По какой форме индивидуальный предприниматель должен извещать налоговый орган об открытии банковского счета, используемого в предпринимательской деятельности? С какой даты исчислять семидневный срок исполнения обязанности по указанному извещению? Если предприниматель своевременно не известит налоговый орган об открытии указанного счета, к какой ответственности он может быть привлечен?

Ответ: Индивидуальные предприниматели направляют сообщения в налоговый орган о счетах, используемых ими в предпринимательской деятельности, по форме N С-09-1, утвержденной Приказом ФНС России от 09.06.2011 N ММВ-7-6/362@. За нарушение предпринимателем установленного Налоговым кодексом РФ срока представления в налоговый орган информации об открытии или закрытии им счета в каком-либо банке он может быть привлечен к налоговой ответственности в виде взыскания штрафа в размере пяти тысяч рублей. ВАС РФ считает, что семидневный срок, предусмотренный п. 2 ст. 23 НК РФ для направления в налоговый орган письменного сообщения об открытии в банке расчетного счета, исчисляется с даты получения индивидуальным предпринимателем сообщения банка об открытии данного счета. ФНС России сослалась на указанный вывод ВАС РФ в обзоре Постановлений Президиума ВАС РФ по налоговым спорам, направленном для использования в работе нижестоящим налоговым органам Письмом ФНС России от 12.08.2011 N СА-4-7/13193@. Однако ввиду того, что ФНС России ранее высказала позицию о том, что сроки, установленные ст. 23 НК РФ для сообщения налогоплательщиками в налоговые органы об открытии (закрытии) банковских счетов, начинают исчисляться с момента внесения соответствующей записи в Книгу регистрации открытых счетов, предпринимателю следует быть готовым отстаивать вышеуказанную позицию ВАС РФ в суде.

Обоснование: В соответствии с пп. 1 п. 2 ст. 23 НК РФ налогоплательщики - индивидуальные предприниматели обязаны сообщать в налоговый орган по месту жительства индивидуального предпринимателя об открытии счетов (лицевых счетов) в течение семи дней со дня открытия (закрытия) таких счетов. Индивидуальные предприниматели сообщают в налоговый орган о счетах, используемых ими в предпринимательской деятельности.

Приказом ФНС России от 09.06.2011 N ММВ-7-6/362@ утверждены форма N С-09-1 "Сообщение об открытии (закрытии) счета (лицевого счета)" (Приложение N 1), а также Порядок заполнения формы "Сообщение об открытии (закрытии) счета (лицевого счета)" (Приложение N 11).

Отметим, что к административной ответственности, предусмотренной ст. 15.4 Кодекса РФ об административных правонарушениях за нарушение установленного срока представления в налоговый орган информации об открытии или о закрытии счета в банке или иной кредитной организации, предприниматели, согласно примечанию к ст. 15.3 КоАП РФ, не привлекаются.

Однако ответственность, предусмотренная п. 1 ст. 118 НК РФ за нарушение налогоплательщиком установленного НК РФ срока представления в налоговый орган информации об открытии или закрытии им счета в каком-либо банке (в виде взыскания штрафа в размере пяти тысяч рублей), распространяется и на предпринимателей.

Из Информационного сообщения ФНС России от 25.01.2006 "О порядке уведомления налоговых органов об открытии (закрытии) налогоплательщиком банковских счетов" следует, что сроки, установленные ст. 23 НК РФ для сообщения налогоплательщиками в налоговые органы об открытии (закрытии) банковских счетов, начинают исчисляться с момента внесения соответствующей записи в Книгу регистрации открытых счетов.

Президиум ВАС РФ в Постановлении от 20.07.2010 N 3018/10 по делу N А51-3672/2009 изложил иную позицию, согласно которой для исполнения упомянутой обязанности налогоплательщику, направившему в банк заявление на открытие счета, необходимо располагать достоверными сведениями в отношении открываемого банком счета. Эти сведения предоставляются банком, осуществляющим согласно ст. 30 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности" открытие, ведение и закрытие счетов клиентов в рублях и иностранной валюте в порядке, устанавливаемом Центральным банком Российской Федерации в соответствии с федеральными законами. Основанием открытия банковского счета в силу п. п. 1.2 и 1.3 Инструкции Банка России от 14.09.2006 N 28-И "Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)" является заключение договора банковского счета и представление всех документов, определенных законодательством Российской Федерации. Открытие банковского счета завершается, а банковский счет является открытым с внесением записи об открытии соответствующего лицевого счета в Книгу регистрации открытых счетов. Запись об открытии лицевого счета должна быть внесена в упомянутую Книгу не позднее рабочего дня, следующего за днем заключения договора банковского счета. Таким образом, семидневный срок, предусмотренный п. 2 ст. 23 НК РФ для направления в налоговый орган письменного сообщения об открытии в банке расчетного счета, не может исчисляться ранее получения организацией или индивидуальным предпринимателем сообщения банка об открытии данного счета.

Шестой арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 06.04.2011 N 06АП-975/2011 по делу N А73-13266/2010 отмечает: согласно правовой позиции Конституционного Суда РФ, изложенной в п. 2 Определения от 04.06.2007 N 518-О-П, установленная ст. 23 НК РФ обязанность налогоплательщика сообщать в налоговый орган об открытии и закрытии банковского счета вытекает из публично-правовых отношений и обусловлена необходимостью осуществления процедур налогового контроля. В п. 3 этого же Определения Конституционным Судом РФ указано, что в силу ст. 106 НК РФ ответственность налогоплательщика за непредставление налоговому органу сведений об открытии или закрытии банковского счета наступает только при наличии вины лица, привлекаемого к налоговой ответственности.

ФАС Волго-Вятского округа в Постановлении от 02.12.2010 по делу N А17-2404/2010 при рассмотрении аналогичного дела отмечает, что при таких обстоятельствах в действиях налогоплательщика отсутствует событие налогового правонарушения, предусмотренного в п. 1 ст. 118 НК РФ. В силу ст. 109 НК РФ отсутствие события налогового правонарушения и вины лица исключает привлечение к налоговой ответственности.

Отметим также: вывод ВАС РФ о том, что семидневный срок, предусмотренный п. 2 ст. 23 НК РФ для направления в налоговый орган письменного сообщения об открытии в банке расчетного счета, не может исчисляться ранее получения организацией или индивидуальным предпринимателем сообщения банка об открытии данного счета, направлен нижестоящим налоговым органам для использования в работе Письмом ФНС России от 12.08.2011 N СА-4-7/13193@ (п. 53).

Учитывая изложенное, а также в связи с тем, что ФНС России в Письме от 14.09.2007 N ШС-6-18/716@ отмечала: в практической деятельности налоговым органам в целях сокращения количества судебных споров, проигранных налогоплательщикам, и исключения принятия судебных решений не в пользу налоговых органов при вынесении решений по результатам налоговых проверок и участии в судебных разбирательствах с налогоплательщиками следует руководствоваться сложившейся судебной практикой и вступившими в законную силу судебными решениями, можно предполагать, что налоговые органы будут учитывать вышеуказанный вывод ВАС РФ в своей работе. Однако ввиду того, что ранее ФНС России высказывала противоположное мнение, налогоплательщику следует быть готовым отстаивать указанную позицию ВАС РФ в суде.

П. С.Долгополов

Юридическая компания "Юново"

21.09.2011