Генеральный директор организации является ее единственным учредителем. Трудовой договор с ним не заключен. Учредитель решает продать свою долю в организации третьему лицу, но при этом он останется генеральным директором. С какого момента должен быть заключен в данном случае трудовой договор с генеральным директором и на основании каких документов? Каков должен быть срок действия трудового договора, если указанное лицо уже два года является генеральным директором организации?

Ответ: В случае когда единственный учредитель ООО, являющийся одновременно генеральным директором, продает свою долю в ООО другому лицу, при этом остается генеральным директором, то трудовой договор с ним как с генеральным директором должен быть заключен с момента, когда он перестал быть единственным учредителем общества. Основанием для заключения трудового договора является протокол (решение) единственного участника. Срок действия трудового договора определяется исходя из срока, предусмотренного в уставе общества для осуществления полномочий директора, исчисляется с момента его заключения и не может превышать пяти лет, несмотря на то что указанное лицо уже два года является генеральным директором организации.

Обоснование: Согласно ст. 16 Трудового кодекса РФ трудовые отношения между работником и работодателем возникают на основании трудового договора. Трудовой договор - это соглашение между работодателем и работником (ст. 56 ТК РФ).

В силу ст. 20 ТК РФ сторонами трудовых отношений являются работник и работодатель. Работник - физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем. Работодатель - физическое лицо либо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником. В случаях, предусмотренных федеральными законами, в качестве работодателя может выступать иной субъект, наделенный правом заключать трудовые договоры; как правило, это руководитель организации.

Регулирование труда руководителя организации осуществляется в соответствии с гл. 43 ТК РФ. Так, согласно ст. 273 ТК РФ руководитель организации - физическое лицо, которое в соответствии с законодательством РФ, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа. Однако, в случае когда руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества, положения гл. 43 ТК РФ не применяются (ч. 2 ст. 273 ТК РФ).

В данном случае порядок оформления трудовых отношений с единоличным исполнительным органом регламентируется Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ).

В соответствии с п. 1 ст. 40 Закона N 14-ФЗ единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров общества.

Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров общества, председателем совета директоров общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров общества.

Так как в данной ситуации единственный учредитель, который должен назначить генерального директора, и генеральный директор - одно и то же лицо, то, согласно разъяснениям официальных органов, в этой ситуации по отношению к генеральному директору отсутствует его работодатель. Таким образом, в указанном случае трудовой договор с генеральным директором как с работником не заключается. Подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается. Единственный участник общества должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа - директора, генерального директора, президента и т. д. Управленческая деятельность в этом случае осуществляется без заключения какого-либо договора, в том числе и трудового (см. Письма Роструда от 28.12.2006 N 2262-6-1, от 06.03.2013 N 177-6-1, Минздравсоцразвития России от 18.08.2009 N 22-2-3199).

Таким образом, с учетом указанных разъяснений единственный учредитель мог возложить на себя обязанности генерального директора на срок, предусмотренный в уставе ООО, без заключения трудового договора.

В соответствии с пп. "д" и "л" п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" в едином государственном реестре юридических лиц содержатся следующие сведения и документы о юридическом лице: сведения об учредителях (участниках) юридического лица, в отношении обществ с ограниченной ответственностью - сведения о размерах и номинальной стоимости долей в уставном капитале общества, принадлежащих обществу и его участникам, о передаче долей или частей долей в залог или об ином их обременении, сведения о лице, осуществляющем управление долей, переходящей в порядке наследования, а также фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность в соответствии с законодательством РФ, и идентификационный номер налогоплательщика при его наличии.

Порядок отчуждения доли в ООО регулируется ст. 21 Закона N 14-ФЗ. В соответствии с п. п. 11, 12, 14 данной статьи сделка, направленная на отчуждение доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению, при этом доля переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки. После нотариального удостоверения сделки нотариус в срок не позднее чем в течение трех дней со дня такого удостоверения совершает нотариальное действие по передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, подписанного участником общества, отчуждающим долю.

При этом, по нашему мнению, продажа доли не прекращает полномочия директора. Но новому единственному участнику общества рекомендуется принять решение о подтверждении того факта, что директор продолжает осуществлять свои полномочия до истечения срока, предусмотренного в уставе. Также возникает необходимость в заключении трудового договора.

Трудовой договор с ним должен быть заключен с момента, когда физическое лицо перестало быть единственным учредителем, так как по отношению к нему появился работодатель.

Основанием для заключения трудового договора является протокол (решение) единственного участника.

По соглашению сторон с руководителем организации может заключаться срочный трудовой договор (ч. 2 ст. 59 ТК РФ), при этом срок действия этого трудового договора определяется учредительными документами организации или соглашением сторон (ст. 275 ТК РФ). Если предусмотренный уставом общества срок для осуществления полномочий генеральным директором не истек, трудовой договор следует заключить на срок до истечения этого времени. Однако в любом случае срочный трудовой договор должен быть заключен на срок не более пяти лет (ч. 1 ст. 58 ТК РФ).

Так как трудовой договор заключается с генеральным директором с момента, когда он перестал быть единственным учредителем общества, то, соответственно, срок действия трудового договора исчисляется с момента его заключения, несмотря на то что указанное лицо уже два года является генеральным директором организации.

В. И.Цыганок

ООО "Рексам Беверидж Кэн Наро-Фоминск"

20.06.2014