого или обвиняемого и характером рассматриваемых при его участии уголовных дел <*>.

--------------------------------

<*> См.: Российская юстиция. 1994. N 9. С. 40.


§ 4. Приглашение, назначение и замена защитника,

оплата его труда


Защитник приглашается подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого. Подозреваемый, обвиняемый вправе пригласить несколько защитников (ч. 1 ст. 50 УПК).

Суд, прокурор, следователь, дознаватель обязаны разъяснять обвиняемому и подозреваемому их процессуальные права, в том числе и право пригласить любого защитника по своему выбору (ч. 5 ст. 164; ч. 1 ст. 215; ст. 267; ч. 3 ст. 319 и др. УПК). Подозреваемому и обвиняемому необходимо, по их просьбе, предоставить реальную возможность обсудить с родственниками или близкими лицами вопрос о выборе и приглашении защитника, а также заключении соглашения с ним на ведение дела <*>.

--------------------------------

<*> См.: Комментарий к УПК РСФСР / Отв. ред. В.И. Радченко; под ред. В.Т. Томина. М., 1999. С. 94.


Отменяя приговор по делу Н., надзорная инстанция указала, что он и его родители были лишены возможности своевременно заключить соглашение с каким-либо адвокатом об осуществлении защиты, поскольку Н. содержался под стражей, родственников в Брянской области, где происходило судебное разбирательство, не имел, его родители - инвалиды первой группы проживали в Челябинской области, о времени судебного рассмотрения дела им не было известно, так как письмо Н. к матери было у него изъято и приобщено к делу <*>.

--------------------------------

<*> См.: БВС. 1988. N 12. С. 11.


"При разъяснении права на приглашение защитника следователю необходимо воздерживаться от характеристик знакомых адвокатов и от рекомендации определенных лиц, а также оценок ожидаемых результатов их участия по данному делу" <*>.

--------------------------------

<*> Комментарий к УПК РСФСР / Отв. ред. В.И. Радченко; под ред. В.Т. Томина. С. 94.


У обвиняемого, подозреваемого должно быть выяснено, не заключили ли они заранее с каким-либо адвокатом соглашение об оказании юридической помощи (по конкретному уголовному делу либо о постоянном юридическом обслуживании), поскольку приглашение другого защитника вопреки воле обвиняемого, заключившего соглашение с адвокатом на участие в деле, признается нарушением уголовно-процессуального закона. Если обвиняемый заключил соглашение о его защите с конкретным адвокатом, то любая замена защитника должна согласовываться с обвиняемым.

По просьбе подозреваемого, обвиняемого участие защитника обеспечивается дознавателем, следователем, прокурором или судом. Суд, прокурор, следователь, дознаватель направляют письмо (телеграмму, телефонограмму) в близлежащее подразделение коллегии адвокатов, руководитель которого выделяет дежурного или не занятого в данный момент адвоката для защиты подозреваемого, обвиняемого, поскольку "адвокат обязан исполнять требования закона об обязательном участии в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора и суда" (п. 2 ч. 1 ст. 7 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации").

В случае неявки приглашенного защитника в течение пяти суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника дознаватель, следователь, прокурор или суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его отказа принять меры по назначению защитника. Если участвующий в уголовном деле защитник в течение пяти суток не может принять участие в производстве конкретного процессуального действия, а подозреваемый, обвиняемый не приглашают другого защитника и не ходатайствуют перед дознавателем, следователем, прокурором о назначении нового защитника, то указанные лица вправе произвести данное процессуальное действие без участия защитника, за исключением предусмотренных законом случаев, когда участие защитника в уголовном деле является обязательным (см. ч. 3 ст. 50, п. п. 2 - 7 ч. 1 ст. 51, ч. 3 и ч. 4 ст. 215 УПК).

В таком же порядке производится замена защитника, не явившегося в судебное заседание (ч. 2 ст. 248 УПК). При этом в суде первой и апелляционной инстанций (п. 52 и п. 53 ст. 5 УПК) замена защитника не влечет за собой повторения действий, которые к тому времени были совершены в суде, но по ходатайству защитника суд может повторить допросы свидетелей, потерпевших, экспертов либо иные судебные действия (ч. 3 ст. 248 УПК).

Если в течение 24 часов с момента задержания подозреваемого или заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу явка защитника, приглашенного им, невозможна, то дознаватель, следователь или прокурор принимают меры по назначению защитника. При отказе подозреваемого, обвиняемого от назначенного защитника следственные действия с участием подозреваемого, обвиняемого могут быть произведены без участия защитника, за исключением случаев, когда участие защитника в уголовном деле является обязательным (ч. 4 ст. 50, п. п. 2 - 7 ч. 1 ст. 51 УПК).

Труд адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, оплачивается за счет средств федерального бюджета, при этом размер оплаты труда адвоката устанавливается Правительством РФ <*>. Расходы на эти цели учитываются в федеральном законе о федеральном бюджете на очередной год в соответствующей целевой статье расходов. Размер дополнительного вознаграждения, выплачиваемого за счет средств адвокатской палаты адвокату, участвующему в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, устанавливается ежегодно собранием (конференцией) адвокатов (ч. 5 ст. 50 УПК; ч. ч. 8 - 10 ст. 25 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации").

--------------------------------

<*> См.: Постановление Правительства РФ от 4 июля 2003 г. // СЗ РФ. 2003. N 28. Ст. 2925.


С целью реального обеспечения осуществления судопроизводства на основе состязательности и равноправия сторон в законе предусмотрено, что участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если (ст. 51 УПК):

1) подозреваемый, обвиняемый не отказались от защитника в порядке, установленном ст. 52 УПК;

2) подозреваемый, обвиняемый являются несовершеннолетними;

3) подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не могут самостоятельно осуществлять свое право на защиту. В производстве о применении принудительных мер медицинского характера участие защитника является обязательным с момента вынесения в отношении лица постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы, если защитник ранее не участвовал в уголовном деле (ст. 438 УПК);

4) подозреваемый, обвиняемый не владеют языком, на котором ведется производство по уголовному делу (см. ст. 18 УПК);

5) лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь;

6) уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей (см. п. 2 ч. 2 ст. 30; ч. 3 ст. 31; ст. ст. 324 - 353);

7) обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном гл. 40 УПК (особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением - п. 2 ч. 5 ст. 217, п. 4 ч. 2 ст. 229, ст. ст. 314 - 317 УПК).

В случаях, когда подозреваемый, обвиняемый не отказались от защитника в порядке, установленном ст. 52 УПК, либо являются несовершеннолетними, либо в силу физических или психических недостатков не могут самостоятельно осуществлять свое право на защиту, либо не владеют языком, на котором ведется производство по уголовному делу, а также, когда лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь, участие защитника обеспечивается дознавателем, следователем, прокурором или судом с соответствующих моментов, указанных в ч. 3 ст. 49 УПК, а в случаях, если уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей, либо в особом порядке судебного разбирательства (гл. 40 УПК), - с момента заявления хотя бы одним из обвиняемых ходатайства о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей либо ходатайства о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном гл. 40 УПК (см. ч. 2 ст. 51 УПК).

Если по конкретному делу участие защитника становится обязательным (см. ч. 1 ст. 51 и ч. 3 ст. 49 УПК), а защитник не приглашен самими подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого, то дознаватель, следователь, прокурор или суд обеспечивают участие защитника в уголовном судопроизводстве.

Отказ от защитника. Государство гарантирует каждому подозреваемому право на квалифицированную юридическую помощь и реально обеспечивает ее предоставление, в том числе в установленных законом случаях бесплатно. Однако после того как защитник реально предоставлен подозреваемому или обвиняемому (доказательством реального обеспечения участия защитника является, в частности, наличие в материалах уголовного дела ордера адвоката), они вправе самостоятельно решить, каким образом желают в дальнейшем осуществлять право на защиту - лично либо с помощью защитника. Поэтому, по общему правилу, подозреваемый и обвиняемый вправе в любой момент производства по уголовному делу отказаться от помощи защитника. Такой отказ допускается только по инициативе подозреваемого или обвиняемого и только в присутствии защитника, в противном случае отказ признается вынужденным <*>. Отказ от защитника, заявленный подозреваемым или обвиняемым по причине отсутствия средств на оплату труда адвоката, также считается вынужденным <**>. При поступлении заявления об отказе от защитника по указанному мотиву орган или лицо, в производстве которых находится уголовное дело, обязаны принять меры по назначению защитника и разъяснить подозреваемому и обвиняемому, что расходы на оплату труда адвоката будут компенсированы за счет средств федерального бюджета (ч. 5 ст. 50 УПК). Вынужденный отказ от защитника не может быть принят дознавателем, следователем, прокурором и судом, поэтому при рассмотрении заявления подозреваемого, обвиняемого об отказе от защитника необходимо выяснять действительные мотивы отказа <***>.

--------------------------------

<*> См.: БВС. 1988. N 12. С. 11; 1989. N 4. С. 10 - 11; 1994. N 6. С. 7 - 8; 1995. N 4. С. 9 - 10; 1997. N 6. С. 16; 2000. N 8. С. 14, 21; N 11. С. 12.

<**> См.: БВС. 1993. N 6. С. 7; N 11. С. 13; 1995. N 9. С. 10 - 11.

<***> См.: БВС. 1988. N 12. С. 11; 1989. N 9. С. 5 - 6; 1991. N 10. С. 9; 1993. N 11. С. 13; 1995. N 9. С. 10 - 11; п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 5 марта 2004 г.


Отказ от защитника заявляется в письменном виде. Если отказ от защитника заявляется во время производства следственного действия, то об этом делается отметка в протоколе данного следственного действия (ч. 1 ст. 52 УПК). Отказ от защитника не лишает подозреваемого, обвиняемого права в дальнейшем ходатайствовать о допуске защитника к участию в производстве по уголовному делу. Допуск защитника не влечет за собой повторения процессуальных действий, которые к этому моменту уже были произведены (ч. 3 ст. 52 УПК).

Нельзя не учитывать, что уголовное судопроизводство - это чрезвычайно сложная сфера юридической деятельности, осуществление которой без участия защитника в ряде случаев повлияет или может повлиять на постановление законного, обоснованного и справедливого приговора путем лишения или ограничения гарантированных законом прав обвиняемого и подозреваемого (см. ст. 382 УПК). Например, в законе установлены более узкие пределы обжалования приговоров, постановленных в особом порядке без проведения судебного разбирательства (ст. 317 УПК), а также - судом с участием присяжных заседателей (ч. 2 ст. 379 УПК), что обусловлено особенностями мотивировки в таких приговорах выводов суда. Законодатель считает, что простого разъяснения обвиняемому упомянутых особенностей обжалования (см. п. 1 ч. 5 ст. 217; п. 4 ст. 351; ч. 2 ст. 314; ч. 3 ст. 316 УПК) недостаточно. Кроме того, некоторые категории подозреваемых и обвиняемых нуждаются в дополнительной защите от возможного нарушения их процессуальных прав. Участие защитника в этих случаях важно для суда, который должен обеспечить равенство прав сторон (ч. 4 ст. 15 УПК) и быть уверенным в том, что судебное разбирательство происходит с соблюдением принципа справедливости (ч. 1 ст. 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод). Поэтому заявленный подозреваемым и обвиняемым отказ от защитника во всех случаях не обязателен для дознавателя, следователя, прокурора и суда, и они вправе его не принять (ч. 2 ст. 52 УПК в ред. от 4 июля 2003 г.). Право дознавателя, следователя, прокурора и суда не принять отказ подозреваемого, обвиняемого от защитника обусловлено необходимостью реально обеспечить подозреваемому, обвиняемому квалифицированную юридическую помощь для использования прав в состязательном судопроизводстве, что важно и для обеспечения законных и обоснованных решений по делу.

Отказ от услуг конкретного защитника во многих случаях не является отказом от защитника вообще. Известны случаи, когда обвиняемый заявляет отказ от защитника, потому что их позиции по делу расходятся. Поскольку важным условием защиты являются отношения доверия между защитником и его подзащитным, такой отказ должен быть принят. Навязывание обвиняемому неугодного ему защитника равносильно оставлению его без защиты. Принимая такой отказ, дознаватель, следователь, прокурор, суд обязаны обеспечить участие в деле другого защитника по соглашению или по назначению <*>. Например, А. обратился к суду с заявлением об отказе от адвоката в связи с тем, что тот поддержал обвинение. Таким образом, отказ подсудимого от защитника был вынужденным. А. отказался от участия в деле конкретного адвоката, но не от защитника вообще. Отменяя приговор ввиду нарушения права подсудимого на защиту, кассационная инстанция указала, что суд, удовлетворив ходатайство А., не выяснил, нуждается ли он в услугах другого адвоката, и рассмотрел дело в его отсутствие <**>.

--------------------------------

<*> См.: Комментарий к УПК РФ / Отв. ред. И.Л. Петрухин. М., 2002. С. 103.

<**> См.: БВС. 1992. N 6. С. 8.


§ 5. Полномочия защитника


Защитник - самостоятельный субъект уголовного судопроизводства. Вместе с тем наличие у защитника значительного объема процессуальных прав, определенная самостоятельность при выборе процессуальных средств и тактики осуществления защиты не исключают производного характера его деятельности, поскольку он связан с обвиняемым (подозреваемым), представляет его процессуальные интересы, в силу чего его процессуальная самостоятельность имеет определенные границы. От воли обвиняемого (подозреваемого) зависят не только выбор защитника (а следовательно, и его участие), но и реализация избранных им средств защиты <*>. Защитник свободен - в пределах закона - в формах и методах осуществления защиты, его позиция может отличаться от позиции подзащитного, если выбранное им направление защиты благоприятствует положению последнего. Но защитник не вправе делать ничего, что могло бы в малейшей степени ухудшить положение подзащитного. Иначе право на помощь защитника (ст. 48 Конституции РФ; ст. 16 УПК) утратит всякий смысл. Например, адвокат не вправе делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает, а также занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя (п. 3 и п. 4 ч. 4 ст. 6 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации").

--------------------------------

<*> См.: Научно-практический комментарий к УПК РФ / Под общ. ред. В.М. Лебедева; науч. ред. В.П. Божьев. С. 115.


Закон предоставляет защитнику широкие возможности для реализации своих процессуальных прав в уголовном судопроизводстве. С момента допуска к участию в уголовном деле (см. ч. 3 ст. 49 УПК) защитник вправе:

1) иметь с подозреваемым свидания наедине и конфиденциально, в том числе до первого допроса, с момента возбуждения в отношении него уголовного дела (п. 3 ч. 4 ст. 46; п. 2 ч. 3 ст. 49 УПК), либо с момента фактического задержания лица по подозрению в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы (п. 3 ч. 4 ст. 46; пп. "а" п. 3 ч. 3 ст. 49; ст. ст. 91 - 92 УПК), либо с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, в случае применения к нему в соответствии со ст. 100 УПК меры пресечения в виде заключения под стражу до предъявления обвинения (п. 1 ч. 1 ст. 53 УПК). Однако при задержании лица по подозрению в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы (ст. 91 УПК), в случае необходимости производства процессуальных действий с его участием продолжительность свидания может быть ограничена дознавателем, следователем с обязательным предварительным уведомлением об этом подозреваемого и его защитника (в любом случае продолжительность свидания не может быть менее двух часов - ч. 4 ст. 92 УПК). Свидания с обвиняемым наедине и конфиденциально защитник вправе иметь без ограничения их числа и продолжительности, в том числе до первого допроса обвиняемого (п. 1 ч. 1 ст. 53; п. 9 ч. 4 ст. 47 УПК).

Несмотря на то, что ордер является единственным документом, на основании которого адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника и реализует предоставленные ему законом права, в том числе и право на свидание с содержащимися под стражей подозреваемыми и обвиняемыми (ч. 4 ст. 49 УПК), на практике такие свидания предоставляются адвокату лишь при предъявлении им помимо ордера специального разрешения, выдаваемого тем дознавателем, следователем, прокурором или судом, в производстве которого находится уголовное дело. Причем при передаче дела от следователя прокурору, а от прокурора в суд каждый раз требуется предъявлять новое разрешение. От усмотрения указанных должностных лиц зависит и то, каким будет это разрешение - на одно свидание (тогда каждый раз адвокат должен будет перед свиданием получать новое разрешение) или сразу на весь период следствия или рассмотрения дела в суде. В Постановлении N 14-П от 25 октября 2001 г. Конституционный Суд РФ указал, что "выполнение адвокатом, имеющим ордер... процессуальных обязанностей защитника не может быть поставлено в зависимость от усмотрения должностного лица или органа, в производстве которых находится уголовное дело, основанного на не перечисленных в уголовно-процессуальном законе обстоятельствах, исключающих участие этого адвоката в деле" (см. ст. 72 УПК). Положения закона, "определяя момент, с которого адвокат, имеющий ордер... вправе вступить в уголовное дело, не предполагают какого-либо особого - разрешительного - порядка такого вступления...". Вместе с тем в законе "не определены исчерпывающие четкие критерии условий и порядка реализации адвокатом права на свидания с содержащимся под стражей обвиняемым (подозреваемым), в частности, не ясно, достаточно ли для предоставления свиданий предъявления адвокатом ордера... или требуются какие-либо еще подтверждения его участия в деле в качестве защитника, исходящие в том числе от лица или органа, в производстве которых находится уголовное дело... Требование обязательного получения адвокатом (защитником) разрешения... на допуск к участию в деле означает, по существу, что подозреваемый и обвиняемый могут лишиться своевременной квалифицированной юридической помощи, а адвокат (защитник) - возможности выполнить свои профессиональные и процессуальные обязанности, если получению такого разрешения препятствуют обстоятельства объективного (отсутствие следователя) либо субъективного (нежелание следователя допустить адвоката на свидание) характера". Хотя Конституционный Суд РФ и выявил аутентичный смысл положений ч. ч. 1 и 4 ст. 47 и ч. 2 ст. 51 УПК РСФСР (в УПК РФ им по смыслу соответствуют ч. ч. 2 - 4 ст. 49 и ч. 1 ст. 53), указав, что "они не предполагают каких-либо дополнительных условий разрешительного характера для реализации права обвиняемого (подозреваемого) пользоваться помощью адвоката (защитника)", нарушение этого права в описанном аспекте на практике продолжается <*>;

--------------------------------

<*> См.: Постановление Конституционного Суда РФ от 25 октября 2001 г. N 14-П "По делу о проверке конституционности положений, содержащихся в ст. 47 и ст. 51 УПК РСФСР и п. 15 ч. 2 ст. 16 Федерального закона "О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений", в связи с жалобами граждан А.П. Голомидова, В.Г. Кислицина и И.В. Москвичева" // СЗ РФ. 2001. N 48. Ст. 4550; БВС. 2003. N 6. С. 3 - 4.


2) собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи (защиты) подозреваемому и обвиняемому, и представлять их дознавателю, следователю, прокурору и суду для приобщения к уголовному делу в качестве доказательств. С этой целью адвокат вправе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, а также иных организаций, которые обязаны в порядке, установленном законодательством, выдавать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии; опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь; собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами, в порядке, установленном законодательством России; привлекать на договорной основе специалистов (лиц, обладающих специальными знаниями) для разъяснения входящих в его профессиональную компетенцию вопросов, связанных с оказанием юридической помощи (например, для оказания помощи в подготовке ходатайства о внесении в постановление о назначении судебной экспертизы дополнительных вопросов эксперту (п. 4 ч. 1 ст. 198; п. п. 2 и 3 ч. 1 ст. 53; ч. 3 ст. 86; ст. 58 УПК; п. п. 1 - 4 ч. 3 ст. 6 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации");

3) присутствовать при предъявлении обвинения; участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с их участием либо по их ходатайству или ходатайству самого защитника в порядке, установленном в УПК. Защитник, участвующий в производстве следственного действия, вправе давать своему подзащитному в присутствии следователя краткие консультации, задавать с разрешения следователя вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе этого следственного действия. Следователь может отвести вопросы защитника, но обязан занести отведенные вопросы в протокол (п. 4 и п. 5 ч. 1, ч. 2 ст. 53, ч. 4 ст. 92, ст. ст. 166 - 167, 172 - 174, 189, 190 и др. УПК);

4) знакомиться до окончания предварительного расследования с протоколом задержания (ч. 1 и ч. 2 ст. 92 УПК; его образец приведен в Приложении 28 к ст. 476 УПК), постановлением о применении меры пресечения (ст. 101 УПК), протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому (например, с постановлением о назначении судебной экспертизы - ч. 3 ст. 195; п. 1 ч. 1 ст. 198 УПК; п. 6 ч. 1 ст. 53 УПК).

В правоприменительной практике возник вопрос о том, вправе ли защитник знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с участием подзащитного до признания его подозреваемым, а также производить выписки из тех материалов дела, которые в соответствии с прямым указанием закона (ч. 2 ст. 51 УПК РСФСР) были предоставлены защитнику для ознакомления до окончания предварительного расследования.

Конституционный Суд РФ, проверяя по жалобе гражданина В.И. Маслова конституционность ч. 2 ст. 51 УПК РСФСР (рассматриваемой части этой нормы старого Кодекса в новом УПК соответствует п. 6 ч. 1 ст. 53), в Постановлении N 11-П от 27 июня 2000 г. указал, что "оспариваемые положения ч. 2 ст. 51 УПК РСФСР, по их буквальному смыслу, не предусматривают право защитника до окончания расследования по делу знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с участием подзащитного до признания его подозреваемым, и с документами, которые предъявлялись либо должны предъявляться подозреваемому и обвиняемому, а также право выписывать из материалов, с которыми защитник был ознакомлен, любые сведения в любом объеме. Именно таким образом эти положения были истолкованы в деле заявителя органами следствия... Данное правоприменителем истолкование, однако, не вытекает из этих норм УПК РСФСР, если их рассматривать во взаимосвязи с положениями, которые устанавливают право и обязанность защитника в уголовном судопроизводстве использовать любые средства и способы защиты, не противоречащие закону... Отказ защитнику в ознакомлении с материалами следствия, которые были добыты с участием подозреваемого или стали ему известны иным образом до признания его подозреваемым, как и ограничение права защитника выписывать из материалов, с которыми он был ознакомлен до окончания следствия, любые сведения и в любом объеме, не имеют разумного обоснования, не могут быть оправданы интересами следствия или иными конституционно значимыми целями, допускающими соразмерные ограничения прав и свобод (ч. 3 ст. 55 Конституции РФ). Иное истолкование оспариваемых положений ч. 2 ст. 51 УПК РСФСР противоречило бы также смыслу ст. 45 (ч. 1) Конституции РФ, согласно которой в Российской Федерации гарантируется государственная защита прав и свобод, и ст. 48 Конституции РФ, закрепляющей право каждого на получение квалифицированной юридической помощи, в том числе право пользоваться помощью адвоката (защитника) по уголовным делам" <*>. В результате рассмотрения дела Конституционный Суд РФ указал, что вытекающий из его Постановления конституционно-правовой смысл положений ч. 2 ст. 51 УПК РСФСР является общеобязательным и исключает любое иное их истолкование в правоприменительной практике <**>. Постановление Конституционного Суда РФ сохраняет свою юридическую силу в настоящее время, поэтому положения п. 6 ч. 1 ст. 53 УПК РФ должны толковаться правоприменителями только в их конституционно-правовом смысле, выявленном Конституционным Судом РФ;

--------------------------------

<*> Постановление Конституционного Суда РФ от 27 июня 2002 г. N 11-П "По делу о проверке конституционности положений ч. 1 ст. 47 и ч. 2 ст. 51 УПК РСФСР в связи с жалобой гражданина В.И. Маслова" // СЗ РФ. 2000. N 27. Ст. 2882.

<**> См.: там же.


5) знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну (п. 7 ч. 1 ст. 53; ст. ст. 217 - 219 УПК; п. 6 ч. 3 ст. 6 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации");

6) получать от лица или органа, в производстве которых находится уголовное дело, копии постановления или определения об избрании меры пресечения в отношении подзащитного (ч. 2 ст. 101), постановления судьи, вынесенного по жалобе на решение и действие (бездействие) дознавателя, следователя, прокурора (ч. 6 ст. 125 УПК); постановления о привлечении подзащитного в качестве обвиняемого (ч. 8 ст. 172 УПК); обвинительного заключения, обвинительного акта или постановления о направлении уголовного дела в суд для применения принудительной меры медицинского характера (ч. 2 ст. 222; ч. 3 ст. 226; ч. 6 ст. 439 УПК); протокола судебного заседания (по письменному ходатайству защитника и за его счет - ч. 8 ст. 259 УПК); приговора (ст. 312 УПК); постановления, вынесенного по итогам предварительного слушания в суде с участием присяжных заседателей (ч. 6 ст. 325 УПК); апелляционных и кассационных жалоб и представлений (ч. 1 ст. 358 УПК); иных судебных решений (см. ч. 2 ст. 404 УПК);

7) заявлять ходатайства в тех же целях и по тем же правилам, что и обвиняемый, подозреваемый (п. 8 ч. 1 ст. 53 УПК; ст. ст. 119 - 122, 159, ч. ч. 4 - 5 ст. 217, ст. 219, ч. 3 ст. 227, ст. ст. 235, 271, 314 - 315, ч. 5 ст. 365, ч. ч. 2 - 6 ст. 377 и др. УПК);

8) по указанным в УПК основаниям (ст. ст. 61 - 72) заявлять отводы судье, прокурору, следователю, дознавателю, секретарю судебного заседания, переводчику, эксперту, специалисту, другому защитнику, представителю потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика. Если после принятия поручения на осуществление защиты подозреваемого, обвиняемого защитник обнаружит, что имеются установленные законом обстоятельства, исключающие его участие в производстве по данному уголовному делу, он обязан сделать об этом заявление лицу или органу, в производстве которого находится уголовное дело, и устраниться от дальнейшего участия в производстве по этому делу (ст. 72, ч. 6 ст. 49, ст. 62 УПК; п. 2 ч. 4 ст. 6 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации");

9) в ходе досудебного производства по уголовному делу участвовать в рассмотрении судом вопросов об ограничении конституционного права подозреваемого, обвиняемого на свободу (при решении вопроса об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста; о продлении срока содержания под стражей; о помещении подозреваемого, обвиняемого, не находящегося под стражей, в медицинский или психиатрический стационар для производства судебно-медицинской или судебно-психиатрической экспертизы - п. п. 1 и 2 ч. 2 ст. 29, ст. ст. 107 - 109, 165 и 203 УПК), а также во всех иных случаях, когда в суд для участия в рассмотрении судом вопросов, перечисленных в ч. 2 ст. 29 УПК, вызван подозреваемый или обвиняемый;

10) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций, в рассмотрении судом заключения прокурора о возобновлении производства по уголовному делу ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств, а также в рассмотрении судом вопросов, связанных с исполнением приговора, пользуясь при этом всеми правами, которые, с учетом особенностей производства в разных судебных инстанциях, предоставлены ему уголовно-процессуальным законом;

11) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом (ст. ст. 123 - 127 УПК);

12) использовать иные не запрещенные Уголовно-процессуальным кодексом РФ средства и способы защиты.

Защитник не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом заранее предупрежден прокурором, следователем или дознавателем в порядке, установленном ст. 161 УПК. За разглашение данных предварительного расследования защитник несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК (ч. 2 ст. 53 УПК) <*>. Сообщение защитником данных предварительного расследования, ставших ему известными, подозреваемому или обвиняемому, которому эти данные неизвестны, не является разглашением <**>.

--------------------------------

<*> Статья 161 УПК практически без изменений воспроизводит ст. 139 УПК РСФСР, которая была сформулирована еще в 1960 г. для нужд розыскного процесса и уже давно противоречила состязательному построению уголовного судопроизводства. Согласно УПК РФ решения прокурора, следователя, дознавателя могут быть обжалованы в суд, а некоторые решения в ходе досудебного производства по уголовному делу вправе принять только суд, защитник не только допускается к участию в деле уже с момента фактического задержания подозреваемого, но и вправе использовать активные методы поиска и сбора доказательственной информации для опровержения обвинения, в том числе и запрашивать мнение специалистов по вопросам, требующим специальных знаний (ч. 3 ст. 86 УПК). Если в 1960 г. эти положения казались нереальными для использования на практике, то сегодня они закреплены в законе. Перечень документов, с которыми вправе знакомиться защитник до окончания следствия, указан в законе (п. 6 ч. 1 ст. 53 УПК). Наряду с этим закон не запрещает следователю, прокурору, дознавателю досрочно познакомить защитника с любыми другими документами, показаниями и т.д. Все изученные материалы защитник, естественно, использует при разработке и согласовании с обвиняемым позиции по делу. При этом, например, может сложиться ситуация, когда адвокату необходимо выяснить мнение специалиста по имеющемуся в деле заключению эксперта с тем, чтобы заявить мотивированное ходатайство о производстве дополнительной или повторной экспертизы. Разумеется, в этой ситуации тот или иной объем данных предварительного следствия неизбежно будет разглашен, но иначе нормы о праве защитника на приглашение специалиста не будут реализованы. Возможен и другой вариант, когда защитник, стремясь доказать "заказной" характер дела, явную надуманность выдвинутых обвинений, задолго до приговора через средства массовой информации попытается привлечь внимание общественности к произволу государственных органов. Поэтому логично будет поставить вопрос: а соответствуют ли ст. 161 УПК и ст. 310 УК в части, касающейся защитника, принципу состязательности и равноправия сторон и другим демократическим принципам, закрепленным в Конституции РФ и новом УПК?

<**> См.: Комментарий к УПК РФ / Отв. ред. И.Л. Петрухин. С. 232.


Адвокат не вправе разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием последнему юридической помощи, без согласия доверителя. Негласное сотрудничество адвоката с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, запрещается (п. 5 ч. 4 и ч. 5 ст. 6 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации").


§ 6. Гражданский ответчик


Гражданским ответчиком в уголовном процессе может быть привлечено физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с ГК несет имущественную (материальную) ответственность за вред, причиненный преступлением. О привлечении лица в качестве гражданского ответчика дознаватель, следователь, прокурор или судья выносят постановление <*>, а суд - определение (ст. 54 УПК). Если гражданский иск предъявлен к обвиняемому, то он специально не привлекается к участию в деле в качестве гражданского ответчика. В качестве гражданского ответчика могут быть привлечены родители, усыновители, опекуны, попечители или другие лица, когда обвиняемый не обладает гражданской дееспособностью, а также организации, предприятия и учреждения, которые в силу закона несут материальную ответственность за вред, причиненный преступными действиями обвиняемого. Например, вред, причиненный преступными действиями несовершеннолетнего обвиняемого в возрасте от 14 до 18 лет, не имеющего доходов или иного имущества, достаточного для возмещения вреда, обязаны возместить в соответствующей части его родители, усыновители или попечители, которые привлекаются к участию в деле в качестве гражданского ответчика. Граждане и организации, деятельность которых связана с повышенной опасностью для окружающих (транспортные организации, промышленные предприятия, владельцы транспортных средств и т.п.), обязаны возместить вред, причиненный источником повышенной опасности. Организации, предприятия обязаны возместить вред, причиненный по вине их работников при исполнении ими служебных обязанностей (ст. ст. 1064, 1073, 1074, 1079 ГК).

--------------------------------

<*> См.: Приложение 116 к ст. 476 УПК.


Гражданский ответчик вправе отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга и других близких родственников. Он является участником уголовного судопроизводства со стороны защиты и имеет права, которые непосредственно связаны с гражданским иском: знать сущность исковых требований и возражать против предъявленного гражданского иска; давать объяснения и показания по существу предъявленного иска; представлять доказательства; заявлять ходатайства и отводы судье, прокурору, следователю, дознавателю, эксперту и др., указанным в законе, участникам процесса; знакомиться по окончании предварительного расследования с материалами уголовного дела в части, касающейся гражданского иска; участвовать в судебном разбирательстве, пользуясь правами стороны, и выступать в судебных прениях; приносить жалобы на действия и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда, а также обжаловать приговор, определение или постановление суда в части, касающейся гражданского иска, и участвовать в судебном рассмотрении жалобы вышестоящим судом; знать о принесенных по делу жалобах и подавать на них возражения; участвовать в формировании коллегии присяжных заседателей и в обсуждении последствий вердикта. Указанные права гражданский ответчик осуществляет лично или через своего представителя (ст. ст. 54, 216, 227, 250, 268, 292, 312, 328, 347, 354, 377 УПК).

Гражданский ответчик обязан: не уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя, прокурора или в суд; не разглашать данные предварительного расследования, в связи с чем он предупреждается об уголовной ответственности в соответствии со ст. 310 УК.


§ 7. Представитель гражданского ответчика


При производстве по уголовному делу законом предусматривается участие представителя гражданского ответчика в целях обеспечения осуществления данным участником процесса предоставляемых прав и защиты его законных интересов. Личное участие в производстве по уголовному делу гражданского ответчика не лишает его права иметь представителя. Юридическое лицо, признанное по уголовному делу гражданским ответчиком, участвует в деле только через своего представителя, наделенного такими полномочиями ГК.

Представителями гражданского ответчика могут быть лица, уполномоченные в соответствии с законом или по его поручению, призванные содействовать осуществлению прав и представлять при производстве по делу законные интересы гражданского ответчика, как правило, это адвокаты, а представителями гражданского ответчика, являющегося юридическим лицом, также иные лица, правомочные в соответствии с ГК представлять его интересы. По определению суда или постановлению судьи, прокурора, следователя, дознавателя в качестве представителя гражданского ответчика может быть также допущен один из его близких родственников (п. 4 ст. 5 УПК) или иное лицо, о допуске которого ходатайствует гражданский ответчик (ч. 1 ст. 55 УПК). Представитель гражданского ответчика допускается к участию в деле при условии представления им соответствующих документов, подтверждающих его полномочия (ордер юридической консультации (бюро), доверенность или документ, удостоверяющие его отношение к представляемому).

Представитель гражданского ответчика является участником уголовного судопроизводства, выступающим на стороне защиты. Он имеет те же права, что и представляемое им лицо, пользуется ими наряду с представляемым или вместо него. Представитель гражданского ответчика вправе, в частности, представлять доказательства; заявлять ходатайства и отводы; знакомиться с материалами дела по окончании расследования в части, относящейся к гражданскому иску; давать объяснения и возражать против предъявленного иска; участвовать в судебном разбирательстве и выступать в судебных прениях; получать копии процессуальных решений, относящихся к гражданскому иску; приносить жалобы на действия и решения суда, прокурора, следователя и дознавателя; обжаловать в установленных законом порядке и пределах приговор, определение или постановление суда и участвовать в рассмотрении жалобы вышестоящим судом.

В качестве представителя интересов обвиняемого, являющегося несовершеннолетним либо имеющего физические или психические недостатки, которые лишают его возможности самостоятельно защищать свои права, обязательно участвует его законный представитель (п. 12 ст. 5, ст. ст. 48, 437 УПК).