Организации, применяющей УСН, по результатам выездной налоговой проверки доначислены налоги по общей системе налогообложения, а также пени и штрафы. Налоговый орган взыскал доначисленные суммы в бесспорном порядке. Правомерно ли это?

Ответ: В арбитражной практике нет единого подхода к решению вопроса о правомерности бесспорного взыскания доначисленных сумм налогов по ОСН, а также пеней и штрафов налоговым органом по результатам выездной налоговой проверки с организации, применяющей УСН. В одних случаях суды указывают, что взыскание должно производиться в судебном порядке, так как доначисление налогов основано на изменении статуса налогоплательщика. В других - приходят к противоположному выводу. При оспаривании ненормативных актов налогового органа необходимо учитывать судебную практику соответствующего округа.

Обоснование: При изменении статуса налогоплательщика взыскание налогов, пеней и штрафов производится в судебном порядке (пп. 3 п. 2, п. 8 ст. 45 Налогового кодекса РФ).

УСН является специальным налоговым режимом и предусматривает освобождение от уплаты налога на прибыль и налога на имущество организаций, а также налога на добавленную стоимость (кроме прямо предусмотренных НК РФ случаев) (п. 2 ст. 346.11 НК РФ).

При переходе с УСН на ОСН у налогоплательщика возникает обязанность по уплате перечисленных налогов. Поскольку переход налогоплательщика на ОСН влечет возникновение у него обязанностей по уплате вместо налога при УСН других налогов, происходит изменение статуса налогоплательщика.

Из изложенного можно сделать вывод, что при доначислении "упрощенцу" налогов по общей системе налогообложения, пеней и штрафов происходит изменение налогового статуса налогоплательщика. Следовательно, взыскание таких сумм должно производиться в судебном порядке.

В подтверждение этой точки зрения можно привести Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 19.12.2008 N А33-6113/08-Ф02-6224/08 и от 04.05.2011 N А74-2969/2010. К аналогичному выводу пришел и ФАС Западно-Сибирского округа, когда налогоплательщик применял УСН вместо ЕНВД (Постановление от 20.06.2008 N Ф04-3297/2008(5684-А75-37)).

При этом в Постановлении от 04.05.2011 N А74-2969/2010 ФАС Восточно-Сибирского округа, в частности, указал, что подтверждение правомерности доначислений в судебном порядке не имеет значения и в соответствии с п. 2 ст. 45 НК РФ налоговый орган может взыскать сумму недоимки только в судебном порядке.

Вместе с тем существует и противоположная арбитражная практика. Так, ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 07.09.2010 N А42-10409/2009, рассматривая аналогичное дело, отметил, что налоговый орган не изменял налогового статуса налогоплательщика, а установил неправомерность применения УСН. Значит, взыскание доначислений во внесудебном порядке правомерно. Такого же мнения придерживается и ФАС Волго-Вятского округа в Постановлении от 03.09.2010 N А28-1117/2010. В другом деле ФАС Волго-Вятского округа не усмотрел изменения налогового статуса у налогоплательщика, применяющего ЕНВД, когда инспекция доначислила ему платежи по общей системе налогообложения (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 28.05.2009 N А28-684/2008-18/21).

Ю. А.Иноземцева

Издательство "Главная книга"

23.08.2011