Организация осуществляет предпринимательскую деятельность по телевизионному вещанию. В лицензирующий орган поступило обращение прокурора о нарушении организацией законодательства о лицензировании. Лицензирующим органом в результате проверки выявлено, что организацией действительно осуществляется предпринимательская деятельность с нарушением лицензионных требований. Лицензирующий орган усмотрел в действиях общества административное правонарушение, предусмотренное ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ. Организация считает осуществленную лицензирующим органом проверку незаконной, поскольку указанная проверка была проведена в отсутствие распоряжения (приказа) руководителя лицензирующего органа. Лицензирующий орган считает законной проведенную проверку, основываясь на том, что в соответствии с ч. 13 ст. 19 Федерального закона от 04.05.2011 N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее - Закон N 99-ФЗ) лицензирующий орган вправе проводить внеплановую выездную проверку по основанию, указанному в п. 2 ч. 10 ст. 19 Закона N 99-ФЗ (поступление в лицензирующий орган обращений о фактах грубых нарушений лицензиатом лицензионных требований), без предварительного уведомления лицензиата. Правомерна ли в представленном случае осуществленная лицензирующим органом проверка?

Ответ: Считаем, что в представленном случае действия лицензирующего органа в части проведения проверки без соответствующего распоряжения руководителя лицензирующего органа, основанные только на поступившем от прокурора обращении о грубом нарушении организацией лицензионных требований, являются неправомерными. Организация не может быть привлечена к административной ответственности на основании результатов проверки, проведенной с грубым нарушением законодательства.

Обоснование: Порядок организации и проведения проверок юридических лиц органами, уполномоченными на осуществление государственного контроля (надзора), установлен Федеральным законом от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (далее - Закон N 294-ФЗ).

В соответствии с ч. 2 ст. 1 Закона N 294-ФЗ настоящим Федеральным законом устанавливаются: порядок организации и проведения проверок юридических лиц, индивидуальных предпринимателей органами, уполномоченными на осуществление государственного контроля (надзора), муниципального контроля; порядок взаимодействия органов, уполномоченных на осуществление государственного контроля (надзора), муниципального контроля, при организации и проведении проверок; права и обязанности органов, уполномоченных на осуществление государственного контроля (надзора), муниципального контроля, их должностных лиц при проведении проверок; права и обязанности юридических лиц, индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля, меры по защите их прав и законных интересов.

В силу п. 2 ч. 4 ст. 1 Закона N 294-ФЗ особенности организации и проведения проверок в части, касающейся вида, предмета, оснований проведения проверок, сроков и периодичности их проведения, уведомлений о проведении внеплановых выездных проверок и согласования проведения внеплановых выездных проверок с органами прокуратуры, могут устанавливаться другими федеральными законами, в том числе при осуществлении лицензионного контроля.

В соответствии с ч. 1 ст. 19 Федерального закона от 04.05.2011 N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее - Закон N 99-ФЗ) к отношениям, связанным с осуществлением лицензионного контроля, применяются положения Закона N 294-ФЗ.

Считаем, что, исходя из того, что лицензирующим органом в отношении организации проводились мероприятия в рамках лицензионного контроля, организации вменяется совершение правонарушения, выразившегося в осуществлении предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальной лицензией, в силу ч. 4 ст. 1 Закона N 294-ФЗ в представленном случае особенности организации и проведения указанной проверки в части, касающейся вида, предмета, оснований проведения проверки, сроков и периодичности ее проведения, уведомлений о ее проведении и согласования проведения проверки с органами прокуратуры устанавливаются Законом N 99-ФЗ. В остальной части при осуществлении указанной проверки подлежат применению в полном объеме положения Закона N 294-ФЗ.

В соответствии с п. 2 ч. 10 ст. 19 Закона N 99-ФЗ внеплановая выездная проверка лицензиата проводится на основании поступления в лицензирующий орган обращений, заявлений граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, юридических лиц, информации от органов государственной власти, органов местного самоуправления, средств массовой информации о фактах грубых нарушений лицензиатом лицензионных требований.

В представленном случае проверка была осуществлена на основании обращения прокурора, в котором содержалась информация о фактах совершения организацией грубых нарушений лицензионных требований.

В соответствии с ч. 1, 3 ст. 14 Закона N 294-ФЗ проверка проводится на основании распоряжения или приказа руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля. Типовая форма распоряжения или приказа руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля устанавливается федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации. Проверка может проводиться только должностным лицом или должностными лицами, которые указаны в распоряжении или приказе руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля. Заверенные печатью копии распоряжения или приказа руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля вручаются под роспись должностными лицами органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, проводящими проверку, руководителю, иному должностному лицу или уполномоченному представителю юридического лица, индивидуальному предпринимателю, его уполномоченному представителю одновременно с предъявлением служебных удостоверений. По требованию подлежащих проверке лиц должностные лица органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля обязаны предоставить информацию об этих органах, а также об экспертах, экспертных организациях в целях подтверждения своих полномочий.

В представленном случае лицензирующим органом была проведена проверка организации в отсутствие распоряжения руководителя или заместителя руководителя лицензирующего органа.

Часть 1 ст. 20 Закона N 294-ФЗ гласит, что результаты проверки, проведенной органом государственного контроля (надзора), органом муниципального контроля с грубым нарушением установленных Законом N 294-ФЗ требований к организации и проведению проверок, не могут являться доказательствами нарушения юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем обязательных требований и требований, установленных муниципальными правовыми актами, и подлежат отмене вышестоящим органом государственного контроля (надзора) или судом на основании заявления юридического лица, индивидуального предпринимателя.

В силу п. 4 ч. 2 ст. 20 Закона N 294-ФЗ к грубым нарушениям относится нарушение требований, предусмотренных ч. 1 ст. 14 Закона N 294-ФЗ (в части проведения проверки без распоряжения или приказа руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля).

В Постановлении Третьего арбитражного апелляционного суда от 24.06.2013 N А33-2772/2013 суд указывает, что не содержится исключения из предусмотренного ч. 1 ст. 14 Закона N 294-ФЗ общего правила и в ст. 19 Закона N 99-ФЗ, которая определяет особенности организации и осуществления любых видов лицензионного контроля. В связи с изложенным внеплановая проверка административным органом юридического лица в рамках лицензионного контроля должна осуществляться на основании распоряжения (приказа) руководителя указанного органа или его заместителя с вручением руководителю или иному должностному лицу названного юридического лица заверенной копии данного распоряжения (приказа) до начала проверки. Как следует из материалов дела и установлено арбитражным судом первой инстанции, внеплановая проверка соблюдения товариществом требований лицензионного законодательства проведена должностными лицами административного органа в нарушение требований ст. 14 Закона N 294-ФЗ при отсутствии соответствующего письменного распоряжения (приказа) руководителя. При таких обстоятельствах арбитражный суд первой инстанции сделал со ссылкой на положения ст. 20 Закона N 294-ФЗ правильный вывод о незаконности указанной проверки и всех ее результатов. Указанная правовая позиция также находит свое отражение в Постановлении ФАС Поволжского округа от 27.12.2010 N А55-7154/2010.

Учитывая вышеизложенное, исходя из приведенных положений закона, считаем, что в представленном случае действия лицензирующего органа в части проведения проверки без соответствующего распоряжения руководителя лицензирующего органа, основанные только на поступившем от прокурора обращении о грубом нарушении организацией лицензионных требований, являются неправомерными. Организация не может быть привлечена к административной ответственности на основании результатов проверки, проведенной с грубым нарушением законодательства.

А. А.Филонов

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

14.03.2014